Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
BCU Cluj-Napoca
iiiiiiiiiiiHiiaiin
LEGAL202305667
E R G I U BOGDAN
DREPT PENAL
PARTEA SPECIALÀ
Infractiuni J
contra patrimoniului,
contra autoritâtii, de coruptie,
de serviciu, de fais
si contra ordinii si linistii publice
Sergiu BOGDAN
Doris Alina ȘERBAN
Drept penal
Partea specială
Infracțiuni
»
contra patrimoniului,
contra autorității, de corupție,
de serviciu, de fals
și contra ordinii și liniștii publice
SERGIU BOGDAN.
DORIS ALINA SERBAN
DRE PENAL
PARTEASPECI LA
Infractiuni
contra patrimoniului,
contra autoritâtii, de coruptie,
de serviciu, de fais
si contra ordinii si linistii publice
BCU Cluj-Napoca
lllllllllllllllllllllllllll UIIIIHIIII
LEG0L202305667
litat de Universul Juridic SRL.
iitura Universul Juridic este acreditată CNATDCU (lista A2) și este considerată editură cu prestigiu recunoscut,
jpyright © 2020, Universul Juridic SRL.
rate drepturile asupra prezentei ediții aparțin Universul Juridic SRL.
icio parte din această lucrare nu poate fi copiată fără acordul scris al Universul Juridic SRL.
Niciun exemplar din prezentul tiraj nu va fi comercializat fără ștampila și semnătura Editurii sau,
• după caz, a Autorului/Autorilor, aplicate pe interiorul ultimei coperte.
Prezenta lucrare, în tot sau în parte, este purtătoare de drepturi de autor, aflate sub protecția Legii nr. 8/1996 privind
Ireptul de autor și drepturile conexe. întrucât, în contemporaneitate, aceste drepturi sunt ignorate și încălcate într-o
tiăsură alarmantă, în pofida sistemului valorilor și convențiilor sociale nescrise, a devenit necesară apărarea lor prin
orța și sub sancțiunea legii.
UNIVERSUL JURIDIC SRL, titular al dreptului de autor asupra prezentei lucrări, precizează pentru cititorii săi:
conform art. 196 din Legea nr. 8/1996, constituie infracțiune și se pedepsește cu închisoare de la o lună la un an
sau cu amendă reproducerea, fără autorizarea sau consimțământul titularului drepturilor recunoscute de lege, a
operelor purtătoare de drepturi de autor sau a produselor purtătoare de drepturi conexe;
£ conform art. 14 din Legea nr. 8/1996, prin reproducere se înțelege realizarea, integrală sau parțială, a uneia ori a
mai multor copii ale unei opere, direct sau indirect, temporar ori permanent, prin orice mijloc și sub orice formă,
inclusiv realizarea oricărei înregistrări sonore sau audiovizuale a unei opere, precum și stocarea permanentă ori
temporară a acesteia cu mijloace electronice.
Editura își rezervă dreptul de a acționa, prin mijloace legale și prin implicarea
autorităților competente, în vederea protejării drepturilor patrimoniale de autor al căror
deținător este în baza contractelor de editare.
34
Redacție: Universul
tel.: 0732.320.666
B Juridic* K
e-mail: redactie@universuljuridic.ro ujmagro-
Distribuție:
tel.: 021.314.93.15 Portal: Librăria UJmag:
fax: 021.314.93.16 tel.: 0725.683.560 tel.: 0733.673.555; 021.312.22.21
e-mail: distributie@universuljuridic.ro e-mail: portal@universuljuridic.ro e-mail: comenzi@ujmag.ro
editurauniversuljuridic.ro universuljuridic.ro ujmag.ro
Q Editura Universul Juridic Cj Universul Juridic
G Ujmag.ro
CUVÂNT-ÎNAINTE
alin, = alineat
art. = articol
BGH = Bundesgerichtshofes (instanța supremă germană)
C.Ap. = Curte de Apel
C. civ. = Codul civil
C. Jud. = Revista „Curierul judiciar”
C. pen. = Codul penal
C. pr. fisc. = Codul de procedură fiscală
Cass. crim. = Cour de Cassation, chambre criminelle (instanța supremă, secția
penală)
CCR = Curtea Constituțională
CDP = Caiete de drept penal
CEDO = Curtea Europeană a Drepturilor Omului
CSJ = Curtea Supremă de Justiție
dec. = decizie
Dreptul = Revista „Dreptul”
Ed. = Editura
ed. = ediție
ibidem = în același loc
ICCJ = înalta Curte de Casație și Justiție
Jud. = Judecătorie
M. Of. = Monitorul Oficial al României, Partea I
O.U.G. = Ordonanța de urgență a Guvernului
op. cit. = opera citată
P- = pagina
par. = paragraf
pct. = punct
pp. = paginile
PR = Revista „Pandectele Române”
RDP = Revista de drept penal
RRD = Revista română de drept
s. pen. = secția penală
s.n. = sublinierea noastră
sent. = sentință
SUBB = Revista „Studia Universitatis Babeș-Bolyai. Series
Iurisprudentia”
Trib, = Tribunal
voi. = volum
Lucrări frecvent citate
arma sau o substanța narcotică; c) de către o persoană mascată, deghizată sau travestită; d) asupra
unei persoane aflate în imposibilitatea de a-și exprima voința sau de a se apăra; e) într-un loc
public; f) într-un mijloc de transport în comun; g) în timpul nopții; h) în timpul unei calamități;
i) prin efracție, escaladare sau prin folosirea fără drept a unei chei adevărate ori a unei chei
mincinoase, se pedepsește cu închisoare de la 3 la 15 ani.
Cu aceeași pedeapsă se sancționează și furtul privind: a) produsele petroliere sau gazele
naturale din conducte, depozite ori cisterne; b) un bun care face parte din patrimoniul cultural;
c) un act care servește pentru dovedirea stării civile, pentru legitimare sau identificare.
Furtul care a produs consecințe deosebit de grave se pedepsește cu închisoare de la 10 la 20
de ani și interzicerea unor drepturi.”
1 în mod justificat, această intervenție a legiuitorului a fost aspru criticată în doctrină - a se
vedea V. Cioclei, Drept penal. Partea specială I. Infracțiuni contra persoanei și infracțiuni
contra patrimoniului, ed. a 4-a, Ed. C.H. Beck, București, 2019, p. 235.
14 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
1 Par. 29 din Decizia CCR nr. 368/2017: „Așadar, ca urmare a constatării neconstituțio-
nalității sintagmei «și împotriva aceluiași subiect pasiv» din cuprinsul dispozițiilor art. 35 alin. (1)
din Codul penal, unitatea subiectului pasiv încetează să mai fie o condiție esențială a infracțiunii
continuate și redevine un simplu criteriu de stabilire a unității rezoluției infracționale, lăsat la
aprecierea organelorjudiciare".
Principala motivație a acestei schimbări de optică a fost aceea că ea putea conduce la
pedepse „girafa” (prin aplicarea regulilor actuale în materia concursului de infracțiuni), așa cum
acestea au fost plastic caracterizate în doctrină (a se vedea V. Cioclei, Pedeapsa Girafă, în
Revista de Note și Studii Juridice - wwyv.juridice.ro).
Așadar, cu riscul de a face un proces de intenție Curții Constituționale, credem că Decizia
nr. 368/2017 a fost generată, în principal, de obligativitatea aplicării unui spor în cazul reținerii
unui concurs de infracțiuni (venind ca un remediu pentru această situație) și mai puțin de
argumente teoretice sau conceptuale privind posibilitatea reținerii unei unități de infracțiune în
cazul comiterii unor fapte împotriva mai multor subiecți pasivi.
2 Publicată în M. Of. nr. 566 din 17 iulie 2017.
3 Prin Decizia nr. 650/2018, Curtea Constituțională pare să pledeze pentru eliminarea
condiției unității subiectului pasiv și în cazul infracțiunilor contra persoanei. Astfel, anali-
zându-se, în cadrul unui control a priori de constituționalitate modificările propuse pentru defi
niția legală a infracțiunii continuate, în sensul că unitatea subiectului pasiv ar rămâne o condiție a
acestui tip de unitate legală doar în cazul infracțiunilor contra persoanei, Curtea a reținut că o
atare soluție propusă de legiuitor este neconstituțională, având în vedere că: analizând consi
derentele Deciziei nr. 368 din 30 mai 2017, Curtea constată că acestea nu disting în privința
obiectului juridic al infracțiunilor continuate pentru care art. 35 alin. (1) din Codul penal
prevede condiția unicității subiectului pasiv, stabilind că impunerea acestei condiții creează
discriminare între subiecții activi ai diferitelor infracțiuni, care, în funcție de circumstanțele
concrete ale cauzelor, pot sau nu să cunoască aspectul unicității subiectului pasiv al infracțiu
nilor pe care le comit la diferite intervale de timp (par. 283), sau că astfel, în timp ce unitatea
rezoluției infracționale este un criteriu obiectiv, intrinsec, care ține de procesul cognitiv specific
comportamentului infracțional, fiind, implicit, controlabil de către subiectul activ, unitatea
subiectului pasiv constituie un criteriu exterior voinței făptuitorului, independent de acesta, și,
pentru acest motiv, nejustificat (par. 285).
Noțiuni generale 15
Această decizie a fost însă puțin receptată de practica judiciară, cel mai probabil inclusiv
pentru că, fiind vorba despre analiza unei propuneri legislative, deci nu despre o analiză de
constituționalitate asupra unui text în vigoare, s-ar putea aprecia că aceste considerente nu ar avea
forță obligatorie pentru organele judiciare în sens constituțional, ele reprezentând exclusiv un
reper de constituționalitate pentru legiuitor într-un eventual nou demers de modificare a Codului
penal.
CAPITOLUL II
FURTUL
ART. 228-FURTUL
Art. 228 C. pen. incriminează luarea unui bun mobil din posesia sau deten
ția altuia, fără consimțământul acestuia, în scopul însușirii pe nedrept.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
în anumite cazuri particulare, poate fi subiect activ al furtului chiar pro
prietarul bunului, care sustrage bunul aflat în acel moment în stăpânirea de fapt
1 în mod firesc, în ipoteza în care stăpânitorul de fapt este și proprietarul bunului, textul de
incriminare protejează, într-o manieră indirectă, și proprietatea asupra bunului mobil corporal.
2 A se vedea și O.A. Stoica, Drept penal. Partea specială, Ed. Didactică și Pedagogică,
București, 1976, p. 149.
3 în doctrina germană se arată că obiectul juridic este dreptul victimei de a folosi bunul pe
care îl are în stăpânirea de fapt - D. Bock, Strafrecht. Besonderer Teii 2, Vermdgensdelikte,
Ed. Springer, Berlin, 2018, p. 7.
4 G. Fiandaca, E. Musco, Diritto penale. Parte speciale. I delitti contro il patrimonio, voi. II,
ed. a 5-a, Ed. Zanichelli, Bologna, 2007, pp. 5-9. Totuși, aceiași autori arată că inclusiv această
„aprofundare” a obiectului juridic poate fi susceptibilă de critici, cât timp obiectul juridic ajunge
să fie puternic „subiectivizat” de poziția persoanei vătămate cu privire la bunul sustras.
18 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
(posesia) legitimă a altei persoane (spre exemplu, proprietarul sustrage din posesia
unui cumpărător de bună-credință bunul anterior furat de agent de la proprietar)1.
Fapta poate fi comisă și de către o persoană juridică. De exemplu, va
comite infracțiunea de furt o firmă de construcții care sustrage pietriș de pe un
teren aflat în proprietatea unei alte persoane, cu scopul de a folosi acel pietriș la
realizarea unei construcții.
3. Subiectul pasiv
Subiect pasiv al furtului poate fi orice persoană.
Vor exista situații în care subiectul pasiv (persoana vătămată) nu va fi în
mod direct proprietarul bunului, ci persoana care a stabilit anterior anumite
raporturi contractuale cu proprietarul, raporturi care determină suportarea
riscurilor în caz de furt de către cea dintâi. Spre exemplu, în cazul în care se
comite un furt dintr-un tir, transportatorul va fi persoana vătămată, deși nu el
este proprietarul bunurilor, pentru că, potrivit contractului de transport, el
suportă, pe perioada transportului, riscurile privind bunurile12.
în situația în care bunul face obiectul unui alt drept (spre exemplu, al unui
drept de uzufruct), persoana vătămată va fi atât cel care deținea bunul (uzu-
fructuarul), cât și cel care deținea nuda proprietate asupra bunului. Discuția
poate fi relevantă din perspectiva laturii civile a cauzei, căci uneori situația
juridică a unui bun este complexă, ea cuprinzând o „secționare” a dreptului de
proprietate, fapt ce poate atrage o pluralitate naturală de subiecți pasivi.
Așa cum deja am anticipat, odată cu Decizia Curții Constituționale
nr. 368/2017, pluralitatea de subiecți pasivi nu va determina automat reținerea
unui concurs de infracțiuni, ci reținerea unei unități naturale colective, a unei
infracțiuni continuate sau a unui concurs de infracțiuni, în funcție de circum
stanțe3 (existența sau nu a unei rezoluții infracționale unice, comiterea sau nu a
faptelor în aceeași împrejurare).
4. Obiectul material
Tradițional, în materia infracțiunii de furt, obiect material pot fi doar bunu
rile mobile corporale (adică acelea care, în concret, pot fi sustrase), inclusiv
înscrisurile și orice energie cu valoare economică.
în continuare, date fiind unele controverse cu privire la acest subiect,
urmează să analizăm mai detaliat condițiile privind obiectul material al furtului.
Astfel:
a) Bunul trebuie să fie un bun mobil corporal
Caracteristica privind caracterul corporal al obiectului material al furtului
s-a păstrat de-a lungul a mii de ani, fără ca ea să genereze prea multe inter
pretări. Această abordare clasică se justifica prin faptul că un bun corporal putea
fi perceput ca o realitate concretă, materială și, evident, putea fi deplasat în mo
mentul comiterii actului de sustragere.
Evoluția socială și tehnologică a generat însă o continuă actualizare a
acestei condiții specifice și tradiționale.
în prima fază, odată cu apariția serviciului de furnizare a energiei electrice,
s-a pus problema dacă aceasta reprezintă sau nu un bun mobil corporal, ajun-
gându-se la concluzia că energia electrică, deși bun incorporai din punctul de
vedere al fizicii, poate fi totuși obiect material al furtului. Apoi, lucrurile s-au
complicat și mai mult, odată cu apariția serviciilor de televiziune prin cablu,
telefonie fixă și, mai recent, a altor bunuri imateriale ce prezintă o valoare patri
monială certă (acțiuni dematerializate, criptomonede etc.).
în dreptul comparat, în vederea racordării realității sociale la noțiunile
clasice ale dreptului penal, soluția aleasă de legiuitorul penal a fost fie de a
incrimina, distinct de infracțiunea clasică de furt, cele mai frecvente fapte de
„sustragere” ce aveau ca obiect material bunuri incorporate (de exemplu, sustra
gerea de energie electrică1), fie de a extinde aplicarea textului de la furt, prin
extinderea obiectului material, stabilind prin lege că anumite categorii de bunuri
care sunt incorporate sunt asimilate unor bunuri ce pot fi obiect material al
furtului12.
în materie de energie electrică, legiuitorul român a ales varianta extinderii
textului de incriminare a furtului3, astfel că acesta a stipulat expres că sunt
prin ocolirea aparatului de măsurare (contorul electric), energia electrică consumată nefiind înre
gistrată și facturată de către furnizor - a se vedea Jud. Corabia, sent. pen. nr. 88 din 22 noiembrie
2016, disponibilă pe www.rolii.ro.
1 Dacă va fi cazul, infracțiunea de furt de energie se va putea reține în concurs cu alte fapte
din legislația specială ce sancționează actele de pregătire (Legea nr. 123/2012 a energiei electrice
și a gazelor naturale).
2 S. Saltelli, E. Romano Di Falco, Nuovo codice penale commentato, Ed. UTET, Torino,
1940, p. 430.
3 Pentru o analiză in extenso a subiectului, a se vedea G. Zlati, Dematerializarea obiectului
material al infracțiunii în contextul evoluției tehnologice și consecințele acesteia, articol publicat
în Dreptul nr. 9/2013 și disponibil online pe www.researchgate.net.
4 Delapidarea comisă în varianta însușirii.
5 Spre exemplu, s-a reținut că discutăm despre delapidare în situația în care inculpata, în
calitate de director economic al unei societăți, fiind împuternicită de administratorul societății să
efectueze plăți prin transferuri bancare în numele societății către diferiți furnizori de bunuri și
servicii, și-a însușit în mod succesiv diferite sume de bani din conturile societății, în cuantum
total de 395.107,66 lei, prin transferul acestora din conturile societății în conturile personale -
C. Ap. București, dec. pen. nr. 230 din 15 februarie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
Furtul 21
1 C. Ap. Cluj, sent. pen. nr. 141 din 9 martie 2015, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 Așadar, pentru că astăzi există posibilitatea transferării unor sume de bani fără a mai avea
un contact material cu banii, instanțele tind ca, în urma unei aprecieri globale, să concluzioneze
că actul de transfer al sumelor are toate caracteristicile unei „însușiri” de bani.
3 M.-L. Rassat, Droitpenal special, 3e ed., Ed. Dalloz, Paris, 2001, p. 84.
4 Cass. crim., dec. din 20 mai 2015, n° 14-81.336, disponibilă la https://www.courde
cassation.fr/IMG/pdf/bull_crim_1505.pdf.
22 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
5. Latura obiectivă
Latura obiectivă a furtului presupune îndeplinirea mai multor condiții:
5.1. Premisa acțiunii1 2 de luare comise de către agent: bunul mobil, obiect al
sustragerii, se află în stăpânirea de fapt a unei alte persoane (persoana
vătămată)
Așa cum anticipam, în sens penal, noțiunea de stăpânire în fapt a unui
bun mobil se distanțează destul de mult de condițiile clasice ale
posesiei/detenției din dreptul civil, având o semnificație specifică. în doctrina
italiană3 s-a arătat că stăpânirea de fapt a altuia ar cuprinde toate acele situații de
fapt care, conform unei evaluări sociale normale, relevă apartenența bunului
unui terț sau o putere de a dispune de bun, actuală sau potențială, dar social
mente recunoscută (la nivel faptic și aparent). în doctrina germană, stăpânirea
de fapt a fost definită ca o putere de fapt asupra bunului, care provine dintr-o
voință naturală de a stăpâni4, a cărei întindere este determinată de percepția
publicului cu privire la apartenența bunului5.
Având în vedere conținutul noțiunii - stăpânirea de fapt presupune
existența unui control faptic asupra bunului -, nu va pierde stăpânirea de
fapt cel care predă pentru o scurtă perioadă de timp contactul material cu bunul
unei alte persoane. Spre exemplu, stăpânirea de fapt va fi în continuare
exercitată de Y, în situația în care X primește de la Y un bagaj pentru a-1 ajuta
pe Y să urce acel bagaj în tren, pentru că Y va fi cel care va exercita controlul
faptic asupra bunului, chiar dacă acesta a pierdut pentru scurt timp contactul
material cu bunul. Prin urmare, dacă X fuge cu bunul primit în aceste condiții, el
1 în sistemul penal german, valoarea economică a bunului nu mai este considerată o condiție
de tipicitate - a se vedea D. Bock, op. cit., p. 7.
2 Așa cum vom vedea, determinarea existenței situației premisă a furtului este esențială
pentru diferențierea infracțiunii de furt de infracțiunea de abuz de încredere.
3 A se vedea G. Fiandaca, E. Musco, op. cit., p. 59.
4 Voința poate fi în formă latentă și nu trebuie să provină de la o persoană cu capacitate de
exercițiu în sensul dreptului civil - D. Bock, op. cit., p. 41.
5 Ibidem, p. 32.
26 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
va comite infracțiunea de furt, cât timp și-a însușit un bun aflat în stăpânirea de
fapt a unei alte persoane.
Din aceleași motive, cel care primește un telefon pentru a efectua o
convorbire, iar apoi fuge cu telefonul va comite o infracțiune de furt (controlul
faptic asupra bunului continuă să fie exercitat de către cel care a dat telefonul)1,
în schimb, dacă agentul solicită un bun de la proprietar pentru o oră sau o
jumătate de zi, obligându-se să aducă bunul înapoi la finalul acelei perioade,
ceea ce nu face, ca regulă, el nu va mai comite infracțiunea de furt. în acest caz,
bunul a ajuns sub controlul faptic al agentului cu voința proprietarului, iar
conduita sa ulterioară de nerestituire nu va mai putea reprezenta o acțiune
„completă” de deposedare (de luare din stăpânirea de fapt a altuia).
Vom fi în aceeași ipoteză în cazul bunurilor dintr-o cameră de hotel, în
sensul în care nu clientul va avea stăpânirea de fapt asupra bunurilor, ci hotelul12.
în aceeași notă, trebuie subliniat că stăpânirea de fapt asupra unui bun
nu presupune un contact material permanent cu bunul. Spre exemplu,
dincolo de exemplele de mai sus, rămân în stăpânirea de fapt a persoanei care le
deține un autoturism parcat, bunurile din casa de vacanță, cărțile din biroul de la
locul de muncă etc.
Totodată, stăpânirea de fapt nu se pierde chiar dacă, la momentul
acțiunii de deposedare, cel vătămat nu ar putea să localizeze în mod exact
bunul. Spre exemplu, va comite tot un furt persoana care sustrage un bun din
casa persoanei vătămate, chiar dacă victima nu cunoștea cu exactitate la acel
moment locația bunului (în sensul în care știa că bunul se află în casă, dar nu
știa cu exactitate unde). Mai mult, stăpânirea de fapt nu este condiționată de
o folosire efectivă a bunului de către victimă.
Dintr-o altă perspectivă, dacă am accepta că există o suprapunere perfectă
între noțiunea stăpânire de fapt și noțiunea de posesie sau detenție din dreptul
civil, ar trebui să concluzionăm că acela care sustrage un bun al firmei la
care este angajat, bun pe care l-a primit de la societate pentru a-1 folosi în
procesul muncii, nu ar mai comite infracțiunea de furt, pentru că nu am avea
situația premisă (stăpânirea de fapt a altuia). Or, asemenea fapte sunt calificate
1 Spre exemplu, în mod corect s-a reținut că discutăm despre o infracțiune de furt în situația
în care inculpatul a abordat persoana vătămată, căreia i-a cerut telefonul mobil pentru a efectua
un apel, solicitare acceptată de victimă. în timp ce inculpatul vorbea la telefonul mobil aparținând
persoanei vătămate, acesta s-a îndepărtat de locul în care se aflau, iar la scurt timp victima a
observat că inculpatul începe să fugă - Jud. Satu Mare, sent. pen. nr. 218 din 3 martie 2016; în
același sens, a se vedea Jud. Craiova, sent. pen. nr. 1789 din 5 mai 2016 (disponibile pe
www.sintact.ro).
2 Prin urmare, se va reține infracțiunea de furt în situația în care inculpații, în noaptea de 7/8
februarie 2018, după ce în prealabil și-au asigurat accesul în apartamente prin închirierea lor în
regim hotelier, au sustras trei televizoare, cu accesoriile aferente, un dispozitiv IQOS, o scrumieră
IQOS, trei prosoape etc. - C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 1038 din 28 septembrie 2018, disponibilă pe
www.sintact.ro.
Furtul 27
1 C. Ap. Timișoara, dec. pen. nr. 739 din 21 iunie 2018, disponibilă pe www.sintact.ro.
Instanța a reținut că: „situația premisă (a abuzului de încredere) nu este realizată în ipoteza în
care făptuitorul este pus în contact material cu bunul pentru a efectua diferite activități asupra
lui sau pentru a-l avea în pază pentru o scurtă perioadă de timp. In speță, bunurile au fost
predate inculpatului (alături de alți doi martori), în vederea realizării lucrărilor în construcții,
după utilizare sculele rămâneau în autoturismul societății; astfel că nu se poate vorbi de o
posesie sau detenție (stăpânire de fapt - n.n.) a inculpatului"”.
2 Va constitui tot infracțiunea de furt fapta inculpatului care sustrage bani dintr-un sac aflat
într-o mașină de valori al cărei șofer era (C. Ap. Constanța, dec. pen. nr. 629 din 12 iunie 2018,
disponibilă pe www.sintact.ro).
3 G. Antoniu, Infracțiunile contra patrimoniului..., op. cit., p. 30.
4 în doctrina germană s-a arătat în mod corect că nu pot fi considerate bunuri abandonate
lacătele atașate de către cupluri de un pod, ca simbol al iubirii lor. în acest caz, nu putem discuta
despre o voință de a abandona efectiv bunul, ci doar despre voința părților de a poziționa bunul
într-un loc care să contribuie la „publicitatea” sentimentelor pe care și le poartă - D. Bock,
op. cit., p. 16.
28 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
1 Dacă la momentul consumării autorul nu avea scopul însușirii pe nedrept, acesta dorind să
plătească bunul consumat la casă, atunci fapta sa nu va constitui furt, pentru că va lipsi forma de
vinovăție cerută de lege.
2 In doctrină se face distincția între furtum nec manifestum și furtum manifestum, în funcție
de poziționarea victimei față de acțiunea de luare - a se vedea C. Rătescu, Codul penal adnotat III,
p. 414.
Furtul 31
1 în anumite sisteme de drept, comiterea unei acțiuni de luare prin săvârșirea unor „violențe”
asupra bunului atrage reținerea infracțiunii de tâlhărie - a se vedea art. 237 C. pen. spaniol. în alte
sisteme de drept, comiterea faptei de furt prin smulgere este sancționată în mod explicit ca o
formă de furt - a se vedea art. 624-bis par. 2 C. pen. italian.
2 C. Rătescu, Codul penal adnotat III, p. 415.
3 Ibidem, p. 414.
4 în doctrină s-a mai arătat că, „referitor la luarea intempestivă a unui bun, luăm în
considerare criteriul raportului fizic în care se află bunul și persoana vătămată: când bunul este
astfel ținut încât orice acțiune asupra lui implică și o interacțiune cu corpul părții vătămate,
luarea are caracter violent și suntem în prezența infracțiunii de tâlhărie (lanțul purtat la gât,
ceasul purtat la mână, geanta ținută în braț sau în mână" - Codul penal. Comentariu pe articole.
Art. 1-446, p. 632.
32 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
1 Jud. Cluj-Napoca, sent. pen. nr. 305 din 5 martie 2015, disponibilă pe www.rolii.ro.
2 C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 674 din 25 aprilie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
3 C. Ap. Ploiești, dec. nr. 70 din 27 ianuarie 2020, disponibilă pe www.sintact.ro.
4 C. Ap. Alba Iulia, dec. pen. nr. 17 din 22 ianuarie 2020, disponibilă pe www.sintact.ro.
5 C. Ap. Târgu Mureș, dec. pen. nr. 232 din 17 aprilie 2018, disponibilă pe www.sintact.ro.
6 Spre exemplu, s-a reținut că nu va constitui infracțiunea de furt fapta lui X, care își
„recuperează” bunul de la Y, după ce Y obținuse anterior acest bun de la X prin comiterea unei
infracțiuni de înșelăciune - C. Ap. Alba Iulia, dec. pen. nr. 634 din 19 septembrie 2018, dispo
nibilă pe www.sintact.ro.
Furtul 33
statului ar putea decide dacă respectiva detenție a hoțului are un caracter nele
gitim, ceea ce ar însemna că proprietarului bunului sustras nu ar trebui să îi fie
permis să sustragă bunul de la hoț, ci ar trebui ca el să lase acest lucru în sarcina
organelor judiciare1.
Așa cum am arătat deja, noi apreciem totuși că interpretarea per a contrario
a art. 228 alin. (2) C. pen. (identic art. 208 alin. 3 din reglementarea anterioară)
se constituie ca un argument solid în sensul excluderii tipicității faptei într-o
astfel de ipoteză.
în doctrină s-a mai arătat că, în mod excepțional, luarea poate fi comisă și
printr-o inacțiune. Exemplul oferit în acest sens este cel al taximetristului care,
la finalul cursei, îi predă în mod intenționat clientului doar o parte dintre
bagajele sale12. Apreciem că poate fi discutat în ce măsură în această ipoteză (sau
în ipoteze similare) ar fi vorba despre o luare printr-o inacțiune. Din punctul
nostru de vedere, deși aparent ar exista o omisiune în acest caz (nerestituirea
bagajului), credem că, de fapt, va exista o deposedare în sensul normei de
incriminare doar în momentul în care taximetristul va pleca pur și simplu cu
bunurile (conduită activă). Refuzul taximetristului de a permite reluarea de către
client a contactului material cu bunul nu constituie o acțiune de deposedare prin
inacțiune, ci reprezintă o conduită inițială prin care acesta își facilitează acțiunea
de luare în stăpânire a bunului, prin împiedicarea celui în drept să exercite
stăpânirea de fapt.
Chiar și în alte situații, comiterea faptei prin inacțiune este discutabilă. Spre
exemplu, în cazul angajatului care nu restituie un bun primit de la angajator, s-ar
părea din nou că suntem în prezența unui furt prin inacțiune. Totuși, și în acest
caz, credem că putem discuta despre o conduită activă de luare, constând în
fapta angajatului de ascundere a bunului, de luare a bunului la el acasă etc.
Deposedarea și împosedarea au loc în acest moment, și nu atunci când angajatul
refuză să restituie bunul. Refuzul de a restitui bunul poate avea relevanță
probatorie, deoarece acesta va releva existența scopului însușirii pe nedrept.
1 în doctrina germană, părerile sunt împărțite cu privire la semnificația penală a unor astfel
de fapte - a se vedea D. Bock, op. cit., p. 58. Totuși, opinia majoritară pare a fi aceea că astfel de
Furtul 35
Aceste situații trebuie însă deosebite de cele în care autorul, prin forțarea
automatului, obține acces la bunurile sau banii (reprezentând încasările) din
interiorul aparatului, pe care și le însușește. In spețe de acest gen, vom fi,
indiscutabil, în prezența unei infracțiuni de furt, pentru că autorul s-a îmbogățit
prin comiterea unei acțiuni de luare a bunurilor din stăpânirea de fapt a unei alte
persoane (proprietarul automatului)1, și nu printr-o acțiune de „primire” a
bunurilor de la altul (de la aparatul care „acționează” în numele și pe seama
proprietarului).
special, Ed. Ellipses, Paris, 2008, p. 381; D. Ormerod, Smith and Hogan, Criminal Law, 12th ed.,
Oxford University Press, Oxford, 2008, p. 778; D. Bock, op. cit., p. 73.
1 C. Ap. Cluj, dec. nr. 663/2005, citată în Codul penal, ediție îngrijită de G. Bodoroncea,
I. Kuglay, L. Lefterache, I. Matei, I. Nedelcu, F. Vasile, Ed. C.H. Beck, București, 2007, p. 712.
2 A. Filipaș, op. cit., p. 319.
3 C. Rătescu, Codul penal adnotat III, p. 425.
Flirtul 37
1 O.A. Stoica, op. cit., p. 152; F. Streteanu, D. Nițu, op. cit., p. 512.
2 A se vedea, cu titlu exemplificativ, C. Ap. București, dec. pen. nr. 1356 din 18 octombrie
2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
3 G. Fiandaca, E. Musco, op. cit., p. 75.
l-'urtul 39
că doar din acest moment autorul furtului are libertatea pe care o presupune
exercitarea unei noi stăpâniri de fapt asupra bunului1.
Un ultim criteriu (reper) se referă la faptul că, de regulă, în cazul furtului
consumat, autorul actului de sustragere va fi perceput de terți ca fiind stă-
pânitorul de fapt legitim al bunului, cât timp doar în aceste condiții, ca regulă,
autorul va putea acționa nestingherit asupra bunului. Totuși, terțul la care
trebuie să ne raportăm este cel care nu a asistat la acțiunea de luare, căci acesta
nu îl va percepe niciodată pe hoț ca fiind stăpânitorul legitim al bunului.
Discutăm, așadar, despre un terț ipotetic și despre percepția sa ipotetică în cazul
în care l-ar vedea pe hoț cu bunul asupra lui.
Este important însă de precizat că niciunul dintre aceste criterii (repere) nu
este „infailibil”. Spre exemplu, vom putea discuta despre o infracțiune consu
mată de furt chiar și în situația în care bunul se află încă în sfera vizuală a
victimei (X sustrage o bicicletă prin surprinderea victimei, iar apoi fuge cu
aceasta sub privirile victimei).
La fel, vom putea discuta despre o infracțiune consumată de furt chiar dacă
terții nu-1 percep pe autorul furtului ca fiind stăpânitorul de fapt legitim al
bunului. Spre exemplu, în situația în care un terț îl observă pe Y, mascat, în
apartamentul unei persoane, Y având niște bunuri anterior sustrase în buzunar,
percepția terțului nu va mai fi atât de concludentă, pentru că, chiar dacă bunurile
sunt în buzunarul lui Y, contextul în care terțul îl surprinde (spre exemplu, cu o
cagulă pe cap) l-ar determina să îl perceapă pe Y ca fiind un hoț. Și totuși, în
acest caz, având în vedere că bunurile se află deja în sfera de control a autorului
(în propriul buzunar), fapta de furt va fi în formă consumată.
Astfel, pentru mai multă siguranță vizavi de corectitudinea soluției, apre
cierea caracterului consumat sau nu al furtului va putea fi făcută inclusiv prin
aplicarea conjugată a acestor criterii (în exemplele de mai sus, dacă, în primul
caz, am fi aplicat criteriul privind percepția terților, ar fi rezultat că furtul este
infracțiunea de furt s-a consumat, astfel că nu poate fi vorba de o tentativă. Or, exact acest lucru
s-a și întâmplat, mutarea bunurilor într-o altă cameră, exact lângă fereastra prin care inculpatul
urma să își asigure scăparea, având semnificația unui act de împosedare. Cu privire la furtul
unor bunuri dintr-un imobil, nu este necesar ca bunurile respective săfie ascunse (prima instanță
argumentând reținerea tentativei prin faptul că inculpatul nu a procedat la ascunderea bunurilor
în imobil ori în vestimentație, ci doar le-a mutat în vederea sustragerii în apropiereaferestrei), ci
fapta va fi considerată a fi consumată atunci când în urma acțiunii autorului, proprietarul
bunului, dacă s-ar afla la locul faptei, nu ar mai avea contact vizual cu bunul său, cu alte
cuvinte, nu ar mai ști unde se află acel bun" - C. Ap. București, dec. nr. 1356 din 18 octombrie
2019, disponibilă pe www. sintact. ro. (
Din punctul nostru de vedere, în speță, fapta s-ar apropia mai degrabă de o infracțiune de
furt în formă tentată. Cât timp bunurile se aflau în continuare în sfera vizuală și sub controlul
proprietarului (în sensul în care, dacă, ipotetic, acesta s-ar fi aflat în imobil, ar fi putut repera
bunurile fără dificultăți majore), înseamnă că proprietarul putea încă să își exercite stăpânirea de
fapt asupra lor fără a depune eforturi nerezonabile (așadar, nu a intervenit deposedarea sa).
1 A se vedea și F. Streteanu, op. cit., p. 334.
Furtul 41
consumat; în al doilea caz, dacă am fi aplicat criteriul privind dispariția din sfera
vizuală a autorului, la fel, ar fi rezultat că furtul este unul consumat).
Atragem însă atenția că, chiar și utilizând un asemenea algoritm, în situații
de excepție, furtul va putea fi consumat, deși niciunul dintre „reperele” privind
momentul consumării nu ar sugera acest lucru (spre exemplu, în situația în care
X, mascat cu o cagulă, sustrage o bicicletă; în acest caz, niciunul dintre criterii
nu sugerează că am fi în prezența unui furt consumat cât timp, prin ipoteză,
bunul se află încă în raza vizuală a proprietarului, iar terții nu-1 vor percepe pe
hoț - din cauza faptului că are cagula pe față - ca fiind stăpânitorul legitim al
bunului).
Aplicând aceste criterii unui exemplu concret, ar rezulta următoarele: atunci
când X, aflat într-un autobuz, dorește să sustragă un portmoneu din geanta unui
pasager, etapele luării vor fi următoarele: introducerea mâinii în geanta pasa
gerului - tentativă de furt; atingerea portmoneului din geantă - tentativă de furt;
scoaterea portmoneului și îndepărtarea de victimă - furt consumat; în final,
introducerea de către autor a portmoneului în propriul buzunar - furt consumat.
în final, subliniem că, pentru consumarea furtului, este indiferent dacă
autorul a reușit să păstreze bunul sustras pentru o anumită perioadă de timp sau,
imediat după consumarea furtului, acesta a fost surprins de către victimă sau un
terț, bunul fiind astfel recuperat. Această recuperare imediată a bunului are
semnificația unei reparări a prejudiciului și nu reprezintă un obstacol pentru
consumarea furtului. Așadar, dacă, în exemplul de mai sus privind furtul din
autobuz, victima reușește să-și recupereze bunul imediat după ce autorul l-a
introdus în buzunar, fapta va rămâne tot în formă consumată1. La fel, în cazul
furtului din magazine, dacă agentul de pază îl depistează pe autorul care anterior
și-a pus un bun în geantă sau l-a ascuns sub haine, fapta de furt va fi tot în formă
consumată.
în cazul sustragerii dintr-un loc asigurat cu pază, s-a susținut că furtul se
consumă în momentul în care autorul a reușit să depășească paza12. Credem că
această afirmație trebuie nuanțată. Astfel, dacă, de exemplu, făptuitorul
consumă un bun aflat pe un raft într-un supermarket, furtul va fi unul consumat,
deși, cu siguranță, acesta nu a depășit paza din magazin. La fel, dacă autorul și-a
introdus bunul într-o geantă, în buzunar sau l-a ascuns sub fustă3, fapta sa va fi
consumată4, chiar dacă, ulterior, agentul este prins la ieșirea din magazin de
8. Sancțiunea
»
Formele agravate ale furtului sunt tratate de către legiuitor într-un articol
distinct, sub denumirea marginală „Furtul calificat” (art. 229 C. pen.).
Această abordare nu schimbă însă cu nimic calificarea împrejurărilor din
art. 229 C. pen. drept circumstanțe agravante speciale ale furtului. Așadar, furtul
calificat incriminat prin art. 229 C. pen. cuprinde diverse forme agravate ale
furtului, iar relația cu art. 228 C. pen. va fi una de tipul forma de bază a infrac
țiunii - forma agravată.
Din păcate, nici în actualul Cod penal legiuitorul nu a renunțat la introdu
cerea a numeroase circumstanțe de agravare a furtului. O atare abordare a legiui
torului relevă nu doar pericolul mai ridicat al furturilor comise în aceste împre
jurări, ci și „neîncrederea” sa în capacitatea unui judecător de a aplica o
pedeapsă proporțională cu gravitatea faptei concret comise. Din punctul nostru
1 în mod corect, în practica judiciară s-a reținut infracțiunea de furt consumat în situația în
care agentul, după ce a rupt eticheta unui cojoc, l-a îmbrăcat, iar apoi a părăsit incinta maga
zinului fără să plătească. în acest caz, încă de la momentul îmbrăcării cojocului, autorul s-a
comportat față de bun ca un stăpânitor de fapt. Furtul este în formă consumată chiar dacă agenții
de pază ai magazinului l-au oprit pe agent imediat după ieșirea din magazin - a se vedea Jud.
Sector 2 București, sent. pen. nr. 706 din 15 noiembrie 2016, disponibilă pe www.rolii.ro.
2 într-o altă soluție, în mod corect s-a reținut că: împrejurarea potrivit căreia inculpatul a
fost depistat la ieșirea din magazin, produsele fiind astfel, recuperate de către organele de
cercetare penală, nu este de natură să atragă reținerea tentativei la infracțiunea analizată, fapta
consumându-se în momentul în care inculpatul a intrat efectiv în posesia bunurilor, cu intenția
însușirii pe nedrept, fără să prezinte relevanță, sub aspectul analizat, împrejurarea că, ulterior,
bunurile sustrase au fost restituite societății vătămate - a se vedea Jud. Brașov, sent. pen. nr. 953
din 18 mai 2016, disponibilă pe www.rolii.ro.
Furtul 43
Art. 229 alin. (1) C. pen. cuprinde primul set de forme agravate ale
furtului. Astfel, constituie infracțiunea de furt calificat comiterea faptei în cel
puțin una dintre următoarele împrejurări:
1 în practică s-a reținut infracțiunea de furt calificat în sarcina inculpatului care a sustras un
rucsac în care se afla un laptop din trenul ce circula pe ruta București-Budapesta - a se vedea
Jud. Roșiorii de Vede, sent. pen. nr. 55 din 5 mai 2014, disponibilă pe www.rolii.ro.
2 O.A. Stoica, op. cit., p. 154.
44 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
b. în timpul nopții
Din perspectiva rațiunii agravării răspunderii, se consideră că furtul trebuie
să fie unul calificat în această ipoteză având în vedere că autorul va comite mai
facil fapta de sustragere.
Tradițional, s-a apreciat că, pentru a se reține această agravantă, se va lua în
calcul doar fenomenul natural al nopții, care diferă în funcție de anotimp,
apreciindu-se în concret dacă era sau nu instalată noaptea din punct de vedere
natural - criteriul astronomic -, fără a avea importanță dacă autorul a profitat
sau nu de starea de întuneric sau de fenomenul nopții. în această abordare,
singura condiție pentru incidența circumstanței este ca agentul să fi comis actul
de executare sau o parte a lui (dacă fapta este comisă în condițiile unității de
infracțiune) în timpul nopții Această interpretare a fost oferită și de Tribunalul
Suprem prin Decizia de îndrumare nr. 3/19701.
Conform criteriului astronomic, dacă fapta se comite în anumite locuri unde
nu există lumină naturală sau aceasta nu poate pătrunde, îndeplinirea cerinței se
raportează la faptul dacă într-un loc unde lumina naturală putea să ajungă era
sau nu întuneric (de exemplu, furtul comis într-o peșteră sau într-un beci
neluminat este comis în timpul nopții doar dacă afară din peșteră sau din beci
era noapte).
Adoptând acest criteriu, furtul comis în timpul unei eclipse totale de soare a
fost considerat în mod corect ca fiind comis în timpul nopții.
Chiar dacă criteriul astronomic este în continuare preponderent aplicat în
practica judiciară, au existat voci care au „încurajat” trecerea la un alt criteriu, și
anume cel al realității.
Astfel, într-o speță, raportat la furtul comis dintr-un magazin de tip mall, în
timpul programului de funcționare, însă după instalarea nopții, s-a arătat că
într-o asemenea situație ar trebui reținută săvârșirea infracțiunii de furt simplu,
având în vedere că nu se justifică reținerea formei calificate a infracțiunii, de
vreme ce nu se poate reține că întunericul i-a profitat în mod real inculpatului.
în acest sens, s-a arătat că activitatea în cadrul complexului comercial se
desfășura în condiții normale, întregul personal aflându-se în serviciu, incinta
era, prin natura sa, foarte puternic luminată, iar inculpatul, de la momentul
părăsirii magazinului și până la părăsirea incintei complexului, trebuia să
străbată o galerie comercială foarte extinsă și bine luminată. S-a concluzionat,
prin urmare, că: în cauză nu sunt incidente agravantele de săvârșire a faptei în
1 A se vedea Jud. Sector 2 București, sent. pen. nr. 706 din 15 noiembrie 2016, disponibilă
pe www.rolii.ro.
2 A se vedea Minuta întâlnirii președinților secțiilor penale ale înaltei Curți de Casație și
Justiție și curților de apel cu procurorii șefi secție urmărire penală de la nivelul Parchetului de
pe lângă înalta Curte de Casație și Justiție, structurilor specializate DNA și DIICOT și al
parchetelor de pe lângă curțile de apel din 18 mai 2018, disponibilă pe www.inm-lex.ro.
3 In același sens, a se vedea și Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 635, sau
V. Cioclei, op. cit., p. 259.
4 C. Rătescu, Codul penal adnotat III, p. 438.
46 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
d. prin efracție, escaladare sau prin folosirea fără drept a unei chei
adevărate ori a unei chei mincinoase
Efracția presupune înlăturarea prin violență a unei încuietori, sistem sau
dispozitiv de închidere sau, în alți termeni, înlăturarea unui obstacol care prote
jează bunul. în dreptul penal, noțiunea de sistem de închidere are un sens mai
larg decât cel comun, ea cuprinzând nu doar încuietorile, lacătele etc., ci și toate
acele bunuri care au ca scop protejarea bunului (fereastră, perete, podea etc.).
Infracțiunea de distrugere a sistemului de închidere este absorbită în
această formă calificată de furt, deoarece, de regulă, efracția se realizează prin
distrugerea sistemului de închidere.
Nu este considerat sistem de închidere sigiliul aplicat, deoarece el nu se
constituie ca o piedică în calea accesului în spațiul sau în bunul pe care este pus,
ci se constituie ca o dovadă a faptului că nu s-a pătruns în perimetrul sau nu s-a
accesat bunul supus sigilării, cu sau fără drept.
Acțiunea de luare trebuie să fie comisă prin efracție. Astfel, dacă agentul
pătrunde în casă și găsește un dulap încuiat, distruge încuietoarea dulapului, iar
apoi sustrage diverse bunuri aflate în acesta, fapta sa de furt va fi comisă prin
efracție. Dacă însă agentul pătrunde în casă, găsește o valiză închisă, pe care o
sustrage în întregime și, ajuns acasă, o deschide prin forțarea sistemului de
închidere, nu vom mai putea discuta despre un furt prin efracție. în acest ultim
Furtul 47
caz, actul de „efracție” este irelevant, pentru că a fost comis după consumarea
furtului valizei, deci după ce valiza a intrat în stăpânirea de fapt autorului.
Ruperea unei sârme folosite pentru închiderea unei porți nu determină, în
principiu (totuși, aprecierea se va face de la caz la caz), reținerea acestei forme
agravate, deoarece, de regulă, o sârmă nu poate fi asimilată unui sistem de
încuiere sau dispozitiv care să împiedice accesul (oricine având posibilitatea să
desfacă acea sârmă).
Vom avea, așadar, furt prin efracție atunci când autorul pătrunde într-o
mașină din care sustrage un portmoneu prin forțarea portierei1 sau prin spargerea
geamului, atunci când autorul pătrunde într-o locuință prin forțarea ușii de la
intrare sau prin spargerea unui geam și deschiderea sa din interior sau atunci când
autorul sustrage o bijuterie prin forțarea placajului superior al unei vitrine1
2 etc.
Escaladarea presupune depășirea pe deasupra a unui obstacol în calea
pătrunderii neautorizate (gard, perete, fereastră), prin sărirea acestuia, cățărarea,
folosirea unor aparate de zbor etc. La fel ca în cazul furtului comis prin efracție,
acțiunea de luare trebuie să fie comisă prin escaladare, astfel că, pentru inci
dența acestei forme agravate, actul de escaladare trebuie să se realizeze înainte
de consumarea furtului3.
Pătrunderea pe sub acel obstacol nu constituie o escaladare (chiar dacă
există o depășire a acelui obstacol). O soluție contrară ar echivala cu o analogie
în defavoarea celui acuzat, cât timp, conform semnificației comune a terme
nului, a escalada înseamnă a depăși un obstacol pe sus, și nu pe jos.
în cazul în care agentul a depășit prin minime eforturi un „obstacol”, nu
vom putea discuta despre escaladare. Astfel, dacă a sărit un gard de 40 cm care
înconjura imobilul, apoi a pătruns în casă pe ușa deschisă și a sustras mai multe
bunuri, fapta nu va fi comisă prin escaladare, deoarece acel gard nu era un
obstacol efectiv în calea pătrunderii neautorizate.
Dacă mijlocul firesc de a ajunge la bunul respectiv este cățărarea, o atare
conduită din partea autorului nu va putea fi subsumată noțiunii de escaladare. în
acest sens, s-a decis că fapta nu este comisă prin escaladare atunci când
inculpatul a urcat treptele situate pe stâlpii de înaltă tensiune și a sustras
conductori de electricitate4. La fel, dacă autorul a urcat pe scări până la un etaj
superior, iar apoi a comis un furt dintr-un apartament, fapta sa nu va fi comisă
1 Jud. Craiova, sent. pen. nr. 4630 din 22 decembrie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 Jud. Sector 4 București, sent. nr. 2841 din 3 octombrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
3 S-a apreciat, spre exemplu, că discutăm despre o infracțiune de escaladare în situația în
care autorul a pătruns în locuința victimei prin escaladarea geamului de la sufragerie lăsat deschis
(C. Ap. Constanța, dec. pen. nr. 1200 din 20 decembrie 2019) sau atunci când autorul a pătruns în
curtea persoanei vătămate prin escaladarea gardului (C. Ap. București, dec. pen. nr. 562 din
12 aprilie 2017) - decizii disponibile pe www.sintact.ro.
4 C. Ap. București, s. a Il-a pen., dec. pen. nr. 645/2004, în D. Lupașcu, Curtea de Apel
București. Practică judiciară penală 2003-2004, Ed. Brilliance, Piatra Neamț, 2006, p. 129.
48 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
prin escaladare, deoarece acesta este mijlocul firesc de a ajunge în acel loc.
Dacă autorul a urcat însă pe balcon și a ajuns la etajul superior, unde se afla
apartamentul din care a sustras apoi bunuri, escaladarea va putea fi fără
probleme reținută.
Folosirea fără drept a unei chei adevărate. în acest caz, agentul nu este
autorizat să folosească cheia adevărată, dar o folosește fără drept pentru a
comite o acțiune de luare a unui bun mobil. Cheia poate ajunge în posesia
autorului în diferite modalități: găsire, furt sau chiar dare spre păstrare agentului
de către victimă etc.
Cheia multiplicată este o cheie adevărată dacă este multiplicată de cel care
are dreptul să folosească cheia originală și este mincinoasă dacă multiplicarea se
face de către o persoană care nu este autorizată să multiplice cheia originală.
Folosirea unei chei mincinoase presupune folosirea oricărui dispozitiv
care descuie o încuietoare fără a o distruge, indiferent că este o cheie multi
plicată neautorizat sau orice alt instrument „artizanal”1 de această natură.
Raportat la noile realități tehnologice și conform unei interpretări evolutive,
pot fi cheie în sensul circumstanței de agravare și cartela de acces într-un
imobil, codul de acces, amprenta unei persoane, vocea acesteia etc.
Diferența dintre modalitatea comiterii faptei prin efracție și cea a comiterii
faptei prin folosirea unei chei mincinoase este aceea că ultima modalitate nu
cauzează o deteriorare a sistemului de închidere.
1 Jud. Sector 4 București, sent. pen. nr. 1743 din 6 iunie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 C. Ap. București, dec. pen. nr. 307 din 26 februarie 2018, disponibilă pe www.sintact.ro.
3 C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 1221 din 19 octombrie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro.
4 C. Ap. Târgu Mureș, dec. pen. nr. 401 din 27 noiembrie 2014, disponibilă pe www.sintact.ro.
50 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
altor produse constituie *sau nu un furt prin scoaterea din funcțiune a unui sistem
de supraveghere sau alarmare. Prin Decizia nr. 6/2020, pronunțată în acel recurs
în interesul legii, instanța supremă a stabilit că fapta de furt săvârșită prin
scoaterea/ruperea sistemului de siguranță plasat pe bun întrunește elementele
de tipicitate ale infracțiunii prevăzute de art. 228 alin. (1) raportat la art. 229
alin. (1) lit. e) din Codul penal.
Având în vedere că textul face referire la scoaterea din funcțiune a unui
sistem de supraveghere sau alarmare, credem că, în principiu, această formă de
furt absoarbe distrugerea sistemului de supraveghere1. Totuși, în mod excep
țional, dacă distrugerea sistemului de supraveghere a fost realizată într-o
manieră totală și disproporționată față de scopul scoaterii din funcțiune, apre
ciem că ar putea opera concursul de infracțiuni între cele două fapte. Această
apreciere se va realiza in concreto, în funcție de modalitatea de scoatere din
funcțiune.
în cazul acestor prime forme de furt calificat, sancțiunea aplicabilă este
închisoarea de la unu la 5 ani.
în art. 229 alin. (2) C. pen. se „continuă” enumerarea împrejurărilor care
determină reținerea furtului în formă agravată.
f. comiterea furtului asupra unui bun care face parte din patrimoniul
cultural
Fapta are un caracter agravat datorită unor caracteristici speciale ale
bunurilor sustrase. Bunurile care fac obiectul acestui furt calificat sunt definite
în art. 1 și 3 din Legea nr. 182/2000 privind protejarea patrimoniului cultural
național mobil12.
1 în sens contrar, respectiv pentru reținerea unui concurs de infracțiuni între furt calificat și
distrugere, indiferent de alte particularități ale stării de fapt, a se vedea V. Cioclei, op. cit., p. 262.
Totuși, practica judiciară pare să opteze pentru regula absorbției, aparența la acest moment
fiind aceea că regula absorbției este reținută necondiționat (adică fără a se mai face diferențieri în
funcție de „gravitatea” distrugerii). Spre exemplu, s-a reținut doar infracțiunea de furt calificat în
situația în care autorul a pătruns într-o școală prin spargerea unui geam de la o sală de curs, a
distrus apoi sistemele de alarmare și a scos din funcțiune sistemul de supraveghere video de la
parterul școlii, după care a pătruns în mai multe încăperi din interior (săli de curs, birouri) și a
sustras din școală mai multe produse alimentare - C. Ap. Bacău, dec. pen. nr. 54 din 25 ianuarie
2018. în același sens, s-a reținut exclusiv infracțiunea de furt calificat atunci când inculpatul a luat
un topor și a distrus componenta exterioară a sistemului de alarmă - C. Ap. Galați, dec. pen.
nr. 1121 din 6 noiembrie 2018; a se vedea și C. Ap. Alba Iulia, dec. pen. nr. 528 din 9 iulie 2019
(decizii disponibile pe www.sintact.ro).
2 Conform art. 3 alin. (1) din Legea nr. 182/2000, patrimoniul cultural național mobil este
alcătuit din bunuri cu valoare istorică, arheologică, documentară, etnografică, artistică, științifică
și tehnică, literară, cinematografică, numismatică, filatelică, heraldică, bibliofilă, cartografică și
epigrafică, reprezentând mărturii materiale ale evoluției mediului natural și ale relațiilor omului
cu acesta, ale potențialului creator uman și ale contribuției românești, precum și a minorităților
naționale la civilizația universală.
Furtul 51
1 în dec. nr. 313 din 7 mai 2018 a C. Ap. Iași (disponibilă pe www.sintact.ro) s-a reținut
această formă de calificare atunci când autorii au sustras bunuri dintr-un magazin.
2 Jud. Târgu-Jiu, sent. pen. nr. 1328 din 1 iunie 2016, disponibilă pe www.rolii.ro.
3 Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 638.
4 C. Ap. Târgu Mureș, dec. nr. 23/A din 22 ianuarie 2015, disponibilă pe www.jurisprudenta.com.
Furtul 53
în cazul comiterii faptei în cel puțin una dintre aceste forme agravate,
sancțiunea este închisoarea de la 2 la 7 ani.
în art. 229 alin. (3) C. pen. sunt reglementate ultimele forme de calificare
a furtului. Astfel, va fi tot calificat furtul care are ca obiect următoarele categorii
de bunuri:
a. țiței, gazolină, condensat, etan lichid, benzină, motorină, alte
produse petroliere sau gaze naturale din conducte, depozite, cisterne ori
vagoane-cisternă12;
b. componente ale sistemelor de irigații;
De exemplu, constituie furt calificat în această formă fapta de a sustrage
țevi metalice din sistemul de irigație al unei societăți.
c. componente ale rețelelor electrice;
d. un dispozitiv ori un sistem de semnalizare, alarmare ori alertare în
caz de incendiu sau alte situații de urgență publică;
e. un mijloc de transport sau orice alt mijloc de intervenție la incendiu,
la accidente de cale ferată, rutiere, navale sau aeriene ori în caz de
dezastru;
f. instalații de siguranță și dirijare a traficului feroviar, rutier, naval,
aerian și componente ale acestora, precum și componente ale mijloacelor
de transport aferente;
g. bunuri prin însușirea cărora se pune în pericol siguranța traficului și
a persoanelor pe drumurile publice;
h. cabluri, linii, echipamente și instalații de telecomunicații, radio-
comunicații, precum și componente de comunicații.
1 Conform art. 179 C. pen.: „(1) Arme sunt instrumentele, dispozitivele sau piesele declarate
astfel prin dispoziții legale. (2) Sunt asimilate armelor orice alte obiecte de natură a putea fi
folosite ca arme și care au fost întrebuințate pentru atac”.
2 A se vedea și Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 639.
54 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
Art. 230 alin. (1) C. pen. incriminează furtul care are ca obiect un vehicul,
săvârșit în scopul de a-l folosi pe nedrept.
în alineatul secund al aceluiași articol se prevede că se sancționează
folosirea fără drept a unui terminal de comunicații al altuia sau folosirea unui
terminal de comunicații racordat fără drept la o rețea, dacă s-a produs o
pagubă.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general, fapta putând fi comisă inclusiv de către o per
soană juridică.
Furtul 57
3. Latura obiectivă
Această faptă se diferențiază de infracțiunea „clasică” de furt, cu precădere
la nivelul scopului (scopul însușirii pe nedrept, respectiv scopul folosirii pe
nedrept) și la nivelul obiectului material.
Deși criticabil, actul de executare prevăzut explicit de normă este cel al
luării bunului, și nu cel al folosirii pe nedrept. Chiar dacă acesta este actul de
executare prevăzut de normă, dat fiind scopul special, luarea bunului trebuie să
fie realizată în sensul de folosire a bunului conform destinației sale specifice de
vehicul. Astfel, vom avea un furt de folosință atunci când autorul ia mașina și se
deplasează cu ea dintr-un punct în altul, dar nu și atunci când autorul așază
mașina pe o platformă și o parchează la el acasă (într-o atare situație vom
discuta despre un furt în scopul însușirii).
Din perspectiva obiectului material, noțiunea de vehicul este definită în
art. 6 pct. 35 din O.U.G. nr. 195/2002 privind circulația pe drumurile publice,
republicată: vehiculul este un sistem mecanic care se deplasează pe drum, cu
sau fără mijloace de autopropulsare, utilizat în mod curent pentru transportul
de persoane și/sau bunuri ori pentru efectuarea de servicii sau lucrării
în noțiunea de vehicul va intra nu doar autoturismul, ci și trotineta electrică,
bicicleta1 etc.
Această infracțiune se va reține și atunci când vehiculul „nu avea” în plan
legal dreptul de a circula pe drumurile publice (spre exemplu, autoturismul nu
era înmatriculat și, teoretic, nu ar fi putut să circule pe drumurile publice).
Așadar, noțiunea de folosire din norma de incriminare nu pretinde ca această
activitate de folosire să se facă cu respectarea prevederilor legale.
Infracțiunea va putea fi reținută și atunci când vehiculul a putut fi folosit
doar după ce a fost reparat (de exemplu, prin umflarea roților, încărcarea
bateriei etc.). Aceste conduite sunt acțiuni care permit într-un final folosirea
neautorizată a bunului, deși, înainte și în lipsa acestor operațiuni, bunul nu putea
fi folosit conform destinației sale.
Sensul noțiunii de folosire nu trebuie extrapolat și la situația în care bunul
(vehiculul) este folosit pentru o altă destinație. Spre exemplu, nu se va putea
reține un furt de folosință atunci când autorul „folosește” autoturismul pentru a
dormi în el.
Această luare în scopul folosirii trebuie să aibă un caracter temporar, pentru
că altfel vom discuta despre o luare în scopul însușirii pe nedrept.
1 C. Ap. Timișoara, dec. pen. nr. 732 din 15 iulie 2015, disponibilă pe www.sintact.ro.
58 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
1 în mod corect, s-a arătat că „restituirea” bunului trebuie să fie voluntară, și nu „forțată” de
împrejurări exterioare - G. Fiandaca, E. Musco, op. cit., p. 92.
2 în acest sens, într-o speță în care agentul, folosind fără drept o pereche de chei adevărate, a
sustras de pe o stradă un autoturism marca Daewoo Cielo, pe care ulterior l-a condus, provocând
un accident, s-a reținut infracțiunea de furt de folosință, și nu infracțiunea de furt în scopul
însușirii, deși putea fi discutat în ce măsură circumstanța accidentului este suficientă pentru
a releva scopul folosirii (cu intenția corespondentă de restituire ulterioară) - a se vedea
Jud. Constanța, sent. pen. nr. 473 din 7 aprilie 2015, disponibilă pe www.rolii.ro. în același sens,
C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 295 din 3 aprilie 2018 (disponibilă pe www.sintact.ro).
3 în sarcina inculpărilor s-a reținut furt de folosință, și nu furt în scopul însușirii, atunci când,
în timp ce unul dintre ei asigura paza, celălalt, cu ajutorul unei chei de contact adevărate, pe care
o găsise anterior pe jos, a sustras un autoturism, iar apoi s-au deplasat împreună până într-un sat,
unde, din cauza manevrelor defectuoase de folosire, au împotmolit autoturismul pe un teren arabil
și l-au abandonat - Jud. Satu Mare, sent. pen. nr. 1399 din 4 decembrie 2015, disponibilă pe
www.rolii.ro.
4 A se vedea Jud. Arad, sent. pen. nr. 497 din 8 martie 2016, disponibilă pe www.rolii.ro.
5 De aceea, în mod corect s-a reținut că discutăm despre infracțiunea de furt de folosință
atunci când inculpatul, după ce a fost implicat într-un accident rutier cu mașina sustrasă (lovirea
unui indicator rutier), s-a deplasat la service-ul auto de unde a sustras-o, pentru a o lăsa acolo -
C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 230 din 12 februarie 2018, disponibilă pe www.sintact.ro.
Furtul 59
5. Tentativa
Și în acest caz, tentativa este incriminată.
Cel care împinge o mașină dintr-o parcare pentru a pomi motorul în
vederea luării în scopul folosirii acesteia pe nedrept va comite o tentativă de furt
până în momentul în care reușește să folosească acel vehicul. Astfel, în practica
judiciară1, s-a reținut o tentativă la infracțiunea de furt în scop de folosință în
situația în care mai multe persoane au încercat să pornească mai multe mașini
aflate într-o parcare, fără a reuși să le pornească.
6. Sancțiunea
5
1 Totuși, în măsura în care am considera că această faptă de furt nu este una autonomă, ea
reprezentând, de fapt, o formă atenuată de furt, ar putea fi cel puțin adusă în discuție reținerea
unei singure infracțiuni de furt în măsura în care faptele (furt în scopul folosirii, respectiv furt în
scopul însușirii) s-ar comite în aceeași împrejurare.
2 Ne referim aici îndeosebi la utilizarea fără drept a unui post de telefonie și efectuarea unor
convorbiri ce produceau o pagubă de ordin patrimonial unei persoane sau la racordarea fără drept
la o rețea de telefonie fixă.
3 CSJ, dec. pen. nr. 3981/2000, în RDP nr. 2/2002, în care sunt redate problemele de
încadrare a faptei portarului care apelează de pe telefonul fix de la locul de muncă un serviciu
erotic.
4 Pentru o prezentare a acestor controverse, a se vedea și S. Bogdan, Considerații cu privire
la conectarea ilegală la un serviciu telefonic. Diferențafață de infracțiunea de furt de energie cu
valoare economică, în PR nr. 2/2002.
Furtul 61
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general, fapta putând fi comisă atât de către o persoană
fizică, cât și de către o persoană juridică.
3. Subiectul pasiv
Subiectul pasiv este titularul abonamentului de Intemet, telefonie mobilă etc.
sau persoana care plătește în mod efectiv respectivul abonament (dacă între
titular și persoana care plătește abonamentul nu există identitate). Acesta este
cel care suferă prejudiciul, și nu persoana care utilizează serviciul respectiv cu
acordul titularului. Astfel, spre exemplu, va fi subiect pasiv al infracțiunii mama
care plătește abonamentul de telefonie mobilă pentru copilul său, și nu copilul
care folosește în fapt acest telefon.
în ipoteza racordării la o rețea, subiect pasiv poate fi inclusiv persoana
fizică ori juridică deținătoare a acelei rețele. Nu este subiect pasiv persoana care
1 C. Ap. Brașov, dec. pen. nr. 575/2005, în Culegere de practicăjudiciară în materie penală
pe anul 2005, Ed. Hamangiu, București, 2006, p. 57 și urm.
2 A se vedea analiza in extenso în G. Zlati, Sancționarea accesului neautorizat la o rețea
wireless și utilizarea fără drept a serviciului de Intemet, în CDP nr. 2/2011, p. 109 și urm.
62 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
4. Latura obiectivă
în primul rând, trebuie precizat faptul că art. 230 C. pen. este o infracțiune
cu conținuturi alternative, în sensul că între alin. (1) și alin. (2) ale art. 230
C. pen. se va putea reține un concurs de infracțiuni1. Această calificare reiese cu
atât mai clar cu cât, spre deosebire de alin. (1) al art. 230 C. pen., unde actul de
executare se raporta la „luarea unui vehicul în scopul folosirii”, de data acesta,
actul de executare numit explicit de legiuitor este acela de „folosire”. Soluția
pluralității de infracțiuni există și în sistemele penale în care faptele antisociale
de genul celor din art. 230 alin. (1) și (2) C. pen. sunt incriminate distinct, fără a
afecta conceptele clasice ale furtului.
în privința elementelor constitutive, primul aspect ce se impune a fi lămurit
se referă la conținutul noțiunii de „terminal de comunicații”. Neexistând o
definiție a acestei sintagme în Codul penal, se pune problema în ce măsură
trebuie să ne raportăm la sensul comun al noțiunii ori la legislația specială în
materie12.
în mod normal, definiția din legea specială este cea care ar trebui să ofere
conținut noțiunii. Totuși, datorită faptului că subiectul activ al infracțiunii este
unul general (și nu unul „specializat”), nu este lipsită de critici raportarea la
definiția din legislația specială, ea putând să afecteze norma din perspectiva
previzibilității. Aceasta întrucât conținutul tehnic al definiției ar putea pune, din
punctul nostru de vedere, probleme de previzibilitate a legii penale și, implicit,
de respectare a principiului legalității incriminării și a art. 7 din Convenția
europeană pentru apărarea drepturilor omului și a libertăților fundamentale.
Dincolo de aceste aspecte, menționăm că următoarele dispozitive se află
sub incidența noțiunii de terminal de comunicații: laptop, PC, tabletă, PDA,
router, telefon mobil (nu doar smartphone-un\e), telefon fix, fax etc. Din
punctul nostru de vedere, în doctrină3 s-a făcut o gravă confuzie între terminalul
de comunicații și serviciul utilizat fără drept. Astfel, s-a considerat că noțiunea
acoperă, printre altele, telefonia ori Intemetul. în realitate, serviciul de telefonie
ori cel de Intemet este serviciul utilizat fără drept prin intermediul terminalului
de comunicații, terminal ce este un dispozitiv, și nu un serviciu.
6. Tentativa
Tentativa se sancționează în conformitate cu art. 232 C. pen.
De exemplu, există tentativă atunci când agentul folosește fără drept un
terminal de comunicații, dar paguba nu se produce din cauză că serviciul de
Intemet ori telefonie nu funcționează în acel moment. Desistarea agentului
(art. 34 C. pen.) va putea, eventual, atrage răspunderea penală pentru un acces
neautorizat la un sistem informatic, în măsura în care fapta este tipică.
66 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
1 în acest sens, a se vedea Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 645.
Furtul 67
b) soțul;
c) persoanele care au stabilit relații asemănătoare acelora dintre soți sau
dintre părinți și copii, în cazul în care conviețuiesc.
Alin. (2) al aceluiași articol prevede că dispozițiile din legea penală privi
toare la membru de familie, în limitele prevăzute în alin. (1) lit. a), se aplică, în
caz de adopție, și persoanei adoptate ori descendenților acesteia în raport cu
rudelefirești.
Având în vedere actuala definiție a membrului de familie, furtul se va
urmări la plângere prealabilă și în cazul în care este comis între persoane care au
stabilit relații asemănătoare cu acelea dintre soți (concubinii) sau dintre părinți și
copii (spre exemplu, în situația celor care ocrotesc un copil sau o persoană în
vârstă, fără a formaliza din punct de vedere juridic această situație).
Această relație între infractor și persoana vătămată trebuie să existe în
momentul comiterii actului de sustragere.
Fapta de furt poate privi bunuri care se află în proprietatea sau în stăpânirea
de fapt a persoanei vătămate, membru de familie al autorului.
în toate cele trei cazuri, dacă doar unul dintre participanți are calitatea
cerută de lege pentru ca fapta să se urmărească la plângere prealabilă, această
împrejurare se va „comporta” ca o circumstanță subiectivă, fapta urmărindu-se
la plângere prealabilă doar pentru cel care are această calitate5.
1 C. Ap. București, s. a Il-a pen., dec. pen. nr. 1542/2004, în D. Lupașcu, op. cit., p. 139.
2 A se vedea Jud. Sector 5 București, sent. pen. nr. 2216 din 28 septembrie 2016, disponibilă
pe www.rolii.ro.
3 A se vedea Jud. Reșița, sent. pen. nr. 66 din 26 februarie 2015, disponibilă pe www.rolii.ro.
4 în speță s-a reținut că inculpatul, după ce a fost găzduit împreună cu mama sa în locuința
victimei, pentru că nu avea unde să locuiască, la câteva zile de la părăsirea locuinței victimei din
cauza unui conflict cu aceasta, a pătruns în locuința ei și a sustras un cazan de cupru pentru
fabricat țuică - a se vedea Jud. Vânju Mare, sent. pen. nr. 80 din 12 mai 2016, disponibilă pe
www.ro/zz.ro.
5 în același sens, a se vedea Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 646.
Autorul susține că circumstanța de atenuare este o circumstanță personală subiectivă, care
produce efecte doar față de cel care se află într-o atare situație.
70 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
Acest capitol din Titlul Infracțiuni contra patrimoniului are drept caracte
ristică esențială comună modalitatea în care este afectată valoarea socială prote
jată de textele de incriminare pe care le conține.
Astfel, în ipotezele avute în vedere de normele de incriminare din acest
capitol, elementul esențial este prejudicierea persoanei vătămate, printr-un act
de sustragere a bunului mobil, comis de către autor prin constrângere în sens
larg sau prin mijloace cu efecte similare, respectiv prin punerea victimei în stare
de inconștiență sau neputință de a se apăra.
Art. 233 C. pen. incriminează sub denumirea de tâlhărie furtul săvârșit prin
întrebuințarea de violențe sau amenințări ori prin punerea victimei în stare de
inconștiență sau neputință de a se apăra, precum și furtul urmat de întrebuin
țarea unor astfel de mijloace pentru păstrarea bunului furat sau pentru înlătu
rarea urmelor infracțiunii ori pentru ca făptuitorul să-și asigure scăparea.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general. Infracțiunea poate fi comisă și de către o
persoană juridică. De exemplu, va comite infracțiunea de tâlhărie o firmă de
construcții care sustrage fără drept pietriș de pe terenul unei persoane și, pentru
a-și asigura bunul, decide să trimită, odată cu șoferii, și diverși alți angajați
(paznici) care să-1 amenințe pe proprietarul terenului care a încercat să se opună
actului de sustragere.
3. Subiectul pasiv
Subiectul pasiv este general.
Pentru tipicitatea faptei, nu va fi necesar să existe identitate între persoana
vizată de acțiunea secundară (constrângerea sau punerea victimei în stare de
inconștiență ori neputință de a se apăra) - subiectul pasiv secundar - și persoana
al cărei patrimoniu a fost lezat prin actul de sustragere - subiectul pasiv prin
cipal. Spre exemplu, se va reține tâlhărie, chiar dacă nu vom avea o astfel de
identitate, atunci când autorul tâlhăriei, folosind amenințarea față de paznicul
unei parcări, sustrage o mașină din acea parcare ce aparținea unei alte persoane.
Dat fiind că, în cazul tâlhăriei, obiectul juridic principal este patrimoniul,
chiar dacă autorul folosește constrângerea asupra mai multor persoane pentru a
sustrage bunuri din patrimoniul uneia dintre ele (sau al unui terț), vom reține o
singură infracțiune de tâlhărie1.
1 în acest sens, a se vedea V. Cioclei, op. cit., p. 286 sau, exemplificativ, Jud. Medgidia,
sent. pen. nr. 1438 din 26 mai 2015, disponibilă pe www.rolii.ro. S-a reținut că fapta inculpatului
care a exercitat acte de violență asupra victimelor (mama și fiica ei, de o vârstă fragedă) pentru a-i
sustrage mamei un telefon mobil și o sumă de bani constituie o singură infracțiune de tâlhărie.
Tâlhăria și pirateria 73
1 Spre exemplu, s-a reținut infracțiunea de tâlhărie în formă continuată în situația în care
autorul, în timp ce se afla pe scările unui viaduct pietonal, s-a apropiat din spate de persoana vătă
mată P, care vorbea la telefon, și i-a smuls acesteia lanțul de aur pe care îl purta la gât, reușind să
rupă o bucată de 16,5 cm, după care a fugit. Imediat după aceasta, în jurul orei 15,20, inculpatul,
s-a apropiat din spate de a doua persoană vătămată și i-a smuls acesteia lanțul de aur pe care îl
purta la gât - C. Ap. Timișoara, dec. pen. nr. 1364 din 21 noiembrie 2017, disponibilă pe
www.sintact.ro.
2 A se vedea V. Cioclei, op. cit., p. 286.
74 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
4. Latura obiectivă
Așa cum am amintit deja, în anumite modalități de comitere, actul de exe
cutare a tâlhăriei are un conținut complex, fiind alcătuit din două activități con
jugate: furtul, ca acțiune principală, și constrângerea, ca acțiune subsidiară,
folosită de către agent ca modalitate de înlesnire, în sens larg, a sustragerii.
1 Inclusiv sub imperiul vechiului Cod, chiar și în abordarea în care se aprecia că, în cazul
infracțiunilor contra patrimoniului, pluralitatea de subiecți pasivi nu determină o pluralitate de
infracțiuni, în cazul tâlhăriei, gravitatea lezării valorilor sociale ducea „preponderent” spre reți
nerea unui concurs de infracțiuni, inclusiv atunci când în aceeași împrejurare erau tâlhărite mai
multe persoane (mai multe victime și mai multe patrimonii lezate). Așadar, în reglementarea
anterioară, într-o situație juridică similară (pluralitatea de patrimonii lezate nu împiedică reținerea
formei continuate), varianta tradițională de încadrare era aceea a reținerii unui concurs de
infracțiuni - a se vedea, de exemplu, CSJ, dec. nr. 68 din 13 ianuarie 2000, disponibilă pe
www.legeaz.net, în care s-a reținut că: sustragerea prin violență de către inculpați, în calitate de
coautori, de bunuri de la două părți vătămate întrunește elementele constitutive a două infrac
țiuni de tâlhărie, pentru care urmează să fie tras la răspundere fiecare inculpat. Totuși, și la acel
moment, au existat opinii contrare, în sensul în care pluralitatea de subiecți pasivi nu ar exclude
ab initio posibilitatea reținerii unității de infracțiune - a se vedea Gh. Mateuț, Unele considerații
teoretice și practice despre conținutul complex al infracțiunii de tâlhărie, în Dreptul nr. 11/1996,
p.71.
Tâlhăria și pirateria 75
1 Spre exemplu, în practică s-a reținut o singură faptă de tâlhărie în următoarea situație:
autorul, într-o primă fază, i-a solicitat pe un ton ferm victimei să-i remită suma de 75 lei, pro
ferând, în același timp, amenințări cu moartea la adresa persoanei vătămate. Pentru că persoana
Tâlhăria și pirateria 77
vătămată a refuzat să dea banii solicitați, inculpatul i-a pus mâna pe umăr, spunându-i că nu
glumește și că o va omorî dacă nu îi va da banii. în cele din urmă, de teamă, persoana vătămată
i-a dat inculpatului suma de 75 lei. Deși persoana vătămată a insistat să-i fie restituiți banii
sustrași, inculpatul i-a comunicat acesteia că o va bate dacă se va apropia de el. în aceste condiții,
persoana vătămată a renunțat în a insista pentru a-și recupera banii - a se vedea Jud. Sector 4
București, sent. pen. nr. 1226 din 18 mai 2016, disponibilă pe www.rolii.ro.
1 A se vedea și explicațiile oferite supra în contextul analizării infracțiunii de furt.
2 în același sens, V. Cioclei, op. cit., p. 286.
3 în sens contrar, raportat la reglementarea anterioară, a se vedea A. Filipaș, op. cit., p. 356.
Autorul susține că aceste fapte sunt tâlhării, deoarece atitudinea victimei nu este importantă, fiind
indiferent dacă victima s-a opus sau nu actului sustragere.
4 A se vedea: ICCJ, dec. pen. nr. 1190/2006, disponibilă pe www.scj.ro; dec. pen.
nr. 2215/1998, în Dreptul nr. 1/2000, p. 160; CSJ, dec. pen. nr. 363/1994, în Buletinul jurispru-
denței 1994, Ed. Proema, Baia Mare, 1995, p. 147.
Din practica judiciară mai recentă, amintim în același sens: Jud. Sector 4 București, sent.
pen. nr. 2753 din 16 noiembrie 2016 (lănțișor smuls); C. Ap. București, dec. pen. nr. 958/A din
9 iulie 2015 (telefon smuls); C. Ap. Oradea, dec. pen. nr. 133/A din 13 februarie 2015 (poșetă
smulsă de pe umăr) - disponibile pe www.rolii.ro.
78 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
Deși de cele mai multe ori, în concret, fapta se comite cu intenție directă,
comiterea tâlhăriei cu intenție eventuală1 nu poate fi exclusă în plan teoretic.
Spre exemplu, atunci când pentru componenta de furt din structura tâlhăriei va
exista o intenție eventuală, iar apoi autorul agresează persoana care dorește să-l
împiedice, per ansamblu, vom discuta despre o faptă de tâlhărie cu intenție
eventuală (una dintre componente fiind comisă cu această formă de vinovăție).
Este cert că în cazul tâlhăriei există o relație particulară între actul de
constrângere, înțeles în sens larg (inclusiv punerea în imposibilitate), și actul de
sustragere, acțiunea de constrângere fiind comisă de către autor fie pentru a
înlesni furtul, fie pentru a păstra bunul sustras sau pentru a-și asigura scăparea.
6. Tentativa
Tentativa se pedepsește.
Fapta se consumă în momentul consumării furtului, dacă constrângerea lato
sensu (inclusiv punerea în imposibilitate) este anterioară sau concomitentă
sustragerii, sau în momentul comiterii actului de constrângere, atunci când
aceasta este realizată pentru a păstra bunul furat, a înlătura urmele infracțiunii
sau pentru a-și asigura scăparea.
Pentru consumarea faptei este indiferent dacă agentul a reușit să păstreze
bunul pentru o anumită durată de timp12, să scape sau să înlăture urmele
infracțiunii (altfel spus, este indiferent dacă-acesta și-a atins scopul urmărit prin
acțiunea sa de constrângere).
Vom reține o tentativă la infracțiunea de tâlhărie atunci când furtul nu s-a
consumat, însă autorul a realizat deja acte de violență asupra victimei (spre
exemplu, autorul îi dă un pumn victimei pentru a-i sustrage din mână telefonul
mobil, însă renunță, observând un trecător), sau atunci când tentativa de furt este
urmată de exercitarea de violențe pentru a înlătura urmele infracțiunii sau a-și
asigura scăparea1.
Mai controversată este ipoteza în care autorul acționează cu intenția de a
tâlhări, dar nu ajunge să comită efectiv acte de violențe și nici să realizeze acte
de sustragere (spre exemplu, agentul, înarmat cu o bâtă, pătrunde în casa unei
persoane cu intenția de a o tâlhări). La fel ca în cazul furtului, în această ipoteză,
vom putea reține o infracțiune de tâlhărie doar dacă actele comise de către autor
relevă dincolo de orice îndoială rezonabilă că aceasta a fost intenția sa; în caz
contrar, în exemplul de mai sus, vom putea discuta doar despre o infracțiune de
violare de domiciliu.
7. Sancțiunea
în forma de bază, tâlhăria se sancționează cu pedeapsa închisorii de la 2 la 7
ani și interzicerea exercitării unor drepturi.
După cum se poate observa, o parte dintre formele calificate ale furtului au
fost reluate și în cazul tâlhăriei. Totuși, legiuitorul nu a creat o simetrie perfectă
între cele două infracțiuni, existând forme de furt calificat care nu își găsesc
corespondentul în cazul tâlhăriei calificate (cum ar fi furtul calificat comis prin
efracție ori prin scoaterea din funcțiune a unui sistem de supraveghere sau
alarmare).
O atare structurare poate fi discutabilă din punctul de vedere al echității;
având în vedere această asimetrie, tâlhăria în formă simplă va absorbi și acele
forme de furt calificat care nu au corespondent la tâlhăria calificată (astfel, spre
exemplu, o acțiune de sustragere comisă prin efracție și prin utilizarea de vio
lențe pentru ca agentul să își asigure scăparea va fi încadrată în art. 233 C. pen.).
1 în mod corect s-a reținut infracțiunea de tentativă de tâlhărie (calificată, deși instanța nu a
reținut fapta în formă agravată) în situația în care inculpatul a încercat să sustragă bunuri din
imobilul persoanei vătămate și, fiind surprins de câțiva martori, pentru a-și asigura scăparea, i-a
amenințat cu moartea, uzând și de o șurubelniță, pentru a potența starea de temere - Jud. Onești,
sent. pen. nr. 110 din 10 februarie 2017, disponibilă pe www.rolii.ro.
80 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
Conform art. 234 alin. (1) C. pen., fapta de tâlhărie se va comite în formă
agravată dacă aceasta este săvârșită în următoarele împrejurări:
a) prin folosirea unei arme ori substanțe explozive, narcotice sau
paralizante
în noțiunea de armă sunt cuprinse atât arma propriu-zisă, cât și arma
asimilată în accepțiunea art. 179 C. pen. în cazul armei propriu-zise, nu este
necesar ca autorul să o aibă asupra sa, fiind necesar ca acesta să o folosească
pentru intimidarea victimei.
La fel ca în cazul altor circumstanțe agravante speciale cu conținut similar,
nu va avea relevanță faptul că arma este defectă sau de jucărie1
2.
1 în forma inițială a Codului penal din 1968, tâlhăria se comitea în formă agravată doar atunci
când s-a produs vătămarea sau vătămarea corporală gravă a unei persoane ori moartea victimei.
2 A se vedea, exemplificativ, C. Ap. Galați, dec. pen. nr. 380 din 25 martie 2019, disponibilă
pe www.sintact.ro.
în actul de sesizare s-a reținut că, în fapt, în ziua de 9 august 2017, în jurul orei 14,18,
inculpatul, având pe cap o cagulă, a pătruns în incinta magazinului de bijuterii al persoanei vătă
mate S. SRL și, prin amenințare cu un obiect de culoare gri, ce reproducea fidel o armă de foc
(pistol), îndreptat asupra lucrătorului comercial, a sustras o cutie de prezentare, în care se găseau
mai multe bijuterii (inele, verighete) din material galben care fuseseră expuse unor clienți aflați în
interiorul punctului de lucru. în același sens, C. Ap. Craiova, dec. pen. nr. 1390 din 18 octombrie
2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
Tâlhăria și pirateria 81
în sens contrar, a se vedea C. Ap. Suceava, dec. nr. 595 din 8 iunie 2018, disponibilă pe
www.sintact.ro. în fapt, în actul de sesizare s-a arătat că, în noaptea de 18 august 2017, în jurul
orei 23,38, în timp ce se afla pe un drum județean, inculpatul S. împreună cu inculpatul G. au
oprit în trafic un autoturismul în care se aflau persoanele vătămate și, prin amenințarea acestora
cu moartea, cu ajutorul unui pistol de jucărie, le-au deposedat de suma de 700 lei (decizii dispo
nibile pe www.sintact.ro).
1 A se vedea C. Ap. Târgu Mureș, dec. pen. nr. 718 din 20 decembrie 2016, disponibilă pe
www.sintact.ro. în fapt, s-a reținut că, în data de 27 august 2015, inculpata s-a deplasat în
apropierea locuinței persoanei vătămate, unde - profitând de faptul că aceasta o cunoștea,
deoarece a mai intrat și în trecut în curtea acesteia - a intrat în curte și a abordat-o pe victimă.
Aici inculpata i-a cerut persoanei vătămate să o servească cu un pahar cu apă, persoana vătămată
fiind de acord. între timp, folosindu-se de un moment de neatenție al persoanei vătămate,
inculpata i-a pus acesteia o substanță narcotică în băutură. După ce a consumat această băutură,
persoana vătămată a devenit inconștientă. în aceste condiții, inculpata i-a sustras mai multe
bunuri din locuință (lenjerie de pat, un laptop, un telefon mobil) și suma de 2.700 lei. Persona
vătămată a fost găsită de martora G. fiind în stare de inconștiență.
2 în practică s-a apreciat că spray-ul lacrimogen nu poate constitui o substanță paralizantă în
sensul legii penale. în acest sens, s-a arătat că: substanța iritant lacrimogenă conținută de
spray-ulfolosit de inculpat asupra părții vătămate nu are caracteristicile și efectul unei substanțe
paralizante, ci acelea ale unei substanțe iritant lacrimogene. Astfel, analizând compoziția
spray-ului PFEFFER marca KO, așa cum este aceasta indicată pe site-urile magazinelor on-line
care comercializează astfel de spray-uri, identice cu cel aparținând inculpatului și aflat la
dosarul cauzei, instanța reține că este vorba de un spray dispersant, lacrimogen, inclus în
categoria armelor de autoapărare, având în compoziție o formulă activă pe bază de extract de
piper - a se vedea Jud. Iași, sent. pen. nr. 294 din 28 martie 2014, disponibilă pe www.rolii.ro.
82 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
polițiștilor din cadrul formațiunilor speciale de intervenție, precum și arme letale automate, au
urmărit și oprit în trafic, în Pasul Gutâi, județul Maramureș, prin simularea unui filtru, o
autospecială de transport valori. Ulterior, i-au dezarmat pe ocupanții autoutilitarei, iar prin acte
de violență și sub amenințarea armei i-au obligat pe aceștia să le predea autospeciala, sustră-
gând apoi din compartimentul tezaur 5 saci în care se afla suma de 2.630.000 lei și 2.000 euro,
după care i-au închis pe cei trei angajați în compartimentul tezaur al autospecialei și au părăsit
loculfaptei - a se vedea http://mpublic.ro/content/c_l5-09-2017-16.
1 De aceea, de lege lata, nu ar trebui să se rețină această faptă în condițiile în care autorul,
polițist, în exercitarea drepturilor conferite de această calitate, oprește o mașină în trafic și apoi,
prin constrângere, sustrage bunuri ale șoferului. S-ar părea că în acest caz tâlhăria nu este
calificată, cât timp nu a existat o simulare a unei calități oficiale.
2 în practică s-a reținut această formă de calificare a tâlhăriei în situația în care autorul,
profitând de faptul că era costumat și mascat de Anul Nou, a deposedat-o, prin smulgere din
mână, pe persoana vătămată minoră de 15 ani de un telefon mobil, telefon cu care persoana
vătămată filma focul de artificii din noaptea de revelion, după care a îmbrâncit-o pe aceasta și a
îndreptat asupra sa de mai multe ori un par din lemn pe care îl avea, pentru a-și asigura scăparea -
Jud. Iași, sent. pen. nr. 570 din 13 martie 2020, disponibilă pe www.sintact.ro.
3 în practică s-a reținut în mod corect că discutăm despre această formă de tâlhărie în
condițiile în care inculpatul a comis atât deposedarea persoanei vătămate, cât și actele de violență
în interiorul unui tramvai, la oprirea acestuia în stație. S-a mai arătat în aceeași sentință că norma
de incriminare nu face nicio distincție asupra mijlocului de transport, în sensul în care se impune
ca acesta să fie destinat transportului public de persoane sau transportului privat, astfel că se
aplică ori de câte ori fapta de tâlhărie s-a săvârșit într-un mijloc de transport, indiferent de
destinația acestuia - Jud. Sector 2 București, sent. pen. nr. 83 din 13 februarie 2015, disponibilă
pe www.sintact.ro.
84 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
1 A se vedea C. Ap. Pitești, dec. pen. nr. 134 din 20 februarie 2015, în care moartea victimei
în vârstă de 78 de ani a survenit urmare a violențelor exercitate de către autor în scopul sustragerii
unor bunuri, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 In mod corect, în practică s-a reținut că: In ceea ce privește tâlhăria urmată de moartea
victimei, aceasta este o formă agravată praeterintenționată a infracțiunii de tâlhărie și
presupune săvârșirea furtului în condițiile prevăzute în art. 233, art. 234 C. pen., cu deosebirea
că prin violențele fizice exercitate asupra victimei în scopul săvârșirii furtului s-a produs
moartea acesteia. Cu alte cuvinte, se cere, pe de o parte, un raport de cauzalitate între fapta de
tâlhărie și moartea victimei, iar pe de altă parte, ca făptuitorul, care a acționat cu intenție în
ceea ce privește fapta de tâlhărie, să fie în culpă față de rezultatul mai grav, moartea victimei
(praeterintenția). Or, așa cum s-a arătat anterior, atâta timp cât moartea victimei s-a produs cu
intenție, nu se mai poate reține, în același timp, că același rezultat s-a produs și din culpă -
C. Ap. Suceava, dec. nr. 658 din 14 septembrie 2015, disponibilă pe www.sintact.ro.
86 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
Art. 235 alin. (1) C. pen. incriminează furtul comis, prin violență sau
amenințare, de către o persoană care face parte din echipajul sau din pasagerii
unei nave aflate în marea liberă, al bunurilor ce se găsesc pe acel vas sau pe o
altă navă.
1 Exemplificativ, a se vedea și Trib. Ialomița, sent. pen. nr. 107 din 22 mai 2015, disponibilă
pe www.sintact.ro.
2 A se vedea, în acest sens, ICCJ, dec. nr. 3726 din 12 septembrie 2003, disponibilă pe
www.scj.ro (starea de fapt se raportează la reglementarea anterioară, însă considerentele Curții
rămân de actualitate și în contextul actualului Cod penal).
Tâlhăria și pirateria 87
2. Subiectul activ
în modalitatea de comitere prevăzută de art. 235 alin. (1) C. pen., subiectul
activ este special, respectiv un membru al echipajului sau unul dintre pasagerii
navei.
în cazul modalității asimilate de comitere, subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
Fapta de piraterie constă în furtul comis, prin violență sau amenințare, de
către o persoană care face parte din echipajul sau dintre pasagerii unei nave
aflate în marea liberă, al bunurilor ce se găsesc pe acel vas sau pe o altă navă.
Noțiunea de furt utilizată în norma de incriminare are semnificația atribuită prin
art. 228 C. pen.
în modalitatea asimilată de comitere, fapta se săvârșește prin capturarea
unei nave aflate în marea liberă sau prin faptul de a provoca, prin orice mijloc,
naufragiul ori eșuarea acesteia, în scopul de a-și însuși încărcătura ei sau de a
tâlhări persoanele aflate la bord.
Fapta se comite în largul mării sau în spațiul aerian, asupra navelor sau
aeronavelor. Dacă nu sunt îndeplinite condițiile specifice pirateriei, fapta se
încadrează ca fiind o tâlhărie, ultima normă având statutul de normă „generală”
raportat la infracțiunea de piraterie.
Textul de incriminare a pirateriei se aplică și faptelor comise pe o aeronavă
sau între aeronave și nave.
5. Tentativa
Conform art. 237 C. pen., tentativa este sancționată.
6. Sancțiunea
>
7. Forme agravate
Fapta se va comite în formă agravată atunci când comiterea faptei de pira
terie a avut ca urmare moartea victimei.
CAPITOLUL IV
INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
PRIN NESOCOTIREA ÎNCREDERII
2. Subiectul activ
Subiectul activ este persoana căreia i-a fost încredințat un bun în baza unui
titlu și cu un anumit scop.
1 în dreptul roman, abuzul de încredere comis prin folosirea fără drept a bunului (dincolo de
limitele titlului) constituia o formă specială de „furt” al folosinței -furtum usus.
2 C. Rătescu, Codul penal adnotat III, p. 474.
90 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
3. Obiectul material
Obiectul material în cazul abuzului de încredere trebuie să fie un bun
mobil corporal care, în momentul comiterii faptei, se afla deja în detenția
autorului.
Noțiunea de bun mobil corporal are aceeași semnificație ca și în cazul
furtului. Criticile prezentate supra cu privire la cerința materialității bunului,
obiect al unei infracțiuni de furt, rămân valabile și în acest context. Astfel, nu
credem că poate fi de plano exclusă reținerea faptei de abuz atunci când bunul
obiect al intervertirii detenției nu are un caracter corporal (spre exemplu, dispu
nerea fără drept de o sumă de bani dintr-un cont pe care agentul îl administra în
calitate de mandatar).
In cazul unor bunuri fungibile, dacă beneficiarul lor are dreptul de a
dispune de ele, în mod evident, actul de dispoziție al agentului nu se subsu
mează abuzului de încredere (actul de dispoziție este permis de însăși esența
contractului de împrumut de consumație). Având în vedere termenii contractuali
cuprinși în titlul în baza căruia persoana respectivă deține bunul, beneficiarul va
avea obligația de a restitui un bun consumptibil și fungibil de aceeași natură.
Spre exemplu, o persoană care primește cu titlu de împrumut suma de 1.000 lei,
dacă refuză ulterior să-i restituie, nu va răspunde pentru infracțiunea de abuz de
încredere, fapta sa constituind o „simplă” nerespectare a obligațiilor contrac
tuale asumate.
Totuși, atunci când un astfel de drept de dispoziție asupra bunurilor fungi
bile nu a fost acordat autorului, acestea fiind încredințate cu o destinație clară,
agentul nu va avea dreptul de a dispune de bunuri, iar un act de dispoziție va
putea avea semnificația unui abuz de încredere1.
Din perspectiva tipicității, va fi irelevant dacă, ulterior dispunerii de
bunurile fungibile primite cu un anume scop, autorul va restitui apoi persoanei
vătămate bunuri fungibile de aceeași natură. O atare împrejurare nu constituie
decât o reparare a prejudiciului în sens penal și, teoretic, nu va împiedica
1 S-a reținut în mod corect că fapta inculpatului care și-a însușit fără drept suma totală de
28.375 euro, sumă care i-ar fi fost expediată eșalonat, lunar, de către persoana vătămată pentru ca
inculpatul să depună sumele de bani în conturile deschise pe numele persoanei vătămate la o
bancă pentru achitarea ratelor lunare ale creditelor contractate, constituie infracțiunea de abuz de
încredere - Jud. Baia Mare, sent. nr. 1876 din 3 mai 2019, disponibilă pe wwwsintact.ro.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 91
4. Latura obiectivă
1 De aceea, s-a reținut infracțiunea de furt în situația în care autorul, angajat al unei societăți,
după ce a primit un autoturism în scopul efectuării unei delegații, a deviat de la traseu și și-a
însușit mașina, plecând cu aceasta într-o direcție neautorizată de către angajator - a se vedea Jud.
Cluj-Napoca, sent. pen. nr. 943 din 9 iulie 2015, disponibilă pe www.rolii.ro.
în același context, nu putem fi de acord cu încadrarea faptei ca fiind un abuz de încredere în
situația în care X, angajat al unei persoane juridice - spălătorie auto -, predă prietenului său Y
cheile unui autoturism ce era garat peste noapte la acea spălătorie, pentru ca acesta din urmă să îl
folosească pentru o noapte (a se vedea C. Ap. Bacău, dec. pen. nr. 560 din 24 aprilie 2018, dis
ponibilă pe www.sintact.ro). într-o atare situație, având în vedere că bunul nu i-a fost încredințat
angajatului în sensul infracțiunii de abuz de încredere, credem că predarea cheilor reprezintă un
act de complicitate la infracțiunea de furt de folosință comisă de către Y.
Eventual, dacă persoana juridică însăși ar fi realizat acte de dispoziție asupra bunului, s-ar fi
putut discuta în ce măsură aceasta are detenția asupra bunului (în sensul abuzului de încredere) și,
prin urmare, ar putea fi subiect activ al acestei infracțiuni.
în același sens, s-a reținut că fapta lui X, tinichigiu la un service auto, de a sustrage una
dintre mașinile care se aflau în custodia service-ului în scopul de a o conduce pe drumurile
publice constituie infracțiunea de furt de folosință, și nu de abuz de încredere - C. Ap. București,
dec. nr. 222 din 15 februarie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 într-o opinie similară, s-a arătat că bunurile încredințate în cadrul unor raporturi de muncă
(de serviciu), de care o persoană este îndreptățită să se folosească și în afara locului și a progra
mului de muncă (de exemplu, autoturismul ori telefonul de serviciu), intră în categoria celor încre
dințate cu un titlu în sensul art. 238 C. pen. - Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446,
p. 663.
94 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
1 Practica judiciară nu este însă unitară în privința acestui subiect, uneori fapta fiind reținută
ca furt, alteori ca abuz de încredere, fără a fi promovate niște criterii certe cu privire la modul în
care ar trebui realizată delimitarea între cele două infracțiuni.
2 A se vedea Jud. Constanța, sent. pen. nr. 1114 din 8 octombrie 2015 (disponibilă pe
www.sintact.ro), prin care s-a reținut că fapta inculpatei de a-și însuși sau înstrăina aparate
electrocasnice/obiecte de mobilier din locuința în care locuia în baza unui contract de comodat
constituie infracțiunea de abuz de încredere.
în același sens, a se vedea Jud. Arad, sent. pen. nr. 2391 din 3 noiembrie 2016, disponibilă
pe www.rolii.ro. în speță s-a reținut că fapta inculpatului, care, în perioada ianuarie 2015, timp în
care, cu acordul persoanei vătămate, locuia în imobilul acesteia din urmă, a sustras/înstrăinat mai
multe bunuri, respectiv un aragaz Metalica, o mașină de spălat vase Siemens, o mașină de spălat
Daewoo, un uscător de rufe Siemens, un frigider, obiecte de veselă, un set de canapea
roșu/vișiniu - 3 bucăți în set -, cauzându-i un prejudiciu estimat la 25.000 lei, bunuri pe care le-a
primit cu titlu de a fi utilizate în sensul asigurării confortului necesar pe perioada în care a locuit
în imobil, întrunește elementele constitutive ale infracțiunii de abuz de încredere - C. Ap. Oradea,
dec. nr. 55 din 6 februarie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
3 S-a reținut că discutăm despre o infracțiune de furt în situația în care inculpatul, în mod
repetat, a sustras din apartamentul pe care îl deținea în chirie parchetul, prizele de la toate came
rele, tabloul electric, vasul de toaletă și chiuveta din baie, șapte calorifere, centrala termică, apa
ratul de aer condiționat etc. - C. Ap. Galați, dec. pen. nr. 1352 din 22 decembrie 2016, dispo
nibilă pe www.sintact.ro.
4 în sensul că o atare conduită, indiferent de bunurile sustrase, constituie infracțiunea de furt,
a se vedea C. Ap. Bacău, dec. nr. 1312 din 23 noiembrie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 95
1 Jud. Craiova, sent. pen. nr. 3756 din 18 decembrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 Jud. Caracal, sent. pen. nr. 323 din 29 noiembrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
3 Jud. Constanța, sent. pen. nr. 1500 din 14 noiembrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
4 In actul de sesizare s-a reținut, în fapt, că inculpatul, după încheierea, la data de 13
decembrie 2016, a contractului de mandat cu persoana vătămată, prin care și-a asumat să îi
achiziționeze și să îi livreze un autoturism marca Porsche Cayenne, sens în care a încasat cu titlu
de avans-preț suma de 17.000 euro, și-a însușit și a dispus pe nedrept de banii destinați înde
plinirii obligației contractuale principale, refuzând, totodată, implicit, restituirea banilor până în
prezent - C. Ap. Cluj, dec. nr. 460 din 17 aprilie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
96 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
detenției în posesie sau că s-au depășit limitele titlului. Altfel, în toate situațiile
de abuz de încredere, persoana vătămată ar fi avut dificila sarcină de a face
dovada că agentul și-a însușit bunul, adică de a face proba unei stări subiective.
Mult mai facilă pentru constatarea tipicității faptei a fost includerea acestor
modalități alternative ca acte de executare de sine stătătoare, din care se va
putea prezuma că a existat o intervertire a posesiei sau o depășire neautorizată a
limitelor detenției.
b2) dispunerea de bun pe nedrept
Această modalitate de comitere are în vedere săvârșirea unor acte de dispo
ziție de natură juridică asupra bunului aflat în detenția agentului (vânzare, dona
ție, schimb) sau a unor acte de dispoziție materială (modificare, consumare etc.),
dincolo de limitele conferite de titlu.
împrejurarea concretă că autorul dispune de acel bun încredințat cu un
anumit titlu și cu un anumit scop se constituie ca o prezumție absolută că acesta
și-a intervertit detenția licită într-o posesie ilicită. Pentru ca fapta să fie tipică,
este suficient ca persoana vătămată să dovedească faptul că agentul a dispus de
acel bun ca de al său.
Atunci când discutăm despre un act de dispoziție materială asupra bunului,
modalitatea de comitere poate fi confundată cu o altă infracțiune, respectiv
infracțiunea de distrugere. Evident că, atunci când nu avem situația premisă a
abuzului de încredere, iar autorul distruge bunul altuia, vom discuta întotdeauna
despre infracțiunea de distrugere.
Delimitarea devine însă mai problematică atunci când există situația
premisă a abuzului de încredere. într-o atare situație vom avea mereu abuz de
încredere în caz de dispoziție materială sau, și aici, trebuie făcută o delimitare
între sfera de incidență a abuzului de încredere și cea a distrugerii? Raportat la
modul de delimitare între cele două infracțiuni, credem că un act de dispoziție
materială care are ca scop valorificarea bunului în noua sa formă sau stare (spre
exemplu, arderea unor cabluri pentru obținerea și valorificarea cuprului astfel
obținut) reprezintă un act de dispoziție în sensul abuzului de încredere. Pe de
altă parte, credem că arderea unui bun primit cu titlu de împrumut cu intenția de
„aneantizare” a bunului și „abandonare” a acestuia (spre exemplu, X arde ma
șina primită în baza unui comodat, în scop de răzbunare) reprezintă o infracțiune
de distrugere.
b3) folosirea pe nedrept a bunului
Folosirea pe nedrept a bunului va putea fi reținută atunci când termenii
titlului în baza căruia bunul este deținut nu permit folosirea lui sau atunci când,
deși aceștia permiteau folosirea limitată a bunului, autorul face uz de bun
dincolo de limitele stabilite prin titlu.
Dacă discutăm la nivel conceptual despre introducerea în actualul Cod
penal a acestei noi modalități de comitere în structura infracțiunii de abuz de
încredere, s-ar părea că legiuitorul s-a distanțat de abordarea tradițională a
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 97
6. Tentativa
Tentativa nu se pedepsește.
Fapta se consumă în momentul în care se comite actul de însușire, dispu
nere, folosire sau are loc refuzul restituirii, prejudiciul constând în valoarea
bunului încredințat făptuitorului sau valoarea uzurii generate de folosirea
dincolo de limitele titlului.
98 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
7. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoare de la 3 luni la 2 ani sau cu amendă.
în Codul penal Carol al II-lea, pedeapsa pentru abuz de încredere era mai
mare decât cea pentru furtul simplu, apreciindu-se că abuzul de încredere are un
caracter mult mai perfid din punct de vedere etic și social. Prin modificările
sancțiunilor după 1989, situația a fost radical schimbată.
8. Aspecte procesuale
Acțiunea penală se pune în mișcare la plângere prealabilă.
Termenul de 3 luni pentru introducerea acesteia curge de la momentul
comiterii actului de executare.
Astfel, în cazul refuzului de a restitui bunul, s-a stabilit că termenul de
3 luni curge de la momentul refuzului de restituire: „Este important de subliniat
faptul că abuzul de încredere este o infracțiune instantanee, și nu continuă,
chiar și atunci când se realizează prin refuz de restituire. Refuzul îndeplinirii
unei obligații are caracter continuu numai dacă se referă la o obligație a cărei
executare, prelungindu-se în timp, are ea însăși caracter continuu (cum ar fi, de
exemplu, obligația de întreținere). în cazul refuzului de restituire a bunului,
obligația de restituire a făptuitorului nu are caracter continuu, ceea ce este
continuă este deținerea bunului"1.
în același sens, faptul că persoana vătămată notifică prin executor judecă
toresc agentul, cerându-i să restituie bunul, nu va influența în vreun fel curgerea
termenului de 3 luni.
Așadar, termenul de introducere a plângerii prealabile curge independent de
orice alte demersuri de natură civilă întreprinse de către persoana vătămată
pentru a-și recupera bunul. în caz contrar, s-ar permite eludarea normelor pri
vind termenul de introducere a plângerii prealabile, având în vedere că, oricând
ar dori, persoana vătămată ar putea comunica autorului o nouă notificare,
determinând astfel curgerea unui nou termen.
1 C. Ap. Târgu Mureș, dec. pen. nr. 28/A din 27 mai 2019, disponibilă pe www.rolii.ro.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 99
I. Precizări prealabile
Prin acest text legiuitorul a dorit să incrimineze două fapte care cu difi
cultate puteau fi sancționate penal în legislația penală anterioară. O asemenea
intervenție a dreptului penal era cu atât mai necesară, în condițiile în care, așa
cum vom vedea, aceste conduite sunt sancționate distinct în majoritatea siste
melor de drept.
în conținutul art. 239 C. pen. sunt incriminate două fapte distincte.
în art. 239 alin. (1) este incriminată fapta debitorului care înstrăinează,
ascunde, deteriorează, distruge valori ori bunuri din patrimoniul său ori invocă
acte sau datorii fictive în scopul fraudării creditorilor. Rațiunea incriminării este
legată de faptul că, de multe ori, debitorii, în mod intenționat, își provoacă sau
accentuează starea de insolvabilitate, tocmai pentru a se sustrage de la o even
tuală executare silită, prin diminuarea patrimoniului și afectarea gajului general
al creditorilor.
în art. 239 alin. (2) este incriminată fapta persoanei care, știind că nu va
putea plăti, achiziționează bunuri ori servicii. Desigur că această incriminare
sugerează o protecție suplimentară a unui creditor împotriva riscurilor de exe
cutare a unui contract atunci când, de rea-credință fiind, cealaltă parte contrac
tantă nu are posibilitatea de a plăti serviciul comandat. Necesitatea incriminării
acestor fapte a apărut odată cu existența unor situații în care un furnizor de
servicii este obligat cutumiar să respecte solicitarea unui client, fără a-i putea
verifica în prealabil solvabilitatea sau capacitatea de a plăti serviciul comandat
(servicii de cazare, restaurant, taxi etc.).
Art. 239 alin. (2) C. pen. are autonomie conceptuală față de art. 239 alin. (1)
și, de aceea, faptele pot fi reținute în concurs.
1 Prin acest articol este incriminată fapta debitorului care, chiar și înainte de pronunțarea
unei hotărâri judecătorești prin care este constatată datoria sa față de creditor, își organizează sau
își agravează insolvabilitatea prin creșterea pasivului sau prin diminuarea activului ori disimulând
integral sau parțial veniturile sale ori prin ascunderea bunurilor sale, cu scopul de a se sustrage de
la executarea unei obligații de plată stabilite printr-o hotărâre pronunțată în materie penală sau în
materie delictuală, cvasidelictuală ori cu privire la pensia alimentară.
2 Prin acest articol este incriminată fapta debitorului care, în contextul unei executări silite
iminente, dispune sau ascunde bunuri aflate în patrimoniul său, în scopul împiedicării executării
obligației de plată de către creditori și al fraudării astfel a intereselor acestora.
102 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
2. Subiectul activ
Subiectul activ este debitorul.
în sistemul penal român, nu se precizează care trebuie să fie sursa rapor
tului obligațional pentru ca fapta să fie tipică; mai exact, nu este necesar ca
debitorul să aibă această calitate ca urmare a unei conduite infracționale, delic
tuale, cvasidelictuale sau contractuale.
în sens contrar, în sistemul francez se consideră că, dacă sursa debitului este
un raport civil contractual sau cvasicontractual, cu excepția unor situații de
vulnerabilitate a debitorului (de exemplu, obligații de pensie alimentară), fapta
acestuia nu intră sub incidența legii penale, deoarece, în acest cadru, creditorul
poate să solicite debitorului garanții la încheierea unui contract, iar, dacă nu o
face, nu trebuie protejat cu mijloace de drept penal1.
3. Latura obiectivă
La nivel de concept, este sancționată fapta debitorului care, în frauda credi
torilor, își creează sau agravează propria stare de insolvabilitate. Legiuitorul
român a ales să detalieze modalitățile prin care se poate crea sau agrava starea
de insolvabilitate, respectiv prin înstrăinare*12, ascundere, deteriorare, distru
gere de bunuri sau valori din patrimoniul său ori prin invocarea de acte sau
datorii fictive.
patrimoniul său, iar nu una orientată către micșorarea șanselor pentru creditor de recuperare a
datoriei -C. Ap. Bacău, dec. pen. nr. 811 din 14 iulie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro.
Formal, suntem de acord cu punctul de vedere al instanței, deși, la nivel conceptual, o astfel
de faptă ar trebui să intre sub incidența normei de incriminare, în condițiile în care, în mod
evident, X acționase în scopul fraudării intereselor persoane întreținute.
1 E. Dreyer, op. cit., p. 506.
2 S-a arătat în doctrină că acțiunea de înstrăinare cuprinde nu doar operațiuni juridice
translative de proprietate, ci și alte acte prin care patrimoniul debitorului ajunge să fie diminuat
(spre exemplu, remiterea de datorie) - Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 668.
Credem că observația e justă raportat la rațiunea incriminării, însă o atare incluziune ar putea fi
criticabilă sub aspectul încălcării lex stricta (înstrăinarea ar putea avea semnificația unei
renunțări).
104 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
Prima problemă care trebuie supusă atenției este dacă această infracțiune
este una de pericol sau de rezultat. încercând să oferim un răspuns la această
întrebare, sesizăm că, pe de o parte, dacă analizăm fapta din perspectiva preju
dicierii creditorului, atunci fapta pare a fi calificabilă ca fiind una de rezultat,
încadrarea faptei ca fiind o infracțiune contra patrimoniului sugerează și ea
ideea de infracțiune de rezultat. Pe de altă parte, formularea textului, care nu se
referă la un anume prejudiciu produs, ci doar la scopul fraudării intereselor
creditorilor, sugerează ideea unei infracțiuni de pericol. Textul francez este
calificat ca reglementând o infracțiune formală, nefîind necesar ca drepturile
creditorilor să fi fost efectiv lezate, urmare a stării de insolvență provocate1.
în opinia noastră, infracțiunea este una de pericol concret. Nu credem că
am putea prezuma în mod absolut că orice înstrăinare comisă cu scopul de a
frauda interesele creditorilor are un caracter infracțional. Spre exemplu, nu ar fi
rațional să reținem această faptă atunci când prin acțiunea tipică a debitorului nu
se generează niciun risc pentru creditor, acesta putând să se îndestuleze prin
executarea silită a altor bunuri din patrimoniul debitorului. De exemplu, atunci
când debitorul înstrăinează un imobil care este cerut pe piață și care poate fi
valorificat cu ușurință, dar păstrează în patrimoniu un alt imobil ce are șanse
mai scăzute să fie valorificat pe calea unei executări silite, creditorului nu i-au
fost definitiv afectate interesele, ci debitorul doar a creat o piedică în realizarea cât
mai rapidă a acestora. Chiar dacă, în fapt, acțiunea debitorului ar putea fi comisă
în frauda creditorilor săi, rămâne discutabil în ce măsură acesta ar trebui sancți
onat penal dacă doar îngreunează executarea sa silită, fără însă a o împiedica.
în sistemul penal german se susține că, în cazul unei executări silite cu
privire la o creanță evaluabilă în bani, textul § 288 C. pen. german nu este
aplicabil în situația în care debitorul sustrage de la executarea silită un anumit
bun, când patrimoniul său permite plata creanței prin executarea altor bunuri.
Totuși, având în vedere particularitățile ipotezei, dacă executarea silită se referă
la un bun anume, individual determinat, iar acesta este bunul obiect al actului de
executare, atunci fapta este tipică12. Credem că aceeași interpretare poate fi
folosită și în dreptul penal român în aplicarea art. 239 alin. (1) C. pen.
Un alt element important este noțiunea de „stare de insolvabilitate” a
debitorului, respectiv textul pretinde, ca o condiție de tipicitate a normei, ca,
urmare a acțiunii de înstrăinare, ascundere, deteriorare etc., debitorul să ajungă
în stare de insolvabilitate.
în doctrină, s-a susținut că fapta nu este condiționată de existența unei stări
de insolvabilitate3. Deși suntem de acord că textul nu impune expres o atare
1 V. Malabat, Droit penal special, 3e ed., Dalloz, Paris, 2007, p. 443; E. Dreyer, op. cit.,
p. 507.
2 G. Arzt, U. Weber, Strafrecht Besonderer Teii, Ed. Emst und Wemer Gieseking,
Bielefeld, 2000, p. 405.
3 P. Dungan, T. Medeanu, V. Pașca, op. cit., p. 334.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 105
1 Din acest motiv, în dreptul penal francez infracțiunea este incriminată în secțiunea
„Infracțiuni similare înșelăciunii” (fr. „Des infractions voisines de l’escroquerie”).
2 Așadar, dacă agentul realizează și alte manopere dolosive prin care dorește să-l convingă
pe vânzător/prestator de propria sa solvabilitate (nereală), atunci vom putea discuta despre o
inducere în eroare în sensul înșelăciunii.
Apreciem că este vădit eronată soluția de condamnare a inculpatului pentru fapta de abuz de
încredere prin fraudarea creditorilor în concurs cu infracțiunea înșelăciune în situația în care
inculpatul, cunoscând faptul că societatea al cărei administrator era se afla în incapacitate de
plată, a achiziționat echipamente de protecție de la o altă societate, emițând pentru plata acestora
un bilet la ordin fără acoperire la scadență - C. Ap. Timișoara, dec. pen. nr. 933 din 7 septembrie
2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
Cele două fapte se exclud una pe cealaltă, tocmai în temeiul relației care există între ele.
Așadar, în speță, având în vedere mijloacele frauduloase folosite (biletul la ordin), autorul a
comis mai degrabă o infracțiune unică de înșelăciune - în același sens, a se vedea Jud. Gura
Humorului, sent. pen. nr. 395 din 20 septembrie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
3 A se vedea și Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 672.
4 Fapta celui care știe că se află în imposibilitate absolută de a plăti sau care nu are intenția
de a plăti: 1. De a consuma alimente sau băuturi într-un local cu acest obiect de activitate; 2. De a
se caza și a locui într-una sau mai multe camere într-un local cu acest obiect de activitate, fără ca
durata șederii să depășească 10 zile; 3. De a se face servit cu carburant sau lubrifiant pentru
umplerea totală sau parțială a rezervorului vehiculului său de către angajați ai distribuitorului;
4. De a fi transportat de un taximetru sau de către o cursă locală.
5 (1) Fapta celui care, știind că este cerută sau se așteaptă de la acesta plata pe loc pentru
bunurile primite sau serviciile furnizate, pleacă fără să plătească, cu intenția de a evita astfel plata
sumei datorate. (2) în sensul acestei secțiuni, „plata la fața locului” include plata la momentul
colectării bunurilor pentru care s-a efectuat lucrul sau pentru care a fost furnizat serviciul.
6 Fapta oricărei persoane care acceptă servicii de cazare, mâncare, băutură sau alte servicii
într-un hotel, restaurant, bar sau localuri similare și pleacă în mod fraudulos fără a plăti.
7 Fapta celui care, disimulând propria sa insolvență, își asumă o obligație patrimonială în
scopul de a nu o îndeplini.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 107
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general, adică orice persoană care achiziționează bunuri
sau servicii.
Autor al acestei infracțiuni poate fi și o persoană juridică.
3. Latura obiectivă
Infracțiunea este una comisivă, iar actul de executare constă în achizițio
narea de bunuri și servicii prin care se produce o pagubă.
Noțiunea de „achiziționare” se referă la o dobândire în cadrul unui raport
comercial, și nu în cadrul unui raport juridic civil. Observăm că art. 239 alin. (2)
C. pen. nu enumeră limitativ3 tipul de raporturi contractuale care atrag aplica
bilitatea textului.
Apare, prin urmare, o primă întrebare legitimă, respectiv dacă putem
discuta despre o faptă tipică în cazul oricăror achiziții de bunuri sau servicii
(inclusiv cele „pur” civile). Spre exemplu, dacă o persoană cumpără un bun de
la un vecin, fără a avea bani să-l plătească, vom fi în prezența infracțiunii prevă
zute de art. 239 alin. (2) C. pen. sau a unui simplu litigiu civil, în care o parte nu
și-a îndeplinit obligația contractuală asumată?
1 Alți autori pledează (chiar dacă aparent cu o oarecare reținere) înspre o aplicare „mai”
extinsă a textului de incriminare: „cum legea nu distinge, cred că nu ar trebui să excludem de
plano din sfera infracțiunii orice achiziții frauduloase în afara celor furnizate de către profe
sioniști" - V. Cioclei, op. cit., p. 320.
2 Practica judiciară pare a fi însă în sens contrar - a se vedea C. Ap. Timișoara, dec. pen.
nr. 933 din 7 septembrie 2017, prezentată supra.
3 E. Dreyer, op. cit., p. 416.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 109
1 în sens contrar, a se vedea Jud. Toplița, sent. pen. nr. 24 din 3 februarie 2016, disponibilă
pe www.sintact.ro. în speță, inclusiv dincolo de acest aspect, reținerea abuzului de încredere prin
fraudarea creditorilor poate fi pusă în discuție, cât timp autorul a lăsat cu titlu de garanție o filă
CEC, pentru ca vânzătorul să o depună la bancă spre plată într-un interval de 30 de zile (deci a
existat o inducere în eroare specifică infracțiunii de înșelăciune).
2 în același sens, Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 669.
3 De aceea, fapta pasagerului de a beneficia de o cursă de taxi știind că nu va putea plăti
constituie infracțiunea de abuz de încredere prin fraudarea creditorilor - C. Ap. Brașov, dec.
nr. 937 din 18 decembrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
4 C. Ap. Brașov, dec. pen. nr. 739 din 19 noiembrie 2018, sau Jud. Sinaia, sent. pen. nr. 53
din 26 aprilie 2016, disponibile pe www.sintact.ro.
5 Jud. Constanța, sent. pen. nr. 379 din 3 martie 2016, disponibilă pe www.rolii.ro.
6 De altfel, această ipoteză este explicit incriminată în norma corespondentă din dreptul
penal francez.
110 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
Conform art. 2561 C. pen., fapta se va reține în formă agravată dacă a avut
ca urmare consecințe deosebit de grave4.
1 într-o speță, s-a dispus achitarea pentru comiterea infracțiunii de abuz de încredere prin
fraudarea creditorilor, instanța reținând că autorul nu a contractat serviciile știind că nu va putea
plăti, acesta dispunând de resursele necesare pentru a face plata - Jud. Brașov, sent. pen. nr. 686
din 16 aprilie 2018, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 E. Dreyer, op. cit., p. 418.
3 De exemplu, clientul invocă în mod mincinos că serviciul achiziționat este de proastă
calitate și de aceea nu vrea să îl plătească.
4 Pentru critici aduse acestei forme agravate, a se vedea și Codul penal. Comentariu pe
articole. Art. 1-446, p. 669.
112 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
2. Subiectul activ
Infracțiunea este una cu subiect activ special, fapta putând fi comisă doar
de către debitorul persoană fizică sau de către reprezentantul legal al persoanei
juridice care are obligația legală de a cere constatarea stării sale de insol
vabilitate (conform Legii nr. 85/2014).
S-a arătat că această limitare a subiectului activ este criticabilă, în condițiile
în care ea creează premisele unei discriminări nejustificate, prin excluderea din
sfera subiecților a persoanei juridice ca atare (regula ar fi trebuit să fie tocmai
posibilitatea atragerii răspunderii penale a persoanei juridice pentru omisiunea
sa de a cere insolvență)1.*V.
1 Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 673. In sens contrar, a se vedea
V. Cioclei, op. cit., p. 325.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 113
3. Latura obiectivă
Textul prevede două acte alternative de executare, respectiv: neintro-
ducerea și introducerea tardivă a unei cereri de deschidere a procedurii
insolvenței1.
Diferența dintre cele două este aceea că, în cazul neintroducerii cererii,
debitorul nu introduce deloc o asemenea cerere, iar în cazul introducerii tardive,
debitorul introduce respectiva cerere în mod tardiv.
Fapta se consideră consumată doar dacă se depășește un termen de 6 luni de
la momentul în care debitorul ar fi trebuit să solicite deschiderea procedurii
insolvenței. Conform art. 66 alin. (1) din Legea nr. 85/2014, debitorul aflat în
stare de insolvență este obligat să adreseze tribunalului o cerere pentru a fi
supus dispozițiilor legii, în termen de maximum 30 de zile de la apariția stării de
insolvență.
Starea de insolvență este și ea definită în legislația specială [art. 5 alin. (1)
pct. 29 din Legea nr. 85/2014], ea fiind acea stare a patrimoniului debitorului
care se caracterizează prin insuficiența fondurilor bănești disponibile pentru
plata datoriilor certe, lichide și exigibile, astfel'.
a) insolvență debitorului se prezumă atunci când acesta, după 60 de zile de
la scadență, nu a plătit datoria safață de creditor; prezumția este relativă;
b) insolvență este iminentă atunci când se dovedește că debitorul nu va
putea plăti la scadență datoriile exigibile angajate, cu fondurile bănești dispo
nibile la data scadenței.
Coroborând cele două termene, rezultă că, de la apariția stării de insolvență,
debitorul are la dispoziție un termen de aproximativ 8 luni în care poate formula
cererea de deschidere a producerii insolvenței, fără ca introducerea cererii sale
să prezinte semnificație penală.
Ulterior acestui moment, dacă debitorul introduce tardiv sau nu introduce
deloc o cerere de deschidere a procedurii insolvenței, fapta sa va constitui
infracțiunea de bancrută simplă.
1 Dacă în limbajul comun există o diferență relevantă între neintroducerea unei cereri sau
introducerea tardivă a unei cereri, din perspectiva prezentului text de incriminare, este evident că,
după expirarea termenului legal de introducere, fapta este deja consumată, iar atitudinea ulteri
oară a autorului (introducerea tardivă) poate fi percepută doar ca o modalitate de a remedia
situația imputabilă inițial creată. Raportat la cele două modalități alternative de comitere, ar părea
că infracțiunea este, în același timp, nu doar omisivă (neintroducerea), ci și comisivă (intro
ducerea tardivă). Pare dificil de conciliat cu o logică juridică elementară a decreta, pe de o parte,
că fapta se consumă la momentul expirării termenului de introducere a cererii, iar, pe de altă
parte, că aceeași infracțiune se poate comite și ulterior consumării ei, prin înregistrarea tardivă a
unei cereri de deschidere a procedurii insolvenței.
114 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
5. Aspecte procesuale
în actuala reglementare, infracțiunea se urmărește la plângerea prealabilă a
persoanei vătămate.
Din punctul nostru de vedere, prevederea este cel puțin bizară și ilogică1.
Așa cum am arătat, în opinia noastră, bancruta simplă presupune doar un risc,
nu și o urmare efectivă pentru un alt participant la viața economică, astfel că o
asemenea prevedere pare parțial lipsită de sens, infracțiunea fiind, conceptual, o
infracțiune de pericol abstract.
O atare prevedere atrage și întrebarea problematică: cine va fi persoana
vătămată îndreptățită să depună plângere prealabilă?
Raportat la rațiunea incriminării, nu putem concluziona decât că această
persoană va fi cea care s-a angrenat într-un raport juridic cu debitorul aflat din
punct de vedere faptic în insolvență, împrejurare care i-a produs acesteia cel
puțin riscul unei vătămări, în sensul incapacității debitorului de a-și onora
obligațiile contractuale. Având în vedere construcția normei, acest risc este unul
care se prezumă din simpla încheiere a raportului juridic. în doctrină s-a arătat
în mod corect că subiect pasiv poate fi inclusiv debitorul, atunci când repre
zentantul legal al acestuia a acționat în detrimentul lui atunci când nu a introdus
în termen cererea de deschidere a procedurii insolvenței12.
Pe cale de consecință, nu credem că este necesară identificarea unui rezultat
efectiv la nivelul celeilalte părți (al persoanei vătămate), fiind suficientă împre
jurarea încheierii unui raport juridic între cele două, raport care se dovedește a fi
unul riscant, având în vedere dificultatea financiară în care se află debitorul.
Credem că cerința unei vătămări efective ar restrânge nejustificat de mult sfera
de aplicare a normei, care vizează nu sancționarea unor rezultate efective, ci
crearea unei stări de pericol abstracte pentru toți potențialii parteneri comerciali
ai debitorului.
1 în doctrină, opinia majoritară pare a fi aceea că subiect pasiv al infracțiunii sunt exclusiv
creditorii - V. Cioclei, op. cit., p. 332.
2 în mod evident, în modalitatea ascunderii de active, patrimoniul debitorului va suferi doar
aparent o pierdere. în realitate, fiind vorba despre operațiuni juridice sau materiale fictive, din punct
de vedere juridic, bunul va rămâne chiar și după această conduită în patrimoniul debitorului.
116 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general, fapta putând fi comisă atât de către o persoană
fizică (de regulă, reprezentantul debitorului aflat în insolvență), cât și de către o
persoană juridică. Calitatea subiectului activ este și principalul criteriu de
delimitare a acestei infracțiuni de infracțiunea de abuz de încredere prin frau
darea creditorilor prevăzută de art. 239 alin. (1) C. pen. Astfel, delimitarea
dintre cele două se va face astfel: atunci când discutăm despre un debitor căruia
i se aplică Legea insolvenței, iar acesta adoptă oricare dintre conduitele incri
minate prin art. 241 C. pen., vom reține această infracțiune. în toate celelalte
situații va fi incident art. 239 alin. (1) C. pen. Altfel spus, relația dintre cele
două infracțiuni este una de tipul normă generală [art. 239 alin. (1) C. pen.] -
normă specială (art. 241 C. pen.)12.
3. Latura obiectivă
La nivelul laturii obiective, textul prevede trei modalități alternative de
executare, cu aceeași finalitate, respectiv compromiterea șanselor creditorilor de
a-și recupera la „cel mai ridicat nivel” creanțele față de debitori. Din acest punct
de vedere, infracțiunea este una cu conținut alternativ.
1 într-o altă opinie, s-a apreciat că este subiect pasiv și, prin urmare, îndreptățit să formuleze
plângere prealabilă orice creditor al debitorului - Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446,
p. 683.
2 Ibidem.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 117
Cele trei modalități au câteva elemente comune. în primul rând, toate cele
trei modalități au ca situație premisă existența unui debitor, în sensul acordat
acestei noțiuni prin legislația specială. Conform art. 5 alin. (1) pct. 26 din Legea
nr. 85/2014, debitorul este persoana fizică sau persoana juridică care poate fi
subiect al unei proceduri prevăzute de această lege specială.
în al doilea rând, oricare dintre actele de executare trebuie comis în frauda
creditorilor, în sensul compromiterii cu intenție a șanselor acestora de a-și
satisface „la un nivel maxim” drepturile de creanță avute împotriva debitorului.
în ceea ce privește semnificația noțiunii de creditor în cadrul acestei
norme, pentru primele două modalități de executare ea va avea semnificația din
dreptul civil. Aceasta pentru că diferența majoră dintre primele două moda
lități de executare și cea prevăzută la art. 241 alin. (1) lit. c) C. pen. este
aceea că primele presupun doar o stare faptică de insolvență, iar ultima o stare
juridică (declarată) de insolvență1. în ceea ce privește ultima variantă de
comitere, care presupune o stare juridică de insolvență (împrejurare ce
reiese din precizarea expresă a legiuitorului), semnificația termenului „creditor”
va fi cea atribuită de legislația specială prin art. 5 alin. (1) pct. 19, respectiv de
creditor îndreptățit să participe la procedura insolvenței, adică acel titular al
unui drept de creanță asupra averii debitorului, care a înregistrat o cerere de
înscriere a creanței, în urma admiterii căreia acesta dobândește drepturile și
obligațiile reglementate de această lege pentru fiecare stadiu al procedurii.
1 în sens contrar, a se vedea V. Cioclei, op. cit., pp. 332-334. Autorul arată că în primele
ipoteze situația premisă este dată de existența unor raporturi debitor-creditor, iar în ultima teză
legiuitorul reclamă o insolvență faptică, și nu o insolvență juridică. Credem totuși că, din nou,
principiul minimei intervenții a dreptului penal „s-ar opune” unei atari interpretări extensive.
118 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
complet (atunci când activul nu este suficient pentru acoperirea creanței* sale)
sau parțial (atunci când prin ascunderea unei părți a activului creditorul va putea
obține doar o executare parțială a dreptului său de creanță).
5. Aspecte procesuale
Și în acest caz, infracțiunea se urmărește la plângerea prealabilă a persoanei
vătămate, creditorul sau chiar debitorul. La fel ca în cazul bancrutei, din punctul
nostru de vedere, prevederea este cel puțin bizară și ilogică1.
Raportat la discuțiile de mai sus privind subiectul pasiv, credem că, în
funcție de modalitatea de comitere, subiect pasiv poate fi atât creditorul, cât și
debitorul, atunci când prin activitatea de bancrută a avut loc o diminuare (reală
sau nu) a patrimoniului său.
De lege ferenda, având în vedere dificultățile majore în identificarea
corectă a persoanelor vătămate de normă, credem că această infracțiune ar
trebui să redevină o infracțiune care se urmărește din oficiu. Principiul oficia
lității ar fi pe deplin justificat, în condițiile în care statul ar acționa din oficiu
pentru a proteja interesele patrimoniale sau drepturile participanților la viața
economică.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este circumstanțiat și este reprezentat de cel care are cali
tatea de administrator, gestionar sau custode al bunurilor altuia1 (tutorele, execu
torul testamentar, custodele, depozitarul, mandatarul, curatorul). Fapta se poate
comite de o persoană juridică, dacă aceasta are una dintre calitățile speciale
prevăzute de lege, compatibile cu statutul de persoană juridică.
3. Obiectul material
Obiectul material al acestei infracțiuni este reprezentat de orice fel de
bunuri sau valori patrimoniale, mobile sau imobile, corporale sau incorporate,
care intră în patrimoniul unei persoane.
4. Latura obiectivă
Actul de executare constă în pricinuirea unei pagube fie printr-o acțiune,
fie printr-o omisiune produsă cu ocazia administrării patrimoniului sau a acțiu
nilor de conservare.
Administrarea bunurilor se referă la activitățile specifice naturii acelor
bunuri; în sensul din dreptul penal al termenului, administrarea poate presupune
inclusiv posibilitatea agentului de a încheia acte de dispoziție asupra bunului
(efectuarea unor plăți, vânzarea unor bunuri etc.).
în practica judiciară, s-a apreciat că reprezintă infracțiunea de gestiune
frauduloasă fapta inculpatei care, în perioada ianuarie 2006-iunie 2009, în
calitate de administrator al unei asociații de proprietari, a gestionat în mod frau
dulos fondurile bănești ale asociației, prin efectuarea de plăți fără documente
justificative, prin neînregistrarea unui număr de 124 de chitanțe în registrul de
casă, prin faptul că nu a calculat și nici nu a încasat de la locatari penalități de
întârziere și prin achitarea cu întârziere a utilităților către furnizori, situație care
a cauzat asociației de proprietari un prejudiciu în cuantum de 50.794,18 lei1 2.
Constituie tot infracțiunea de gestiune frauduloasă fapta inculpatului care,
în calitate de administrator al unei societăți comerciale, a pricinuit societății o
pagubă patrimonială prin încheierea frauduloasă a două contracte de prestări
servicii, respectiv prin prescrierea în condiții ce excedează cadrului legal a unor
1 în doctrină s-a arătat că din jurisprudența de sub incidența Codului penal anterior a rezultat
că sarcina de administrare sau conservare a bunurilor se află oarecum la .jumătatea drumului”
dintre simplele atribuții de pază a bunului, a căror încălcare ar putea genera, eventual, o infrac
țiune de furt, și atribuțiile gestionarului funcționar, a căror încălcare poate duce la infracțiunea de
delapidare - V. Cioclei, op. cit., p. 340.
2 Jud. Galați, sent. pen. nr. 1948 din 29 septembrie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 121
1 C. Ap. Bacău, sent. pen. nr. 92 din 4 aprilie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 Jud. Râmnicu Vâlcea, sent. nr. 242 din 6 iunie 2018, disponibilă pe www.sintact.ro.
3 Jud. Bacău, sent. pen. nr. 333 din 5 martie 2015, disponibilă pe www.sintact.ro.
4 C. Ap. Iași, dec. pen. nr. 961/A din 1 noiembrie 2016, disponibilă pe www.rolii.ro.
5 C. Ap. Constanța, dec. pen. nr. 14 din 12 ianuarie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
122 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
1 într-o speță s-a reținut că fapta inculpatului constând în aceea că, în calitate de mandatar al
persoanei vătămate P., a încheiat contracte de vânzare-cumpărare (acționând în calitate de cum
părător, în numele și pe seama mandantului) având ca obiect diferite suprafețe de teren, iar apoi a
declarat fictiv în fața mandantului plata unor sume de bani mai mari decât prețul real al
achizițiilor, însușindu-și diferența de preț și cauzând astfel un prejudiciu de 178.808 lei, întrunește
elementele constitutive ale infracțiunii de gestiune frauduloasă - C. Ap. Galați, dec. pen. nr. 530
din 10 mai 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 123
Din punctul nostru de vedere, singura soluție care poate aduce claritate și
care nu ar „bulversa” și mai tare raportul dintre norme este aceea de a considera
că gestiunea frauduloasă are într-adevăr un caracter subsidiar, ea incriminând
generic fapte ale administratorului sau ale celui care are în administrare/con-
servare bunuri, care nu pot fi „integrate” în tipicitatea altor norme de incri
minare. De aceea, în exemplul care a reprezentat punctul de pornire al acestei
discuții (administratorul care a distrus bunul pe care-1 administra), credem că
fapta va fi încadrată juridic în infracțiunea de distrugere, și nu de gestiune
frauduloasă.
6. Tentativa
Tentativa este posibilă, dar nu este incriminată.
7. Sancțiunea
în forma de bază, infracțiunea se sancționează cu pedeapsa închisorii de la
6 luni la 3 ani sau cu amendă.
8. Forme agravate
a) Fapta a fost săvârșită de către administratorul judiciar, de lichida
torul averii debitorului sau de un reprezentant sau prepus al acestora
în cazul primei forme agravate, agravarea răspunderii este atrasă de cali
tatea specială a subiectului activ.
în opinia noastră, în speță s-ar fi putut pune în discuție, pe de-o parte, reținerea infracțiunii
de abuz de încredere (autorul și-a însușit sumele de bani pe care le deținea în calitate de
mandatar) sau, pe de altă parte, a infracțiunii de înșelăciune (autorul a indus în eroare victima cu
privire la prețul real al terenurilor), tocmai din acest motiv fapta de gestiune fiind exclusă.
într-o altă speță s-a reținut că constituie infracțiunea de gestiune frauduloasă fapta incul
patului care, pe parcursul colaborării cu o societate de asigurări, stabilită prin contractul de agenție,
cu rea-credință, nu a predat către asigurător sumele rezultate din vânzarea polițelor de asigurare
către diferiți clienți, în valoare de 134.559,8 lei, pe care le-a folosit în alte scopuri - Jud. Sector 3
București, sent. pen. nr. 281 din 30 martie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro. Și în acest caz,
am fi putut discuta despre o infracțiune de abuz de încredere sau chiar despre o infracțiune de
furt, în funcție de clauzele din contractul de agenție. Prin urmare, și aici infracțiunea de gestiune
frauduloasă ar fi trebuit exclusă, tocmai în baza caracterului său subsidiar.
124 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
9. Aspecte procesuale
Acțiunea penală se pune în mișcare la plângerea prealabilă a persoanei
vătămate.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 125
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
La nivel conceptual, actul de comitere este însușirea unui bun al altuia, bun
care, la momentul însușirii, era pierdut de stăpânitorul de fapt.
1 Pentru cele mai grave fapte de acest tip, care au doar aparența unei însușiri a bunului găsit,
dreptul penal poate oricum interveni prin reținerea unui furt comis cu intenție eventuală sau chiar
intenție directă. Ne referim aici la situațiile în care autorul observă că victima a pierdut port-
moneul, așteaptă până acesta părăsește acel loc, iar apoi sustrage portmoneul „pierdut”. într-o
atare situație suntem, de fapt, în prezența unei infracțiuni de furt.
126 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
1 In practică s-a reținut că latura obiectivă a infracțiunii prevăzute de art. 243 alin. (1)
C. pen. presupune existența unui bun găsit, ceea ce reprezintă un bun ieșit involuntar din posesia
sau detenția persoanei vătămate, care este găsit ulterior de către inculpat, într-un loc unde în
mod obișnuit bunurile nu sunt lăsate nesupravegheate, în speță pe podeaua magazinului P.R.F.
Din probele administrate nu rezultă că inculpatul a cunoscut persoana căreia îi aparține bunul
găsit, din planșa foto și declarațiile inculpatului rezultând doar că inculpatul a luat cele 2 tele
foane de pe jos, fără a se putea stabili dacă acesta a cunoscut cui aparțin. Pentru aceste motive,
nu poate fi reținută infracțiunea de furt în sarcina inculpatului, fiind întrunite elementele consti
tutive ale infracțiunii de însușire a bunului găsit, infracțiunea de furt nepresupunănd existența unui
bun găsit, ci a unui bun ce încă se află în sfera de dispunere a subiectului pasiv al infracțiunii -
C. Ap. Timișoara, dec. pen. nr. 933 din 27 septembrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
Desigur, dacă inculpatul ar fi asistat la momentul pierderii bunurilor și, după îndepărtarea
persoanei vătămate, și le-ar fi însușit, acesta ar fi comis infracțiunea de furt.
2 C. Ap. București, dec. pen. nr. 917 din 1 septembrie 2014, disponibilă pe www.sintact.ro.
128 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
precum și în cazul unor alte conduite similare care conturează însușirea1. Dacă,
de exemplu, atunci când este întrebat de cel care l-a pierdut, agentul declară în
cursul celor 10 zile că nu a găsit bunul, el va comite infracțiunea de însușire a
bunului găsit, o astfel de atitudine putând fi echivalată cu o acțiune de însușire.
Simpla folosire a bunului nu va constitui o faptă tipică comisă în această
modalitate (dacă folosirea este pe o durată mai mare de 10 zile, fapta ar putea fi
tipică în varianta nerestituirii bunului în termen de 10 zile; dacă folosirea poate
sugera existența unei însușiri, atunci, din nou, fapta ar putea fi tipică).
A doua modalitate de comitere [art. 243 alin. (2) C. pen.] a acestei
infracțiuni constă în însușirea bunului mobil aparținând altuia care a ajuns din
eroare sau în mod fortuit în posesia făptuitorului.
în concret, un bun poate ajunge din eroare în posesia făptuitorului astfel:
- din cauza erorii celui care predă bunul cu privire la identitatea
destinatarului. Vom discuta despre o însușire a bunului găsit în situația în care
inculpatul și-a însușit o sumă de bani ce a fost pusă din greșeală în plasa în care
i-a fost livrată mâncarea de către reprezentantul persoanei vătămate1 2. La fel,
fapta va fi tipică în cazul inculpatului care, după ce o anumită sumă de bani a
fost transferată din eroare în contul său bancar (deși ar fi trebuit transferată în
contul unei alte persoane), a retras respectiva sumă de bani și a transferat-o
într-un alt cont, deschis anterior cu acest scop3;
- din cauza erorii cu privire la identitatea bunului. De exemplu, agentul
ia un bun al altuia din greșeală sau acestuia i se dă un alt bun (spre exemplu, de
la garderobă).
Această formă de comitere se impune a fi diferențiată de infracțiunea de
înșelăciune, diferențiere care se realizează prin raportare la existența sau nu a
unei activități de inducere în eroare. De exemplu, dacă poștașul, confundând
destinatarul, aduce pachetul unei alte persoane, iar aceasta din urmă își însușește
bunul, vom reține infracțiunea de însușire a bunului găsit. Pe de altă parte, dacă
persoana știe că pachetul nu îi este destinat ei și îl induce în eroare pe poștaș,
pretinzând că este destinatarul real al acelui pachet, fapta acesteia va constitui
infracțiunea de înșelăciune.
1 Spre exemplu, s-a reținut că discutăm despre însușirea bunului găsit atunci când inculpatul,
după ce a găsit un ciobănesc caucazian și a refuzat să-l restituie proprietarului, având dubii cu
privire la veridicitatea afirmațiilor acestuia privind calitatea de proprietar, s-a comportat ca un
proprietar sau deținător legal al bunului în condițiile în care acesta s-a deplasat cu câinele la un
cabinet veterinar, unde a constituit documente de înregistrare pentru câine, pe baza propriei decla
rații, și a dispus vaccinarea acestuia - C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 1068 din 26 septembrie 2016,
disponibilă pe www.sintact.ro.
2 C. Ap. Craiova, dec. pen. nr. 204 din 16 februarie 2018, disponibilă pe www.sintact.ro.
3 C. Ap. Cluj, sent. pen. nr. 141 din 9 martie 2015, disponibilă pe www.sintact.ro.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 129
5. Tentativa
Tentativa este posibilă (în cazul anumitor modalități de comitere), dar nu
este incriminată.
6. Sancțiunea
>
7. Aspecte procesuale
împăcarea înlătură răspunderea penală.
1 R. Maurach, F.-C. Schroeder, M. Maiwald, Strafrecht Besonderer Teii, voi. I, ed. a 9-a,
Ed. C.F. MUller, Heidelberg, 2003, p. 470.
130 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general. Fapta poate fi comisă și de către o persoană
juridică. De exemplu, va comite această faptă o societate care organizează jocuri
piramidale, deoarece aceasta va induce în eroare participanții la joc cu privire la
șansele lor reale de recuperare a sumei investite și, eventual, de obținere a unui
câștig.
3. Obiectul material
Obiect material al înșelăciunii îl pot constitui bunurile mobile sau imobile.
4. Latura obiectivă
Din punct de vedere conceptual, înșelăciunea în formă consumată este
compusă din trei etape1: existența unei acțiuni de inducere în eroare; existența
unei conduite autopăgubitoare (momentul în care fapta se va consuma), peste
care, de cele mai multe ori, se va suprapune realizarea folosului material injust
de către făptuitor (chiar dacă acest ultim moment nu reprezintă o condiție de
tipicitate, fiind suficientă provocarea unei pagube patrimoniale victimei, cel mai
frecvent el se va suprapune temporal peste conduita autopăgubitoare1 2).
O atare „etapizare” a laturii obiective a formei consumate facilitează deli
mitarea infracțiunii de înșelăciune de alte infracțiuni în care inducerea în eroare
nu are ca obiectiv determinarea unei conduite autopăgubitoare, ci ascunderea
unei alte conduite infracționale. Spre exemplu, în opinia noastră, va răspunde
pentru abuz de încredere, și nu pentru înșelăciune3, utilizatorul unui autoturism
deținut în baza unui contract de leasing care dispune de autoturism, iar apoi,
pentru a-și ascunde actul de dispoziție, pretinde în fața societății de leasing că
autoturismul a fost furat. într-o atare situație, plusul patrimonial s-a realizat în
momentul realizării actului de dispoziție, inducerea în eroare privind existența
furtului negenerând o conduită autopăgubitoare de sine stătătoare a victimei,
care să conducă la obținerea unui folos patrimonial. La fel, va răspunde pentru
delapidare, și nu pentru înșelăciune, cel care, după însușirea unor sume de bani
1 Această structură a normei, deși nu este integral prevăzută în mod explicit în normă, poate
fi dedusă din interpretarea textului de incriminare.
2 Este posibil să avem pagubă chiar și atunci când nu avem un folos corespondent. Spre
exemplu, în situația în care X îl induce în eroare pe Y să-i trimită prin curier un bun, înșelându-1
astfel, dar bunul nu mai ajunge la Y din cauza unui accident, deși paguba s-a produs la nivelul
patrimoniului lui Y, X nu a ajuns în mod efectiv să se bucure de acel bun, adică să exercite asupra
sa stăpânirea de fapt.
3 în practica judiciară, fapta a fost în mod eronat (în opinia noastră) calificată ca fiind
înșelăciune - a se vedea Jud. Slobozia, sent. pen. nr. 641 din 3 octombrie 2016, disponibilă pe
www.ro/z7.ro.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 131
1 A se vedea ICCJ, dec. pen. nr. 2235 din 12 iunie 2009, disponibilă pe www.scj.ro.
2 R. Garraud, Trăite theorique et pratique du droit penal franțais, voi. III, Ed. Sirey, Paris,
1916, p. 249.
3 Opinia se baza și pe textul de incriminare a înșelăciunii din sistemul penal francez, care
cerea drept condiție de tipicitate și o „punere în scenă” a minciunii.
4 A. Tissot, Le droit penal, voi. II, p. 131, apud C. Rătescu, Codul penal adnotat III, p. 582.
132 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
valoarea socială protejată o stare de pericol care a înlesnit producerea rezultatului. In mod
evident, în cauză nu exista o obligație legală sau contractuală a inculpatei de a acționa acest caz
referindu-se la situațiile care decurg dintr-o legătură naturală, o legătură strânsă de comunitate
sau asumarea voluntară a obligației de protecție.
Pe de altă parte, în opinia separată întocmită de către unul dintre judecători s-a reținut că: se
poate considera și în dreptul penal român că norma de incriminare a faptei de înșelăciune nu
împiedică săvârșirea tipică prin omisiune, cu condiția să fie întrunită una dintre ipotezele care
conferă subiectului activ poziția de garant față de valoarea socială protejată. In speță, această
poziție este conferită, potrivit art. 17 lit. b) C. pen., de fapta anterioară a benejiciarului pensiei,
care a indus în eroare persoana vătămată. Prin neîndeplinirea obligației de informare care
decurge din această poziție, autorul săvârșește elementul material al infracțiunii cu fiecare
ocazie în care îi revine răspunderea protejării obiectului juridic al infracțiunii, adică la fiecare
plată a pensiei. In plus, pentru a reține săvârșirea tipică a infracțiunii trebuie ca elementul mate
rial să cauzeze urmarea imediată a infracțiunii. Urmarea imediată în cazul înșelăciunii trebuie
să îndeplinească trei cerințe: fapta (acțiunea sau omisiunea) să determine inducerea în eroare a
unei persoane, care să cauzeze efectuarea unui act cu privire la patrimoniul său ori al altei per
soane, iar acest act să fie păgubitor. Plata ratelor de pensie presupune de fiecare dată întrunirea
celor trei cerințe și producerea urmării imediate afaptei.
Deși apreciem argumentația extrem de solidă a acestui ultim judecător, credem că totuși
acesta pornește de la premisa greșită: în actualul Cod penal, modul de redactare a normei face
extrem de problematică echivalarea omisiunii cu o acțiune de menținere în eroare (omisiunea de a
înlătura eroarea). Mai mult, dacă am accepta raționamentul propus de acesta, ar însemna să-i
reproșăm inculpatei că, lună de lună, aceasta nu a recunoscut în fața Casei de Pensii că, inițial, a
înșelat instituția, prin depunerea unui certificat fals.
De fapt, în speță, așa cum foarte bine se argumentează în opinia majoritară, singurul act de
executare a infracțiunii de înșelăciune este reprezentat de prezentarea inițială a certificatului fals.
Primirea lunară a pensiei este o simplă „continuare” a faptei de înșelăciune inițiale (intr-adevăr,
infracțiunea are o structură similară infracțiunii progresive).
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 135
tăcerea fiind, în acest caz, un alt mod de prezentare (tacită) a unei fapte minci
noase ca adevărată sau a unei fapte adevărate ca mincinoasă1.
Deși parțial susținută din punct de vedere teoretic, o atare delimitare este și
destul de fină și, ca atare, problematică pentru aplicarea sa practică. Din aceste
motive, credem că s-ar impune o intervenție a legiuitorului în sensul reintro
ducerii menținerii în eroare ca act de executare alternativ, acolo unde există o
obligație de garant corespondentă.
în concluzie, raportat la acest aspect, credem că noul text de incriminare
aduce și o dezincriminare parțială a înșelăciunii comise prin menținerea în
eroare sau prin omisiune12. Așa cum am arătat supra, în opinia noastră, această
dezincriminare ar trebui să opereze doar în situația în care avem o tăcere „pură”,
nu și în situația în care tăcerea, prin mesajul pe care îl poartă implicit, poate fi
considerată o modalitate concretă de prezentare a unei fapte adevărate ca
mincinoasă sau viceversa3.
Dincolo de analiza normei de incriminare actuale, credem că este nejusti-
ficată opțiunea legiuitorului de a „îngreuna” interpretarea normei, prin exclu
derea menținerii în eroare ca modalitate explicită de executare. Este de
domeniul evidenței că, așa cum în anumite situații dolul prin reticență poate
prezenta relevanță din perspectiva dreptului civil, la fel „tăcerea” poate produce
efecte la fel de păgubitoare pentru victimă, mai ales în condițiile în care exista
obligația devoalării circumstanțelor care au rămas nedivulgate de către agent.
Prin urmare, înțelegem să reiterăm „încurajarea” adresată legiuitorului de a
reincrimina menținerea în eroare ca modalitate de comitere a înșelăciunii sau,
cel puțin, de a exclude sintagma explicativă din cadrul normei (prin prezen
tarea...), astfel încât norma să dobândească un conținut deschis.
1 într-o altă opinie s-a susținut că, atât în forma veche a normei, cât și în cea actuală, fapta va
putea fi comisă doar printr-o conduită activă - a se vedea Codul penal. Comentariu pe articole.
Art. 1-446, p. 691. Cu privire la acest subiect, a se vedea și G. Fiandaca, E. Musco, op. cit.,
pp. 178-179. Concluzia autorilor este aceea că, raportat la conținutul normei corespondente din
dreptul penal italian (similară, la nivel de conținut, cu norma națională), înșelăciunea „invită” la o
conduită activă.
2 în dreptul german, înșelăciunea prin omisiune este admisă - a se vedea D. Bock, op. cit.,
p. 301.
3 Practica pare însă să opteze (cel puțin la nivel declarativ) pentru integrarea omisiunii în
tipicitatea faptei. Astfel, în multe decizii de practică vom regăsi constatarea generică conform
căreia inducerea în eroare se poate comite atât printr-o acțiune, cât și printr-o inacțiune. Mai mult,
unele hotărâri de condamnare se întemeiază chiar pe o ipoteză de inducere în eroare „pasivă” - a
se vedea, cu titlu exemplificativ: C. Ap. București, dec. pen. nr. 1224 din 5 octombrie 2018;
C. Ap. Alba Iulia, dec. pen. nr. 633 din 19 septembrie 2018 (în care hotărârea de condamnare
vizează o infracțiune de înșelăciune reținută în sarcina inculpatei pentru că aceasta nu a dezvăluit
cocontractantului că bunul pe care i l-a vândut face obiectul unui contract de ipotecă).
Pe de altă parte, în sens contrar, există și hotărâri în care se admite că infracțiunea de înșelă
ciune este o infracțiune cu conținut închis, care nu poate fi comisă și prin omisiune - C. Ap.
București, dec. pen. nr. 1465 din 5 noiembrie 2018 (decizii disponibile pe www.sintact.ro).
136 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
Vom putea discuta despre o inducere în eroare tipică chiar și atunci când
victima are dubii cu privire la cele prezentate de către autor și totuși acționează
păgubitor1.
Foarte succint, s-ar putea spune că aprecierile asupra existenței unei fapte
în sensul infracțiunii de înșelăciune sunt ca niște mărturii de veridicitate ce pot
li verificate la momentul la care se fac.
Date fiind aceste limite ale noțiunii de faptă în sensul normei de incrimi
nare, nu vor intra în această categorie judecățile de valoare*12. Acestea nu sunt
nimic altceva decât opinii, păreri, care nu urmăresc să prezinte o realitate
concretă/obiectivă, ci să exprime un anumit punct de vedere cu privire la o
anumită problemă.
Din această perspectivă, fapta agentului de a spune că el este cel mai bun
avocat nu este o acțiune de inducere în eroare cu privire la o faptă, pentru că
valoarea de adevărat sau fals a acestei susțineri depinde de modul în care
agentul se apreciază pe sine și în raport cu alții, aspecte relative și subiective, ce
nu pot fi verificate în realitatea obiectivă.
(2) O a doua etapă a infracțiunii de înșelăciune în formă consumată
este ca inducerea în eroare să determine o conduită autopăgubitoare din
partea celui indus în eroare, determinând astfel producerea unei pagube.
Deși această condiție de tipicitate nu este prevăzută în norma de incrimi
nare, ea rezultă din interpretarea textului. Astfel, inducerea în eroare trebuie să
pricinuiască o pagubă; or, paguba se produce urmare a unei conduite în acest
sens din partea victimei3.
Practic, în cazul înșelăciunii, victima sau reprezentantul acesteia este deter
minat să adopte o conduită autopăgubitoare4 (prin remiterea unui bun, prin plata
suma de 120 lei. Persoana vătămată și inculpata s-au întâlnit de mai multe ori în perioada
următoare la locuința celei din urmă, ocazie cu care inculpata a pretins și primit diverse sume de
bani. Din probele administrate a rezultat că victima i-a remis inculpatei suma totală de 7.000 lei.
De asemenea, persoana vătămată a fost convinsă de inculpată să îi aducă și un aspirator, cu care
persoana vătămată a curățat în prealabil „spiritele rele din casă”, după care i-a predat aparatul
respectiv inculpatei, pentru a „aștepta îngerii să îl curețe”, aspirator care însă nu i-a mai fost
restituit persoanei vătămate.
Instanța a reținut că este evident că inculpata a realizat acțiuni de amăgire a persoanei
vătămate tocmai în scopul pe care legea îl prevede, invocând „ harul său divin " - pe care, cu
siguranță, nu putea avea convingerea că îl are - doar pentru a o stoarce pe victimă de cât mai
mulți bani. Acțiunile ulterioare ale inculpatei dovedesc cu prisosință faptul că, departe de a miza
pe un astfel de har, ci doar pe incredibila naivitate a victimei, a profitat de aceasta din urmă,
după care a trecut la amenințări și la șantaj - a se vedea C. Ap. Pitești, dec. pen. nr. 112 din
1 februarie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro.
1 A se vedea și D. Bock, op. cit., pp. 324-325.
2 R. Maurach, F.-C. Schroeder, M. Maiwald, op. cit., p. 476, par. 30.
3 în mod evident, dacă a existat o inducere în eroare, dar paguba nu s-a produs pentru că
victima nu a crezut cele afirmate de către autor, atunci vom fi în prezența unei tentative de
înșelăciune.
4 în acest caz, spre deosebire de furt, unde existau diverse nuanțe cu privire la valoarea
economică a bunului, conduita autopăgubitoare a victimei trebuie să aibă un caracter patrimonial.
138 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
1 Instanța a apreciat că nu putem discuta despre o infracțiune de înșelăciune cât timp eroarea
nu a fost determinantă pentru încheierea contractelor de închiriere - C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 67
din 16 ianuarie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 De cele mai multe ori, conduita autopăgubitoare a victimei are un caracter activ, în sensul
în care aceasta acceptă remiterea către autorul înșelăciunii sau către un terț a unui bun.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 139
1 Jud. Călărași, sent. pen. nr. 309 din 6 noiembrie 2015, disponibilă pe wmv.rolii.ro.
Credem că în speță încadrarea juridică corectă ar fi putut fi infracțiunea de abuz de încredere prin
fraudarea creditorilor (raportat la acțiunea de înstrăinare a casei).
140 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
1 C. Ap. Craiova, dec. pen. nr. 7 din 10 ianuarie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 Exemplificativ, a se vedea Jud. Lipova, sent. pen. nr. 48 din 7 octombrie 2015, disponibilă
pe www.rolii.ro, sau C. Ap. Ploiești, dec. pen. nr. 1056 din 21 noiembrie 2019, disponibilă pe
www.sintact.ro.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 141
1. înșelăciunea în convenții
Renunțând la criteriile cvasi-problematice de diferențiere între înșelăciunea
simplă și cea în convenții, fără nicio relevanță practică (înșelăciunea în con
venții avea același regim sancționator ca cel stabilit pentru înșelăciune), actualul
Cod penal a creat o singură normă, care va acoperi atât ipotezele în care înșe
lăciunea are loc într-un cadru extracontractual, cât și pe cele care au la bază un
cadru contractual (cu prilejul încheierii sau executării unui contract).
Așadar, în cazul înșelăciunii în convenții comisă prin acțiune, nu se poate
susține că a operat dezincriminarea, fapta continuând să fie tipică pe norma
„generală” de incriminare a înșelăciunii. în cazul înșelăciunii în convenții prin
menținere în eroare, va trebui reluată discuția privind semnificația pe care
„tăcerea” o mai poate avea raportat la actuala formă a normei de incriminare (a
se vedea explicațiile de mai sus).
Delimitarea înșelăciunii în convenții de situația în care o parte con
tractantă nu își respectă o obligație contractuală (răspundere contractuală
pură)
O problemă relativ dificilă din practica judiciară este aceea de a distinge
între neexecutarea unui contract și înșelăciunea comisă în contextul unui raport
juridic de natură contractuală.
De multe ori, criteriul producerii unui prejudiciu nu este suficient de
caracterizant pentru a delimita cele două ipoteze. Aceasta deoarece în ambele
ipoteze se cauzează un prejudiciu, fie din cauza neexecutării contractului, în
primul caz, fie ca urmare a acțiunii de inducere în eroare, în cel de-al doilea.
De aceea, pentru o delimitare corectă între cele două ipoteze vor trebui
verificate două elemente: buna sau reaua-credință, în sens general, a agentului
la încheierea contractului și existența sau nu a scopului special specific infrac
țiunii de înșelăciune - acela de a obține un folos material injust pentru sine sau
pentru altul.
Stabilirea existenței sau nu a bunei-credințe din partea agentului înseamnă a
se verifica dacă acesta a respectat regulile firești pe care le presupunea înche
ierea contractului respectiv.
1 A se vedea C. Ap. București, s. a Il-a pen., dec. pen. nr. 80/A din 20 ianuarie 2015,
disponibilă pe www.rolii.ro, sau C. Ap. Cluj, dec. nr. 716 din 12 iunie 2019, disponibilă pe
www.sintact.ro.
142 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
Astfel, în cazul unor litigii de natură civilă în sens larg, dacă una dintre părți
își fundamentează pretențiile pe împrejurări nereale, determinând astfel instanța
să pronunțe o soluție în favoarea sa (implicit, în detrimentul celeilalte părți),
fapta nu va constitui infracțiunea de înșelăciune. Aceasta pentru că rolul orga
nului judiciar este tocmai acela de a identifica în mod corect adevărul, în ciuda
tuturor „impedimentelor” ridicate de către părți. Premisa de la care pornește
orice proces este că doar pretențiile uneia dintre părți sunt fondate, instanța fiind
chemată să tranșeze tocmai acest „conflict”1. în același sens, s-a arătat că, într-o
atare situație, judecătorul nu realizează o conduită autopăgubitoare în sensul
normei de incriminare, ci pur și simplu pronunță o soluție în acord cu puterea
judecătorească ce i-a fost acordată12.
Din motive similare, în cadrul unui control pentru aplicarea unor eventuale
sancțiuni contravenționale, atunci când agentul, prin înfățișarea unor documente
nereale, determină autoritatea să nu îl sancționeze contravențional (conduita
autopăgubitoare putând fi, așadar, cel puțin la un nivel aparent, faptul că auto
ritatea nu emite un proces-verbal prin care să se nască un drept de creanță de
drept public față de agent), credem că nu vom putea discuta despre o infracțiune
de înșelăciune.
în calitate de agent constatator, funcționarul are obligația și dispune de
mijloacele necesare (cel puțin la nivel ipotetic) să verifice dacă cele afirmate de
către agent sunt sau nu reale și pot într-adevăr înlătura răspunderea sa contra
vențională. în același sens, în doctrina germană s-a arătat că faptul de a nu
aplica o amendă nu poate fi echivalat cu o conduită autopăgubitoare în sensul
normei de incriminare, amenzile fiind motivate de rolul punitiv și preventiv al
sancțiunii și neavând, prin urmare, un caracter patrimonial în sensul „economic”
utilizat de textul de incriminare a înșelăciunii3. De aceea, spre exemplu, nu
credem că va putea răspunde pentru înșelăciune4 cel care își lipește pe parbriz
un abonament de parcare fals, pentru a evita astfel sancționarea contravențională
pentru parcare neregulamentară5.
1 în același sens, a se vedea și Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 695.
2 G. Fiandaca, E. Musco, op. cit., p. 190.
3 A se vedea și D. Bock, op. cit., pp. 351-352.
4 în sens contrar, a se vedea G. Fiandaca, E. Musco, op. cit., p. 182, în care se face referire
inclusiv la poziția Curții de Casație italiene pe acest subiect.
5 în practica judiciară există însă hotărâri de condamnare în cazul unor astfel de fapte. Spre
exemplu, s-a reținut că discutăm despre o înșelăciune în situația în care inculpatul a prezentat un
document de călătorie (abonament) care nu era al său, pentru a crea astfel aparența că circulă
regulamentar cu trenul - C. Ap. Târgu Mureș, dec. pen. nr. 571 din 4 decembrie 2017, disponibilă
pe www.sintact.ro.
Totuși, ce este de observat este că în speță instanța a constatat că prejudiciul cauzat ar consta
în contravaloarea neachitată a călătoriei, și nu în suma reprezentând potențiala amendă
contravențională ce ar fi putut fi aplicată inculpatului. Și din această perspectivă, soluția ni se pare
discutabilă, cât timp nu se poate susține că „îmbogățirea” persoanei cu serviciul neplătit a fost
consecința directă a acțiunii de inducere în eroare.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 145
1 Art. 306 C. pen. incriminează folosirea ori prezentarea de documente sau date false,
inexacte ori incomplete, pentru primirea aprobărilor sau garanțiilor necesare acordării finan
țărilor obținute sau garantate din fonduri publice, dacă are ca rezultat obținerea pe nedrept a
acestorfonduri. Similar, art. 181 din Legea nr. 78/2000 incrimineazăfolosirea sau prezentarea cu
rea-credință de documente ori declarații false, inexacte sau incomplete, dacă fapta are ca
rezultat obținerea pe nedrept de fonduri din bugetul general al Uniunii Europene sau din buge
tele administrate de aceasta ori în numele ei.
2 Practica judiciară nu pare să aibă o abordare unitară pe acest subiect. Astfel, pe de o parte,
prin sent. pen. nr. 99 din 17 februarie 2020 (nepublicată), Jud. Sectorului 1 l-a condamnat pe
inculpat pentru comiterea infracțiunilor de înșelăciune și uz de fals pentru că acesta, în vederea
angajării la TRANSELECTRICA S.A., ar fi falsificat o diplomă de absolvire a Universității
Tehnice București.
Pe de altă parte, prin sent. pen. nr. 1023 din 11 martie 2019, pronunțată de Jud
Cluj-Napoca (definitivă), inculpatul a fost condamnat doar pentru comiterea unei infracțiuni de
uz de fals în condițiile în care acesta, pentru a se angaja în mai multe instituții publice și o com
panie națională, a uzat de o diplomă falsă, care ar fi atestat în mod nereal că este absolvent de
studii juridice superioare.
în dreptul penal german se acceptă că astfel de situații pot fi, în principiu, integrate în norma
de incriminare - D. Bock, op. cit., pp. 402-403. Pe de altă parte, în contractele de muncă de drept
privat, tipicitatea faptei este recunoscută doar dacă persoana angajată nu avea capacitatea
minimală de a-și îndeplini sarcinile de serviciu (spre exemplu, în cazul unui analfabet angajat ca
jurnalist).
146 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
lucrurile par mai discutabile din perspectiva existenței unei pagube în condițiile
în care autorul, chiar dacă formal nu respecta condițiile de eligibilitate, a reușit
să își îndeplinească din punct de vedere faptic într-o manieră satisfăcătoare
atribuțiile de serviciu (spre exemplu, deși se solicita ca agentul să aibă studii în
specializarea marketing și el nu avea astfel de studii, acesta a reușit totuși să-și
îndeplinească atribuțiile de serviciu din punct de vedere faptic).
Așadar, soluția nu poate fi unică, ea fiind dependentă de circumstanțele
concrete ale cauzei.
6. Tentativa
Tentativa se pedepsește. Fapta se consumă în momentul în care s-a produs
paguba, aceasta fiind o condiție de tipicitate. Dacă există o acțiune de inducere
în eroare, dar nu s-a produs și un prejudiciu corelativ, fapta va rămâne la stadiul
de tentativă.
De regulă, în cazul înșelăciunii, paguba se produce prin remiterea către
autor a unei sume de bani, a unui bun mobil etc.
Cu privire la existența pagubei, se pune întrebarea dacă pentru consumarea
faptei este suficient ca victima inducerii în eroare să se angreneze într-un raport
contractual sau este necesar ca acțiunea autopăgubitoare să producă în mod
efectiv o pagubă în patrimoniul victimei.
în principiu, simpla semnare a unui contract păgubitor, care se va bucura de
o prezumție de legalitate, este suficientă pentru constatarea consumării faptei
(spre exemplu, în cazul asumării unei datorii)1. Dacă însă contractul nu are
efecte translative (de pildă, în cazul unui antecontract) sau bunul mobil nu a fost
încă predat autorului (deși contractul s-a încheiat), credem că fapta se va
consuma doar la momentul la care va opera transferul dreptului de proprietate
sau, în cazul bunurilor mobile, predarea efectivă a bunului. Dacă, între aceste
două momente, victima inducerii în eroare și-a dat seama că a fost înșelată și nu
1 în același sens, D. Bock, op. cit., pp. 364-365, 374. Autorul arată că în acest caz am putea
discuta despre o pagubă în sensul normei de incriminare (conduită autopăgubitoare) chiar și
atunci când se creează o stare concretă de pericol pentru o valoare patrimonială.
148 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
7. Sancțiunea
9
8. Forme agravate
a) înșelăciunea comisă prin folosirea de nume sau calități mincinoase
ori alte mijloace frauduloase
Art. 244 alin. (2) C. pen. stipulează că forma agravată există atunci când
inducerea în eroare este săvârșită prin folosirea de nume sau calități min
cinoase ori de alte mijloace frauduloase.
Folosirea de nume mincinoase presupune întrebuințarea unor nume care
nu aparțin în realitate acelei persoane, indiferent dacă numele este al altei per
soane sau este unul imaginar.
Folosirea de calități mincinoase presupune întrebuințarea sau folosirea de
titluri, ranguri, funcții pe care agentul nu le are12.
Numele și calitățile mincinoase au un caracter exemplificativ și se includ în
categoria mai largă a mijloacelor frauduloase.
Mijloacele frauduloase pot fi definite ca fiind acele mijloace care prezintă o
mare aparență de veridicitate. De exemplu, va constitui un astfel de mijloc
fraudulos folosirea unui extras de carte funciară fals sau chiar a unei hotărâri
judecătorești false, împrejurare cunoscută de agent.
în cazul în care crearea și folosirea mijlocului fraudulos constituie ele însele
infracțiuni, faptele se vor reține în concurs.
Așa cum practica a relevat, de cele mai multe ori, mijlocul fraudulos folosit
de către făptuitor este înscrisul fals sau valorile false (mai puțin frecvent),
folosite de agent pentru a „confirma” victimei realitatea celor afirmate (înșelă
ciune pentru obținerea de credite bancare, înșelăciune pentru obținerea unor
indemnizații de la stat, înșelăciune în convenții etc.). în toate aceste ipoteze,
1 A se vedea și G. Fiandaca, E. Musco, op. cit., pp. 183-186. Autorii arată că referitor la
această problemă s-au conturat două teorii privind consumarea înșelăciunii: concepția juridică și
cea economică, ultima fiind cea care este mai compatibilă cu natura juridică a înșelăciunii de
infracțiune contra patrimoniului.
2 în speță s-a reținut comiterea în coautorat a infracțiunii de înșelăciune prin folosirea de
nume și calități mincinoase în sarcina inculpaților care, în mod concertat, au apelat telefonic pe
persoana vătămată și, prin folosirea de nume și calități mincinoase, respectiv primul inculpat a
pretins că este director al rețelei de telefonie mobilă Telekom, iar al doilea, reprezentant al unei
instituții bancare, și prin promisiunea unui câștig material fictiv în valoare de X lei, au determinat
victima să remită suma de 277 euro plus taxă de transfer prin intermediul serviciului Western
Union, suma fiind însușită de către cei doi inculpați în interes personal - Jud. Constanța, sent.
pen. nr. 387 din 30 martie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 149
9. Aspecte procesuale
împăcarea înlătură răspunderea penală.
10. Relația
s cu alte infracțiuni
»
Relația cu alte infracțiuni contra patrimoniului (furt, abuz de încredere)
Existența conduitei autopăgubitoare din partea victimei ca urmare a indu
cerii în eroare este elementul esențial care delimitează infracțiunea de înșelă
ciune de alte infracțiuni contra patrimoniului.
O speță interesantă care surprinde foarte bine diferențele dintre infracțiunile
de înșelăciune, furt și abuz de încredere este următoarea: un morar, după ce
primește saci cu grâu de la diverși clienți pentru a fi măcinat, își însușește o
parte din cantitatea de faină rezultată printr-un orificiu despre care doar el știa,
clientului fiindu-i eliberată doar cantitatea rămasă de faină.
în această ipoteză, s-ar putea susține, pe de o parte, că suntem în cazul
unei înșelăciuni, deoarece persoana vătămată era indusă în eroare cu privire la
150 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
contractul care stipula că va primi toată faina care rezulta din măcinarea
cerealelor sale.
Pe de altă parte, s-ar putea susține că suntem în prezența unui abuz de
încredere, deoarece bunul a intrat în sfera de dispoziție a morarului atunci când
proprietarul l-a predat pentru a fi introdus în moară la măcinat, iar morarul își
însușește o parte din faina persoanei vătămate în perioada când bunul se afla în
stăpânirea sa.
La fel, s-ar putea susține că este vorba despre furt, fiind în prezența unui act
de sustragere a făinii.
Pentru a soluționa astfel de situații, în care există aparența că oricare dintre
textele de incriminare ar fi incident, credem că pot fi aplicate următoarele
reguli:
Prima regulă: infracțiunile nu pot fi reținute în concurs cu privire la
același bun, cât timp ele cuprind condiții de tipicitate incompatibile între
ele. Nu este posibil ca același bun să se afle atât în stăpânirea de fapt a agen
tului, cât și a persoanei vătămate. La fel, nu este posibil ca victima să-și cauzeze
singură un prejudiciu prin remiterea bunului, dar și să-i fie sustras același bun.
A doua regulă este aceea că se va ține seama de natura activității inițiale a
agentului, adică, în cazul delimitării infracțiunii de înșelăciune de abuzul de
încredere, dacă refuzul de a restitui bunul era hotărât de agent înainte de a
induce victima în eroare, iar contractul prin care a fost remis bunul era pentru
autor doar un mijloc de realizare a înșelării victimei, vom fi în prezența infrac
țiunii de înșelăciune.
Dacă decizia de a „deposeda” victima a fost luată după ce bunul i-a fost
încredințat agentului în baza unui titlu, contractul inițial dintre părți fiind
încheiat cu bună-credință, fapta se va încadra la abuz de încredere. Refuzul de a
restitui bunul în acest caz nu mai constituie „finalizarea” acțiunii de inducere în
eroare, ci reprezintă o intervertire a detenției în posesie de rea-credință.
Spre exemplu, va răspunde pentru o infracțiune de înșelăciune, și nu pentru
o infracțiune de abuz de încredere, cel care închiriază o mașină de la o societate
cu acest obiect de activitate prin prezentarea unor documente false, fără a avea
intenția de a o restitui1. în acest caz, intenția de a obține un folos material injust
1 C. Ap. Craiova, dec. pen. nr. 7 din 10 ianuarie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro (anali
zată și supra).
152 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
1 Norme similare se regăsesc și în sistemul penal italian (art. 642 C. pen. italian, care, pe
lângă conduitele sancționate și prin norma națională, include și falsificarea sau alterarea unei
polițe de asigurare ori a documentației necesare pentru încheierea unui contract de asigurare).
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 153
2. Structura infracțiunii J
1 în acest sens, a se vedea și F. Mantovani, Diritto penale. Parte speciale. Delitti contro il
patrimonio, ed. a 4-a, Ed. CEDAM, Milano, 2011, p. 222. Autorul arată că importanța funcției
asigurărilor ar putea justifica în acest caz asimilarea tentativei cu o faptă consumată.
2 în sens contrar, respectiv că infracțiunea ar fi una cu conținuturi alternative, a se vedea
Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 700.
154 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
3. Subiectul activ
Raportat la prima formă de comitere [art. 245 alin. (1) C. pen.], subiectul
activ este general. Astfel, vor putea comite fapta atât cel care are calitatea de
parte în contractul de asigurare, cel care are calitatea de beneficiar într-un
contract de asigurare încheiat de o altă persoană cu asigurătorul, cât și orice alt
terț care acționează în înțelegere cu primii, în scopul prevăzut de normă.
în această primă formă, fapta va putea fi comisă și de o persoană juridică.
Spre exemplu, va comite această faptă un dealer auto care, pentru a obține
indemnizația de asigurare aferentă autoturismelor sale, își incendiază propriul
showroom.
în a doua variantă de comitere [art. 245 alin. (2) C. pen.], fapta va putea fi
comisă doar de către persoana asigurată, indiferent de beneficiarul asigurării
(care poate fi persoana asigurată sau o altă persoană). Formularea textului („își
cauzează”) exclude din tipicitatea faptei ipotezele în care persoana juridică ar
putea cauza intenționat vătămarea unor persoane angajate pentru a încasa o
eventuală indemnizație de asigurare. Ca atare, pentru că persoana juridică nu se
poate autoleza, fapta va putea fi comisă doar de persoana fizică ce are calitatea
de persoană asigurată în cadrul unui contract de asigurare de persoane.
4. Latura obiectivă
Art. 245 alin. (1) C. pen.
în primul alineat al art. 245 C. pen. este incriminată distrugerea, degradarea,
aducerea în stare de neîntrebuințare, ascunderea sau înstrăinarea unui bun
asigurat împotriva distrugerii, degradării, uzurii, pierderii sau furtului, în scopul
de a obține, pentru sine sau pentru altul, suma asigurată.
Situația premisă a comiterii faptei este existența unui contract de
asigurare de bunuri1, bun/bunuri ce va/vor face obiectul oricăreia dintre
acțiunile prevăzute de către legiuitor.
Ne întrebăm dacă infracțiunea se va putea reține și în situația unui contract
de asigurare anulabil sau nul absolut. în opinia noastră, dacă la momentul
acțiunii nu a intervenit anularea sau constatarea nulității contractului de asi
gurare (contractul se bucură de prezumția de legalitate), fapta va rămâne tipică,
bunul fiind la acel moment un bun asigurat în sensul legii penale.
Nu la aceeași concluzie ajungem însă pentru situația în care, la momentul
comiterii faptei, contractul de asigurare fusese denunțat unilateral de către
asigurător din cauza neplății primelor de asigurare. Ipoteza este extrem de rele
vantă, dat fiind că majoritatea contractelor de asigurare cuprind o asemenea
clauză contractuală. în acest caz, considerăm că nu mai există situația premisă
1 în sens contrar, s-a arătat că excluderea celor două acte este justificată cât timp acestea nu
pot „avea” elementul „ascuns” cerut de norma de incriminare. în opinia noastră, nu poate fi deloc
exclus ca înlăturarea măsurilor de conservare să fie realizată pe ascuns (astfel încât, spre exemplu,
să pară un accident) sau în timp ce bunul nu este supravegheat, deci fără ca cineva să cunoască
identitatea celui care le-a înlăturat - V. Cioclei, op. cit., p. 365. Evident că includerea despre care
facem vorbire are în vedere situațiile în care aceste conduite atrag producerea frauduloasă a
riscului asigurat.
2 Deși acestei „acceptări” îi poate fi opusă o interpretare și aplicare riguroasă a art. 17
C. pen. Totuși, considerăm că excluderea acestor ipoteze din sfera înșelăciunii privind asigurările
ar fi lipsită de logică.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 157
1 în sens contrar, a se vedea V. Cioclei, op. cit., p. 366. Autorul arată că o atare abordare
reprezintă, de fapt, o adăugare la lege (la art. 17 C. pen.). Am arătat mai sus cum ne poziționăm
față de aceste critici.
2 Spre exemplu, în practica judiciară s-a reținut infracțiunea de înșelăciune privind asigu
rările prin ascunderea bunului în situația în care inculpata, în baza unei înțelegeri cu un alt
inculpat, în scopul de a-și asigura folosul obținut din fraudarea societății de asigurare, a ascuns,
împreună cu acesta, autoturismul marca Porsche Panamera, ultimul inculpat fiind cel care, în cali
tate de conducător auto, a părăsit teritoriul României prin vama Nădlac cu autoturismul în cauză,
alături de el aflându-se inculpata, cei doi întorcându-se în România la bordul unei curse aeriene,
autoturismul rămânând ascuns în Italia - C. Ap. București, dec. pen. nr. 953/A din 7 iunie 2016,
disponibilă pe www.rolii.ro.
158 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
iar apoi, pentru a-1 împiedica pe asigurător să depisteze această punere în scenă,
anterior acordării despăgubirilor, ascunde sau înstrăinează bunul.
In această situație vor fi incluse doar acele ipoteze în care ascunderea sau
înstrăinarea bunului se face în vederea obținerii de despăgubiri de la asigurător,
nu și cele în care ascunderea sau înstrăinarea urmărește disimularea unei alte
conduite infracționale. Spre exemplu, va răspunde pentru abuz de încredere, și
nu pentru înșelăciune, cel care, pe ascuns, își însușește o mașină pe care a
dobândit-o în urma încheierii unui contract de leasing, iar apoi, pentru a
disimula comiterea faptei sale, ascunde pentru o perioadă de timp mașina în
casa socrilor săi. în acest caz, ascunderea bunului nu a avut ca scop obținerea de
despăgubiri de la asigurător, ci disimularea conduitei infracționale proprii.
iar apoi, pentru a-1 împiedica pe asigurător să depisteze această punere în scenă,
anterior acordării despăgubirilor, ascunde sau înstrăinează bunul.
în această situație vor fi incluse doar acele ipoteze în care ascunderea sau
înstrăinarea bunului se face în vederea obținerii de despăgubiri de la asigurător,
nu și cele în care ascunderea sau înstrăinarea urmărește disimularea unei alte
conduite infracționale. Spre exemplu, va răspunde pentru abuz de încredere, și
nu pentru înșelăciune, cel care, pe ascuns, își însușește o mașină pe care a
dobândit-o în urma încheierii unui contract de leasing, iar apoi, pentru a
disimula comiterea faptei sale, ascunde pentru o perioadă de timp mașina în
casa socrilor săi. în acest caz, ascunderea bunului nu a avut ca scop obținerea de
despăgubiri de la asigurător, ci disimularea conduitei infracționale proprii.
activă din partea făptuitorului este cel al simulării, având în vedere natura sa
activă „intrinsecă”.
în rest, din considerente similare celor prezentate în detaliu supra [cu
ocazia analizei posibilității comiterii faptei de la alin. (1) prin inacțiune], cau
zarea sau agravarea unor leziuni sau vătămări va putea fi comisă prin inacțiune,
atunci când persoana asigurată nu ia măsurile necesare pentru evitarea produ
cerii riscului asigurat și există poziția de garant ce are ca sursă fie o obligație
contractuală, fie o obligație legală.
6. Tentativa
Conform art. 248 C. pen., tentativa se pedepsește.
Din punctul nostru de vedere, opțiunea legiuitorului de incriminare a
tentativei este criticabilă. în primul rând, ea va avea o minimă relevanță prac
tică, dat fiind că, în acest stadiu al executării, existența scopului special va putea
fi extrem de dificil de probat. în al doilea rând, prin incriminarea tentativei se
ajunge la o avansare și mai pronunțată a intervenției dreptului penal, sancțio-
nându-se, de fapt, „tentativa la pregătirea unei înșelăciuni”.
1 Spre exemplu, în textul italian corespondent (art. 642 C. pen. italian) se menționează că
folosul vizat de autor trebuie să aibă un caracter injust.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 161
7. Relația
, cu alte infracțiuni
>
a) Relația cu infracțiunea de înșelăciune prevăzută de art. 244 C. pen.
între infracțiunea de înșelăciune clasică și cea privind asigurările există o
relație de la general la special. în consecință, în virtutea caracterului special,
înșelăciunea privind asigurările va avea prioritate în fața formei comune a
înșelăciunii.
1 Spre exemplu, în situația în care apartamentul a fost distrus intenționat prin incendiere
în scopul obținerii indemnizației de asigurare - a se vedea C. Ap. București, dec. nr. 1710/A din
15 noiembrie 2016, precit.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 163
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general, fapta putând fi comisă atât de către o persoană
fizică, cât și de către o persoană juridică. Spre exemplu, va comite această faptă
o societate care, dorind să câștige o licitație, împiedică prin constrângere pe
reprezentantul unei alte societăți să participe la respectiva licitație.
3. Latura obiectivă
La nivelul laturii obiective, textul cuprinde două modalități eterogene de
comitere:
a) îndepărtarea, prin constrângere sau corupere, a unui participant de la o
licitație publică și
b) înțelegerea între participând pentru a denatura prețul de adjudecare.
Deși eterogene din perspectiva conținutului, cele două acte de executare vor
avea aceeași semnificație penală, ele fiind modalități diferite de generare a unei
stări de pericol pentru formarea conformă a prețului de adjudecare. Din acest
punct de vedere, putem reține că infracțiunea este una cu conținut alternativ.
1 în același sens, V. Cioclei, op. cit., p. 371. în sens contrar, a se vedea Codul penal. Comen
tariu pe articole. Art. 1-446, p. 705.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 165
1 C. Ap. Bacău, dec. pen. nr. 4 din 14 ianuarie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
166 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
1 în sens contrar, a se vedea V. Cioclei, op. cit., p. 369. Autorul arată că această infracțiune
nu poate absorbi infracțiunea de șantaj, pentru că, dacă legiuitorul ar fi dorit să opereze absorbția,
ar fi indicat în mod expres că îndepărtarea trebuie realizată prin șantaj.
Raportat la acest argument, apreciem că el nu poate fi acceptat. în primul rând, determinarea
unei persoane să facă ceva prin constrângere este o conduită ce se integrează perfect în
infracțiunea de șantaj. în speță nu discutăm în mod necesar despre o absorbție legală, ci despre o
relație de tipul normă generală - normă specială, deturnarea licitațiilor reprezentând o formă
specială de șantaj - în concret, prin constrângere, autorul determină victima să nu facă ceva (să
nu participe la licitație). Reținerea celor două fapte în concurs ar fi nejustificată. De altfel, chiar
autorul admite că, în situația în care nu ar fi îndeplinită tipicitatea acestei fapte (prin faptul că
persoana nu ar avea calitatea de participant la licitație), ar putea fi reținută infracțiunea de șantaj.
Situația este similară celei referitoare la infracțiunea de influențare a declarațiilor, cu privire la
care există acord că ea ar reprezenta și o formă specială de șantaj.
2 în același sens, Jud. Buzău, sent. pen. nr. 787 din 26 august 2019, disponibilă pe
www.sintact.ro, în care, deși inculpatul a încercat să îndepărteze victima de la participarea la
licitație prin amenințări cu moartea, conduita sa a fost încadrată exclusiv pe infracțiunea de
deturnare a licitațiilor publice în formă tentată.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 167
1 A se vedea și Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, pp. 704-705. într-o
interpretare mai largă decât cea aici propusă, licitația publică a fost definită ca o procedură prin
care încheierea unui contract este precedată de o alegere obiectivă, impersonală, caracterizată
prin publicitate și competitivitate, a contractantului care face oferta cea mai conformă cu
interesele inițiatorului ori ale beneficiarului procedurii.
2 A se vedea G. Antoniu (coord.), C. Duvac ș.a., Explicații preliminare ale Codului penal.
Infracțiuni contra persoanei. Infracțiuni contra patrimoniului, voi. III, Ed. Universul Juridic,
București, 2013, p. 569.
168 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
1 Jud. Buzău, sent. pen. nr. 787 din 26 august 2019, precit.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 169
5. Tentativa
Conform art. 248 C. pen., tentativa se pedepsește. Va exista tentativă atunci
când autorul încearcă să-l îndepărteze pe participantul la licitație prin constrân
gere sau corupere, dar acesta nu se „supune”.
în a doua variantă de comitere, va exista tentativă atunci când s-au realizat
acte de executare în vederea realizării unei înțelegeri între participanți, dar
înțelegerea nu s-a concretizat. Reamintim că în a doua formă de comitere nu
este necesar ca înțelegerea dintre participanți să aibă ca efect denaturarea
2.
prețului1
6. Sancțiunea
Infracțiunea se sancționează cu închisoarea de la unu la 5 ani.
Din punctul nostru de vedere, cuantumul pedepsei aplicabile reflectă și
intenția legiuitorului de a viza cu precădere incriminarea acelor conduite ce
creează o stare de pericol pentru patrimoniul autorităților publice. Așa cum am
argumentat supra, acest deziderat a fost doar parțial atins, având în vedere că
formularea textului permite aplicarea sa pentru licitațiile organizate de execu
torul judecătoresc în cadrul unei proceduri de executare silită a unui drept de
1 Alți autori susțin că fapta ar putea fi comisă doar cu intenție directă - V. Cioclei, op. cit.,
p. 372.
2 Spre exemplu, infracțiunea de deturnare s-a reținut în formă tentată în situația în care
inculpatul B. a încercat să îl determine pe A. să liciteze doar până la o anumită limită în cadrul
procedurii de licitație publică cu strigare organizată de un penitenciar, pentru încheierea unui
contract de locațiune a unui spațiu comercial, scop în care i-a oferit bani - C. Ap. București, dec.
pen. nr. 1164 din 14 septembrie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 171
7. Relația
>
cu alte infracțiuni
»
alin. (1) din Legea nr. 21/1996. Această ultimă infracțiune va putea fi reținută
doar atunci când nu este îndeplinită tipicitatea celei dintâi.
Conform art. 247 alin. (1) C. pen., constituie exploatare patrimonială a unei
persoane vulnerabile fapta creditorului care, cu ocazia dării cu împrumut de
bani sau bunuri, profitând de starea de vădită vulnerabilitate a debitorului,
datorată vârstei, stării de sănătate, infirmității ori relației de dependență în
care debitorul se află față de el, îl face să constituie sau să transmită, pentru
sine sau pentru altul, un drept real ori de creanță de valoare vădit dispropor
ționată față de această prestație.
în alineatul secund este sancționată punerea unei persoane în stare de
vădită vulnerabilitate prin provocarea unei intoxicații cu alcool sau cu
substanțe psihoactive în scopul de a o determina să consimtă la constituirea sau
transmiterea unui drept real ori de creanță sau să renunțe la un drept, dacă s-a
produs o pagubă.
trebuie arătat că, chiar dacă actualul Cod penal a intrat în vigoare la 1 februarie
2014, iar Expunerea de motive făcea referire la cazuri „zilnice”, după știința
noastră, nu există încă spețe în care să se fi dispus condamnarea pentru comi
terea unor astfel de fapte, cazurile cele mai grave fiind, în realitate, considerate
fie șantaj, fie înșelăciune și pedepsite ca atare.
Principial, dincolo de nuanțele de mai sus, apreciem și noi că incriminarea
era necesară, pentru o integrare mai facilă a unor astfel de situații în sfera drep
tului penal. Totuși, utilitatea normei este puternic afectată de anumite condiții
restrictive de tipicitate, unele dintre acestea lipsite de logică.
Textul de incriminare vizează sancționarea unor cazuri particulare de
leziune, ca viciu din consimțământ din dreptul civil (art. 1.221 C. civ.), ambele
ipoteze (cea penală și cea civilă) având în vedere sancționarea unor situații în
care autorul, profitând de poziția inferioară a celeilalte părți contractante, obține
încheierea unui contract disproporționat din perspectiva prestațiilor datorate de
către partea exploatată.
Poziția infracțiunii, dar și necesitatea unei transmiteri sau constituiri a unui
drept real sau de creanță pentru consumarea faptei confirmă că norma prote
jează patrimoniul persoanei, a cărei stare de vulnerabilitate este exploatată de
către autor1.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este special, fapta putând fi comisă doar de către creditorul,
parte în contractul lezionar, care, cu ocazia dării de împrumut, îl face pe debitor
să constituie sau să transmită, pentru sine sau pentru altul, un drept real ori de
creanță. Dacă, în aceleași împrejurări, o altă persoană determină victima să
realizeze conduita autopăgubitoare prevăzută de lege, fapta nu va constitui
infracțiune decât în situația în care terțul a acționat ca parte a planului credi
torului (statutul terțului va fi acela de complice sau instigator, acesta fiind un
„instrument” al creditorului în comiterea faptei).
Fapta va putea fi comisă inclusiv de o persoană juridică, prin reprezentantul
său. Spre exemplu, va comite această faptă o instituție de credit care, acordând
un împrumut unei persoane fizice, prevede în contractul de împrumut consti
tuirea unui drept de uzufruct asupra imobilului, reprezentând dobândă a credi
tului acordat. Situația nu va fi însă simplu de încadrat în textul de incriminare
atunci când persoana juridică acordă în mod regulat împrumuturi, deoarece în
acest caz vor fi în primul rând aplicabile mecanismele alternative de protecție a
consumatorului privind clauzele abuzive sau disproporționate în cazul con
tractelor de credit (totuși tipicitatea faptei în astfel de situații nu poate fi de
plano exclusă).
3. Latura obiectivă
Conform art. 247 alin. (1) C. pen., constituie infracțiune fapta creditorului
care, cu ocazia dării cu împrumut de bani sau bunuri, profitând de starea de
vădită vulnerabilitate a debitorului, datorată vârstei, stării de sănătate, infir
mității ori relației de dependență în care debitorul se află față de el, îl face să
constituie sau să transmită, pentru sine sau pentru altul, un drept real ori de
creanță de valoare vădit disproporționată față de această prestație.
Din formularea textului reiese că situația premisă a actului de executare
este existența unui raport contractual. Având în vedere utilizarea sintagmei
„cu ocazia dării cu împrumut”, trebuie să concluzionăm că singura ipoteză în
care fapta se va putea reține este aceea în care contractul încheiat între părți
poate fi calificat ca un contract de împrumut.
în lipsa altor indicații, semnificația sintagmei „dare cu împrumut” se va
stabili prin raportare la normele din Codul civil referitoare la contractul de
împrumut. Având în vedere că fapta implică existența unor contraprestații din
partea persoanei vulnerabile, textul se va referi doar la situația împrumutului de
consumație (art. 2.158 C. civ.), și nu și a celui de folosință, de esența ultimului
fiind caracterul său gratuit.
Această limitare este, din punctul nostru de vedere, mai mult decât criti
cabilă, dat fiind că există multiple alte forme ale raportului juridic contractual
ce permit sau chiar „favorizează” o asemenea exploatare a stării de vulnera
bilitate a celeilalte părți contractante (un contract de vânzare în care vânzătorul
este determinat de către cumpărător să vândă bunul la un preț vădit dispro
porționat față de valoarea de piață a bunului, un contract de întreținere sau rentă
viageră în care termenii contractuali au ca rezultat aceeași disproporție vădită
între prestații etc.)1. Putem specula că această limitare este și motivul pentru
care infracțiunea nu a reușit încă să „pătrundă” în practica judiciară.
Așadar, fapta va putea fi reținută doar dacă între părți există un raport
contractual prin care autorul remite persoanei vulnerabile o sumă de bani sau
alte asemenea bunuri fungibile și consumptibile prin natura lor, iar ultima se
obligă să restituie după o anumită perioadă de timp aceeași sumă de bani sau
cantitate de bunuri de aceeași natură și calitate.
în acest cadru, împrumutătorul, profitând de starea de vădită vulnerabilitate
a debitorului, datorată vârstei, stării de sănătate, infirmității ori relației de
dependență în care debitorul se află față de el, determină victima să constituie
sau să transmită, pentru sine sau pentru altul, un drept real ori de creanță de
valoare vădit disproporționată față de prestația sa, respectiv acordarea cu titlu de
împrumut a unor sume de bani sau alte foloase.
1 în norma corespondentă din dreptul penal italian nu există o atare limitare, cerându-se ca,
urmare a exploatării stării de vădită vulnerabilitate, victima să îndeplinească un act care să
implice efecte juridice păgubitoare pentru sine sau pentru altul - art. 643 C. pen. italian.
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 175
5. Tentativa
Conform art. 248 C. pen., tentativa este sancționată.
Momentul în care se consumă fapta este cel în care operează transmiterea
ori constituirea dreptului real sau de creanță. In cazul în care acest moment este
unul sub termen sau condiție suspensivă, fapta se va consuma la momentul
îndeplinirii condiției sau al împlinirii termenului stipulat în contract.
6. Relația
> cu alte infracțiuni
>
a) Relația cu infracțiunea de șantaj
în cazul în care asumarea obligației vădit disproporționate va fi realizată în
urma unei constrângeri fizice sau psihice, fapta va constitui șantaj, și nu exploa
tare a unei persoane vulnerabile.
1 O altă definiție doctrinară (a se vedea V. Cioclei, op. cit., p. 377) a prestațiilor vădit dispro
porționate este aceea de operațiune care sfidează „bunul-simț". Deși este clar că tocmai acest
prag a fost avut în vedere de către legiuitor, apreciem că o atare „cuantificare” poate fi dificil de
aplicat din perspectiva previzibilității legii penale.
178 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
2. Subiectul activ
Subiectul activ poate fi orice persoană, inclusiv o persoană juridică. Fapta
va fi comisă de către o persoană juridică atunci când reprezentantul acesteia,
provocând anterior victimei o stare de intoxicație cu alcool, determină victima
să renunțe la un drept pe care aceasta îl avea față de persoana juridică (spre
exemplu, dreptul de a primi despăgubiri în urma unui accident de muncă).
3. Latura obiectivă
Conform art. 247 alin. (2) C. pen., conduita incriminată constă în punerea
unei persoane în stare de vădită vulnerabilitate prin provocarea unei intoxicații
cu alcool sau cu substanțe psihoactive, în scopul de a o determina să consimtă la
constituirea sau transmiterea unui drept real ori de creanță sau să renunțe la un
drept, dacă s-a produs o pagubă.
Din punct de vedere obiectiv, textul de incriminare este construit în jurul a
două „momente”.
(1) într-o primă fază, autorul realizează cadrul care să favorizeze accep
tarea de către victimă a conduitei autopăgubitoare, prin punerea persoanei într-o
stare de vădită vulnerabilitate. Starea de vădită vulnerabilitate poate fi realizată
180 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
atât asupra persoanei care acționează în nume propriu (și, prin urmare, va fi și
subiect pasiv al infracțiunii în situația în care va adopta o conduită autopăgu-
bitoare), cât și asupra unei persoane care acționează în numele și pe seama altei
persoane (spre exemplu, un mandatar sau reprezentantul unei persoane juridice).
Starea de vădită vulnerabilitate implică o alterare a discernământului
victimei, până în punctul în care aceasta acceptă asumarea unor obligații privind
realizarea unei operațiuni juridice vădit defavorabile.
Autorul poate cauza această stare prin două conduite particulare, respectiv:
provocarea unei intoxicații cu alcool sau provocarea unei intoxicații cu
substanțe psihoactive.
Pentru ca acest prim element de tipicitate să existe, nu este suficient să
existe o simplă intoxicație cu asemenea substanțe, ci este necesar ca starea vic
timei de intoxicație să fie una pronunțată, astfel încât ea să atragă existența
stării de vădită vulnerabilitate.
Provocarea unei intoxicații cu alcool sau cu substanțe psihoactive se poate
realiza, în primul rând, prin administrarea acestora fără știința victimei. Spre
exemplu, va comite această faptă cel care pune în băutura victimei o substanță
psihoactivă care să conducă la alterarea discernământului său.
O ipoteză mai interesant de analizat este aceea în care nu autorul, ci victima
este cea care-și provoacă intoxicația cu alcool sau substanțe psihoactive, primul,
eventual, doar încurajând-o pe aceasta să continue consumul, în același scop
fraudulos (determinarea la o conduită autopăgubitoare). Având în vedere
formularea textului, un astfel de scenariu nu va intra, ca regulă, sub incidența
normei. în acest caz, nu autorul, ci victima este cea care își provoacă starea de
vădită vulnerabilitate. Prin urmare, conduita autopăgubitoare este imputabilă
mai degrabă victimei, și nu autorului, pentru că, prin autoprovocarea intoxi
cației, ea s-a „autopus” în pericolul de a realiza conduite autopăgubitoare.
Alta va fi însă situația în ipoteza în care, deși victima este cea care consumă
substanțele care conduc la intoxicația cu alcool sau substanțe psihoactive,
autorul îi provoacă o eroare cu privire la natura substanțelor. Spre exemplu,
conduita va fi tipică în situația în care autorul o determină pe victimă să inge-
reze câteva pastile, spunându-i acesteia că sunt vitamine, pe când ele erau
substanțe psihoactive. în acest caz, suntem în prezența provocării unei stări de
vădită vulnerabilitate, prin „fapta victimei”, aceasta din urmă fiind însă
imputabilă autorului.
Pentru ca această primă etapă a faptei să fie „realizată”, este necesar ca
acțiunea de provocare să conducă la o stare de intoxicație suficient de puter
nică, care să altereze semnificativ discernământul victimei. Intensitatea
urmării este sugerată chiar de normă, care cere ca starea de vulnerabilitate să fie
una vădită. Ca atare, și intoxicația va trebui să fie una pronunțată.
La fel ca în prima ipoteză, starea de vulnerabilitate va fi o stare de fapt
care va putea fi probată prin orice mijloc de probă (martori, buletine medicale
Infracțiuni contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii 181
5. Tentativa
Conform art. 248 C. pen., și în acest caz tentativa se pedepsește. Așa cum
am arătat supra, în ciuda unor elemente de tipicitate contradictorii, considerăm
că fapta se va consuma în momentul în care victima a realizat conduita autopă
gubitoare. Pe cale de consecință, ori de câte ori acest rezultat nu s-a produs, dar
autorul a comis acte de executare, fapta va fi reținută în sarcina sa în forma
tentativei.
6. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoarea de la 2 la 7 ani.
184 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
Capitolul IV din Titlul II, Infracțiuni contra patrimoniului, are drept carac
teristică esențială comună faptul că agentul se folosește de sisteme informatice
ori de mijloace de plată electronice în vederea comiterii unor infracțiuni ce
produc consecințe asupra patrimoniului1.
1 Pentru o prezentare extrem de elaborată a acestor infracțiuni, inclusiv din perspectiva rela
țiilor dintre acestea și infracțiunile „clasice”, a se vedea G. Zlati, Tratat de criminalitate infor
matică, voi. 1, Ed. Solomon, București, 2020.
186 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
2. Subiectul activ
Subiectul activ este unul general.
3. Subiectul pasiv
Subiectul pasiv este unul necircumstanțiat. Poate fi subiect pasiv și o per
soană juridică.
4. Latura obiectivă
Raportat la actul material, se observă faptul că infracțiunea este una cu
conținut alternativ.
Fapta se comite prin introducerea, modificarea sau ștergerea de date infor
matice, restricționarea accesului la aceste date ori împiedicarea în orice mod a
funcționării unui sistem informatic.
Fapta se consumă la momentul pricinuirii unei pagube prin conduita agen
tului. Paguba trebuie să se afle într-un raport direct cu beneficiul material
urmărit de agent. Mai mult, aceasta trebuie să se producă ca efect direct al
interacțiunii logice cu sistemul informatic vizat, fără a există o altă con
duită ulterioară prejudiciabilă a persoanei vătămate.
Exemple de fraudă informatică pot fi situațiile în care agentul modifică
statul de plată ce se regăsește într-un sistem informatic, șterge debite la diverse
instituții publice, modifică în baza de date adresa de expediere a unui anumit
bun etc.
6. Tentativa
Tentativa se pedepsește, conform art. 252 C. pen.
7. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoarea de la 2 la 7 ani.
8. Forme agravate
Limitele speciale ale pedepsei se majorează cu jumătate dacă fapta a produs
consecințe deosebit de grave, astfel cum acestea sunt definite în art. 183 C. pen.
Fraude comise prin sisteme informatice și mijloace de plată electronice 187
Art. 250 alin. (1) C. pen. incriminează efectuarea unei operațiuni de retra
gere de numerar, încărcare sau descărcare a unui instrument de monedă elec
tronică ori de transfer de fonduri, prin utilizarea, fără consimțământul titula
rului, a unui instrument de plată electronică sau a datelor de identificare care
permit utilizarea acestuia.
In alineatul secund este prevăzută o modalitate alternativă de comitere,
respectiv efectuarea uneia dintre operațiunile prevăzute în alin. (1), prin utili
zarea neautorizată a oricăror date de identificare sau prin utilizarea de date de
identificare fictive.
în al treilea alineat se sancționează în mod distinct ceea ce, din punct de
vedere conceptual, poate fi considerat un act de complicitate la fapta incriminată
în primul alineat, respectiv transmiterea neautorizată către altă persoană a
oricăror date de identificare, în vederea efectuării uneia dintre operațiunile
prevăzute în alin. (1).
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
La nivel de structură a incriminării infracțiunea supusă discuției se prezintă
într-o variantă tip [alin. (1)], o variantă asimilată [alin. (2)] și una cu autonomie
conceptuală [alin. (3)].
Astfel, necesită reținut că între alin. (3) al art. 250 C. pen. și celelalte
alineate se poate reține un concurs de infracțiuni. Sub acest aspect, infracțiunea
este atât cu conținut alternativ [alin. (1) și (2)], cât și cu conținuturi alternative
[raportat la alin. (3)].
188 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
așadar, despre o formă de participație improprie. Dacă între cei doi există o
înțelegere, funcționarul va răspunde pentru acceptarea operațiunilor financiare
efectuate în mod fraudulos [art. 251 alin. (2) C. pen.].
5. Tentativa
Tentativa se pedepsește, conform art. 252 C. pen.
6. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoarea de la 2 la 7 ani.
în varianta transmiterii de informații, fapta se sancționează cu închisoarea
de la unu la 5 ani.
7. Forme agravate
Limitele speciale ale pedepsei se majorează cu jumătate dacă fapta a produs
consecințe deosebit de grave, astfel cum acestea sunt definite în art. 183 C. pen.
2. Subiectul activ
Infracțiunea poate fi săvârșită fie de un funcționar al unei instituții bancare,
de credit ori financiare, fie de angajatul unei persoane juridice care utilizează un
POS în tranzacțiile comerciale cu clienții acesteia.
3. Latura obiectivă
Fapta se comite prin acceptarea unei operațiuni de retragere de numerar,
încărcare sau descărcare a unui instrument de monedă electronică ori de
transfer de fonduri, cunoscând că este efectuată prin folosirea unui instrument
de plată electronică falsificat sau utilizatfără consimțământul titularului său.
Ca modalitate alternativă de comitere, în alineatul secund al art. 251 C. pen.
se sancționează acceptarea uneia dintre operațiunile prevăzute în alin. (1),
cunoscând că este efectuată prin utilizarea neautorizată a oricăror date de
identificare sau prin utilizarea de date de identificare fictive.
Infracțiunea este una cu conținut alternativ, motiv pentru care nu se va
reține un concurs de infracțiuni între faptele prevăzute de cele două alineate
dacă activitatea agentului se subsumează unei unități naturale colective ori unei
forme continuate.
Elementul material din conținutul tipicității se referă, așadar, la inițierea,
continuarea sau aprobarea procedurii de tranzacționare.
b'raude comise prin sisteme informatice și mijloace de plată electronice 191
5. Tentativa
Tentativa se sancționează, conform art. 252 C. pen.
6. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoarea de la unu la 5 ani.
CAPITOLUL VI
DISTRUGEREA ȘI TULBURAREA DE POSESIE
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general. Infracțiunea poate fi comisă și de o persoană
juridică.
Conform-art. 253 alin. (5) C. pen., fapta poate fi comisă chiar de către
proprietarul bunului, atunci când bunul distrus face parte din patrimoniul
cultural ori distrugerea, degradarea sau aducerea în stare de neîntrebuințare a
unui bun s-a realizat prin incendiere, explozie ori prin orice alt asemenea mijloc
și a fost de natură să pună în pericol alte persoane sau bunuri.
3. Obiectul material
Obiect material al distrugerii poate fi un bun mobil sau imobil.
4. Latura obiectivă
în forma de bază, fapta se poate comite în următoarele modalități:
- distrugere - înseamnă orice modalitate prin care, urmare a faptei auto
rului, bunul este în totalitate nimicit și devine total inutilizabil.
Astfel, fapta se va comite în modalitatea distrugerii fie atunci când dispare
total substanța bunului, fie atunci când aceasta se modifică atât de mult, încât
bunul nu mai poate fi în niciun fel readus la forma inițială;
- degradare - reprezintă o formă mai ușoară decât nimicirea, în sensul că
bunul devine parțial de nefolosit, dar reparabil1.
Raportat la reglementarea anterioară, s-a susținut că există degradare și
atunci când este afectată estetica bunului12.
într-o altă opinie, pe care o împărtășim, s-a susținut că lezarea elementului
estetic îndeplinește condițiile de tipicitate ale distrugerii doar dacă acel element
este inseparabil de substanța sau esența lucrului.
Din acest punct de vedere, se pune problema dacă pictarea unor clădiri
îndeplinește condițiile de tipicitate ale distrugerii. într-o atare situație,
activitatea agentului nu afectează nici substanța clădirii și nici posibilitățile de a
folosi acel imobil ca și până atunci, astfel că, de regulă, fapta agentului nu va fi
tipică. De cele mai multe ori, o astfel de faptă constituie un simplu delict civil
sau o faptă de natură contravențională3.
Totuși, atunci când culoarea acelei clădiri are o semnificație particulară, în
sensul că pierderea acestui element ar scădea valoarea artistică a acelui imobil,
atunci infracțiunea de distrugere ar putea fi reținută.
1 în practică, s-a reținut că discutăm despre degradare atunci când inculpatul a decopertat și
extras cu utilaje adecvate din solul și subsolul unui teren nisipul, balastul și pietrișul existent, adu
când terenul în stare de degradare, astfel încât acesta nu mai putea fi folosit conform destinației
lui inițiale de teren arabil - Jud. Turda, sent. pen. nr. 32 din 9 februarie 2015, disponibilă pe
www.rolii.ro.
2 T. Toader, Drept penal. Partea specială, Ed. AII Beck, București, 2002, p. 225.
3 A se vedea și D. Bock, op. cit., pp. 220-223. Totuși, în dreptul penal german, astfel de ipo
teze sunt cuprinse în § 303 alin. (2) din Codul penal german: cu aceeași pedeapsă va fi pedepsit
cel care modifică într-o manieră semnificativă și de durată (nu temporară) estetica unui bun.
194 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
1 A se vedea, exemplificativ, C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 80 din 28 ianuarie 2020, disponibilă
pe www.sintact.ro.
2 A se vedea și D. Bock, op. cit., p. 219.
3 C. Rătescu, Codul penal adnotat III, p. 615.
I iistrugerea și tulburarea de posesie 195
6. Tentativa
Tentativa este incriminată în cazul formelor agravate prevăzute de art. 253
alin. (3) și (4) C. pen.
Fapta se consumă atunci când s-a produs rezultatul păgubitor.
7. Forme agravate
Formele agravate ale distrugerii privesc fie modalitatea de comitere a dis
trugerii, fie o calitate particulară a obiectului distrus. Conform art. 253 alin. (5)
C. pen., formele agravate pot fi reținute chiar dacă bunul aparține făptuitorului.
Următoarele împrejurări atrag caracterul agravat al faptei de distrugere:
a) fapta de distrugere privește bunuri care fac parte din patrimoniul
cultural
Bunurile care fac parte din patrimoniul cultural sunt definite în art. 1 și 3
din Legea nr. 182/2000 privind protejarea patrimoniului cultural național mobil.
Conform art. 3 alin. (1) din Legea nr. 182/2000, patrimoniul cultural național
mobil este alcătuit din bunuri cu valoare istorică, arheologică, documentară,
etnografică, artistică, științifică și tehnică, literară, cinematografică, numis
matică, filatelică, heraldică, bibliofilă, cartografică și epigrafică, reprezentând
mărturii materiale ale evoluției mediului natural și ale relațiilor omului cu
acesta, ale potențialului creator uman și ale contribuției românești, precum și a
minorităților naționale la civilizația universală.
Bunurile imobile care fac parte din patrimoniul cultural național sunt
definite prin Legea nr. 422/2001 privind protejarea monumentelor istorice: în
sensul prezentei legi, monumentele istorice sunt bunuri imobile, construcții și
terenuri situate pe teritoriul României, semnificative pentru istoria, cultura și
civilizația națională și universală - art. 1 alin. (2).
Rațiunea incriminării unei astfel de forme agravate este determinată de inte
resul publicului ca aceste bunuri să nu fie distruse, indiferent de proprietarii lor.
Această formă agravată se pedepsește cu închisoarea de la unu la 5 ani.
b) fapta a fost săvârșită prin incendiere, explozie ori prin orice alt
asemenea mijloc și a fost de natură să pună în pericol alte persoane sau
bunuri
în acest caz, raportat la urmarea mai gravă, infracțiunea este una de pericol
potențial, nefiind necesar să se producă urmarea specifică, ci doar ca moda
litatea de executare să fie aptă să producă o atare urmare (punerea în pericol a
altor persoane sau bunuri).
în acest caz, sancțiunea va fi închisoarea de la 2 la 7 ani.
c) distrugerea calificată
Art. 254 C. pen. incriminează distrugerea calificată, care, în esență, este tot
o formă agravată a infracțiunii de distrugere.
I distrugerea și tulburarea de posesie 197
8. Aspecte procesuale
Fapta se urmărește la plângere prealabilă atunci când ea este comisă în
forma de bază sau în modalitatea asimilată.
9. Relația
» cu alte infracțiuni
»
1 Spre exemplu, în cazul în care autorii au sustras roți sau portiere de la diverse autoturisme,
s-a reținut că fapta acestora constituie exclusiv infracțiunea de furt, nu și cea de distrugere - a se
vedea Jud. Bacău, sent. pen. nr. 136 din 28 ianuarie 2016, disponibilă pe www.rolii.ro.
198 INFRACȚIUNI CONTRA PATRIMONIULUI
două urmări (fapta de sustragere a unui șurub determină afectarea din punct de
vedere material a unui întreg utilaj), cele două fapte ar putea fi reținute în concurs.
Va exista tot un concurs de infracțiuni atunci când acțiunea de luare a unui
bun determină distrugerea altor bunuri. Spre exemplu, într-o speță, în mod
corect s-a reținut un concurs de infracțiuni între furt și distrugere, atunci când
inculpatul a sustras prin smulgere din locuința victimei țevile de la sistemul de
încălzire, provocând serioase distrugeri locuinței, din cauza faptului că, odată cu
spargerea țevilor, a început să curgă apa din sistemul de încălzire1 (în acest caz
fapta de distrugere fiind comisă cel puțin cu intenție eventuală).
în cazul în care autorul comite o acțiune de deteriorare a bunului pentru a-și
facilita acțiunea de luare, vom discuta exclusiv despre o infracțiune de furt,
într-o atare situație, „degradarea” din punct de vedere material a bunului nu a
fost realizată cu intenția specifică infracțiunii de distrugere, ci a fost văzută de
autor ca „începutul” unei acțiuni de luare, necesar pentru facilitarea actului de
executare a furtului. Un exemplu de școală în acest sens este acela în care
infractorul pătrunde în gospodăria unei persoane cu scopul de a sustrage un porc
dintr-un coteț. Pentru a nu fi auzite țipetele porcului de către proprietarul
acestuia, împrejurare care ar periclita „succesul” acțiunii de sustragere, hoțul
ucide porcul în prealabil și apoi îl sustrage. Așa cum am arătat, actul de ucidere
a porcului nu are semnificația unei distrugeri, ci reprezintă o conduită ce face
parte din structura actului de deposedare (furtul animalului). Fapta de furt s-a
consumat în momentul sacrificării acestuia, deoarece hoțul s-a comportat față de
animal ca și când acesta ar fi fost în stăpânirea sa de fapt.
în cazul în care, ulterior însușirii bunului, hoțul distruge bunul furat, acesta
va răspunde doar pentru infracțiunea de furt, cu excepția cazului în care este
incriminată și distrugerea propriului bun de către proprietar (de exemplu, vom
avea un concurs de infracțiuni atunci când hoțul sustrage un tablou din patri
moniul cultural și apoi, pentru a nu fi descoperit, îl distruge).
1 Jud. Câmpulung, sent. pen. nr. 113 din 16 iulie 2014, disponibilă pe www.rolii.ro.
Distrugerea și tulburarea de posesie 199
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general, fapta putând fi comisă chiar de către proprie
tarul bunului.
3. Latura obiectivă
Astfel cum rezultă din norma de incriminare, de regulă, distrugerea din
culpă a unui bun al altuia nu este infracțiune, ci doar un delict civil.
în art. 255 C. pen. legiuitorul a stabilit niște împrejurări excepționale în care
distrugerea din culpă intră totuși sub incidența legii penale.
Astfel, legiuitorul incriminează distrugerea din culpă doar dacă este comisă
prin incendiere, explozie sau orice alt asemenea mijloc și dacă fapta este de
natură să pună în pericol alte persoane sau bunuri.
Cele două condiții ale laturii obiective trebuie să fie îndeplinite cumu
lativ. Din perspectiva ultimei urmări, infracțiunea este una de pericol potențial.
5. Sancțiunea
9
6. Forme agravate
Fapta se va comite în formă agravată atunci când a avut ca urmare un
dezastru.
în această formă, fapta se sancționează cu închisoarea de la 5 la 12 ani.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
Fapta poate fi comisă și de o persoană juridică. De exemplu, va comite
această faptă o firmă care finanțează un proiect de dezvoltare imobiliar și care
își extinde proiectul pe care îl realizează pe terenul vecinului prin strămutarea
semnelor de hotar.
3. Latura obiectivă
Fapta se comite prin ocuparea fără drept, în întregime sau în parte, a
unui imobil aflat în posesia altuia, prin violență, amenințare ori prin desfiin
țarea sau strămutarea semnelor de hotar.
Raportat la caracterul de ultima ratio al dreptului penal, art. 256 C. pen.
incriminează doar acele tulburări de posesie comise prin amenințare sau
violență ori prin desființarea sau strămutarea semnelor de hotar.
/ iistrugerea și tulburarea de posesie 201
5. Sancțiunea
9
6. Aspecte procesuale
Fapta se urmărește la plângerea prealabilă a persoanei vătămate.
în doctrină, raportat la reglementarea anterioară, dar și la cea actuală, s-a
susținut că fapta ar avea un caracter continuu și s-ar epuiza la momentul elibe
rării imobilului astfel ocupat12.
într-o altă opinie, s-a susținut că fapta are un caracter instantaneu și se
consumă atunci când infractorul ocupă imobilul (la fel ca în cazul infracțiunii de
violare de domiciliu).
număr limitat de conduite ce erau calificate ca* ultraj (în reglementarea ante
rioară aveam doar amenințarea, lovirea sau vătămarea), textul a „început” să
absoarbă toate modalitățile principale de lezare a patrimoniului, integrității
corporale, sănătății sau chiar a vieții unui funcționar public ce exercită autori
tatea statului. în plus, art. 257 alin. (3) asimilează faptei de ultraj și situația în
care „victimele” conduitei sunt membrii de familiei ai funcționarului; or, aceștia
nu sunt „purtători” de autoritate, pentru a putea susține că și aici am avea de-a
face cu o lezare a autorității.
Așadar, în opinia noastră, prin actualul conținut al art. 257 C. pen., legiui
torul acceptă și recunoaște că nu autoritatea statului trebuie protejată în principal
prin acest text de incriminare, ci incriminarea faptei se justifică în primul rând
prin faptul că ea lezează valori sociale „personale” ale funcționarului (integri
tatea fizică, libertatea psihică, patrimoniul, viața privată etc.).
în concluzie, noua abordare pare să sugereze că valoarea protejată de textul
de incriminare este „persoana” funcționarului care exercită autoritatea de stat, el
fiind, în realitate, interfața directă cu cetățenii, împrejurare ce-i sporește vulne
rabilitatea din perspectiva posibilelor intimidări sau răzbunări comise asupra sa,
dar și asupra membrilor săi de familie.
în limbaj plastic, în abordarea anterioară se spunea că, în cazul infracțiunii
de ultraj, agentul nu agresează persoana care îmbracă uniforma autorității, ci
agresează „uniforma” care simbolizează această autoritate. Credem că astăzi,
prin modul de incriminare a ultrajului, această infracțiune protejează tocmai
persoana care „îmbracă” uniforma autorității.
Referitor la un eventual vid de protecție în materia ultrajului, trebuie amintit
că opțiunea legiuitorului de a dezincrimina insulta și calomnia, în ciuda deci
ziilor CCR care au recomandat păstrarea lor în Cod, are un efect de bumerang și
în cazul ultrajului, cât timp insultarea unui funcționar care exercită autoritatea
de stat, în timpul sau în legătură cu exercitarea atribuțiilor de serviciu, nu mai
intră sub incidența legii penale. Aceasta deoarece alin. (2) al art. 257 C. pen. se
referă la (alte) infracțiuni comise împotriva unui funcționar public, iar insulta și
calomnia nu mai constituie infracțiuni.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Subiectul pasiv
Pe de o parte, fiind poziționată în capitolul Infracțiuni contra autorității,
s-ar părea că infracțiunea de ultraj este o infracțiune care protejează în mod
principal autoritatea, astfel că subiect pasiv principal al infracțiunii pare a fi
Statul.
Infracțiuni contra autorității 207
1 A se vedea și C. Rotaru, A.-R. Trandafir, V. Cioclei, Drept penal. Partea specială II. Curs
tematic, ed. a 4-a, Ed. C.H. Beck, București, 2020, p. 10. în acest sens pare a fi și o parte a
practicii judiciare. Astfel, instanța supremă a stabilit că lovirea mai multor funcționari publici
aflați în exercițiul funcțiunii ce implică exercițiul autorității de stat, în aceeași împrejurare,
constituie tot atâtea infracțiuni de ultraj săvârșite în concurs - ICCJ, dec. pen. nr. 1136 din
6 martie 2003 (reglementarea anterioară nu era diferită de reglementarea actuală în cazul ultra
jului prin lovire); în același sens, C. Ap. Cluj, dec. nr. 1535 din 19 decembrie 2019, disponibilă
pe www.sintact.ro.
în sens contrar, într-o speță în care prima instanță a încadrat juridic faptele reținute în
sarcina inculpatului prin raportare la numărul de funcționari lezați, instanța de apel a reținut că:
Instanța de apel consideră neconvingătoare argumentele în favoarea acestei soluții. Dacă rațiu
nea legii constituie mai mult decât simpla apreciere a interpretului, ea trebuie să fie găsită pe
baza indiciilor furnizate de legiuitor însuși. Codul penal nu oferă argumente concludente în
sensul incompatibilității pluralității de subiecți pasivi cu unitatea de infracțiune, în cazul unei
fapte precum cea din speță. Atunci când legiuitorul a dorit o asemenea incompatibilitate, a
arătat-o în mod expres. Astfel, art. 35 Cod penal prevede condiția unicității subiectului pasiv
pentru reținerea unității infracțiunii continuate. In expunerea de motive a noului Cod penal se
indică motivul inserării acestei condiții: Acceptarea compatibilității infracțiunii continuate cu
pluralitatea subiecților pasivi deschide calea extinderii nejustificate a domeniului de incidență al
acesteia în cazuri în care este în mod vădit vorba despre un concurs de infracțiuni, așa cum se
întâmplă în prezent. O astfel de tentație va fi cu atât mai mare în viitor, în condițiile înăspririi
tratamentului sancționator prevăzut de lege pentru concursul de infracțiuni, astfel că soluția
propusă de proiect își găsește pe deplinjustificarea.
Cu mențiunea că „tentația" poate fi mai adecvat desemnată ca principiul proporționalității
dintre pedeapsă și gravitateafaptei, ea există și în cazul uneifapte precum cea din speță: ultrajul
208 INFRACȚIUNI PRIVIND AUTORITATEA ȘI FRONTIERA DE STAT
4. Latura obiectivă
Pentru a sublinia tranziția către actualul mecanism de protejare a valorii
sociale, legiuitorul a schimbat abordarea privind sfera faptelor sancționate ca
săvârșit printr-o singură acțiune de amenințare. In acest caz, totuși, legiuitorul nu a prevăzut
condiția unicității subiectului pasiv. Deducerea ei din obiectul juridic secundar al infracțiunii
poate fi făcută. Dar, în acest caz, ar trebui explicat motivul pentru care nu este dedusă din
obiectuljuridic principal al infracțiunii compatibilitatea pluralității de subiecți pasivi cu unitatea
de infracțiune. Alegerea de a da precădere, pentru soluționarea problemei expuse, obiectului
juridic secundar în defavoarea celui principal este în speță inexplicabilă - C. Ap. Târgu Mureș,
dec. pen. nr. 598 din 15 decembrie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
Infracțiuni contra autorității 209
1 Prin dec. pen. nr. 604 din 1 februarie 2002, ICCJ a stabilit că primarul este un funcționar
public care exercită autoritatea de stat; în același sens, C. Ap. Brașov, dec. nr. 965 din 19 decembrie
2019, în care s-a reținut că fapta inculpatului de a-1 înjura și amenința pe primar că îl va bate și-i
va rupe gâtul, acest fapt producându-i persoanei vătămate o stare de temere, având în vedere că în
sală se aflau mai multe persoane din anturajul inculpatului, constituie infracțiunea de ultraj.
2 Prin sent. pen. nr. 124 din 12 februarie 2020 a Jud. Aiud, în sarcina inculpatului s-a reținut
că, după ce Președintele României i-a respins o cerere de grațiere, acesta a redactat personal,
olograf, o scrisoare de amenințare, disimulând identitatea sa prin folosirea datelor personale ale
martorului F., pe care a expediat-o personal Președintelui României prin poștă la data de 4 iunie
210 INFRACȚIUNI PRIVIND AUTORITATEA ȘI FRONTIERA DE STAT
Trebuie menționat că, în anumite cazuri, prin prevederi din legi speciale,
legiuitorul statuează sau clarifică faptul că anumite categorii profesionale exercită
autoritatea de stat și astfel extinde implicit protecția penală „acordată” de această
normă și pentru acele categorii de persoane (polițist local1, pădurar*12 etc.).
Dacă la momentul comiterii actului de executare persoana respectivă nu
mai avea statutul de funcționar care exercită autoritatea de stat, fapta de ultraj nu
va mai fi tipică. Astfel, dacă agentul lovește, în scopul de a se răzbuna, un fost
polițist judiciar care, chiar înainte de pensionare, participase la o percheziție
domiciliară la domiciliul agentului, fapta sa nu va mai constitui infracțiunea de
ultraj, ci infracțiunea de loviri sau alte violențe.
Pentru ca fapta să fie tipică, nu este suficient să discutăm despre calitatea
specială de funcționar, ci trebuie ca victima să se afle în exercitarea atribu
țiilor de serviciu ori ca fapta agentului să fie săvârșită în legătură cu exerci
tarea acestor atribuții.
Așadar, textul sancționează atât faptele de acest gen comise asupra funcțio
narului aflat în timpul serviciului (indiferent dacă fapta are legătură cu activi
tatea de serviciu a funcționarului), cât și pe cele comise asupra funcționarului
aflat în afara orelor de serviciu, dar în legătură cu serviciul3.
Trebuie subliniat că, în cazul ultrajului comis în timp ce funcționarul se afla
în exercițiul atribuțiilor sale de serviciu, fapta în sine nu trebuie să prezinte o
legătură cu aceste atribuții de serviciu (spre exemplu, dacă Y, vecinul lui X,
polițist, pentru că aflase că X i-a otrăvit câinele, îl lovește pe acesta din urmă în
1 în opinia noastră, în mod greșit s-a dispus achitarea inculpatului pentru comiterea infrac
țiunii de ultraj în ipoteza în care inculpatul, pe fondul unor neînțelegeri de ordin personal, a intrat
în sediul unei primării și a amenințat-o cu moartea pe victimă, care avea calitatea de primar,
solicitându-i să-i restituie o sumă de bani.
Pentru a decide astfel, instanța de apel (care a desființat hotărârea primei instanțe și a dispus
achitarea) a reținut că: pentru existența infracțiunii de ultraj este necesar ca acțiunile de ame
nințare să fie săvârșite cu intenție împotriva funcționarului public ce îndeplinește o funcție care
implică exercițiul autorității de stat sau în legătură cu exercitarea acestor atribuții. Dacă acțiu
nea făptuitorului nu reprezintă o reacție la o faptă îndeplinită de funcționar în exercițiul public,
ci urmare a unui conflict anteriorfără nicio legătură cu atribuțiile de serviciu ale acestuia, fapta
nu constituie infracțiunea de ultraj, așa cum este cazul în speță.
Astfel, este de necontestat cauzei că incidentul dintre părți a vizat strict un conflict personal
și nicidecum nu a vizat calitatea de funcționar public a persoanei vătămate sau un act îndeplinit
de aceasta în exercitarea atribuțiilor de serviciu. Simplulfapt că acțiunile de amenințare au fost
comise de inculpat în timp ce persoana vătămată se afla la serviciu nu este suficient în cauză
pentru a reține existența infracțiunii de ultraj, fiindfără echivoc faptul că inculpatul nu a acțio
nat cu intenția de a o ofensa pe persoana vătămată, ci acțiunile de amenințare au fost grefate pe
fondul unor discuții contradictorii privind litigiul existent între părți referitor la nerealizarea
unei tranzacții imobiliare - C. Ap. Alba Iulia, dec. pen. nr. 1112 din 13 decembrie 2016, dispo
nibilă pe www.sintact.ro.
Din punctul nostru de vedere, cât timp persoana (primarul) era în exercitarea atribuțiilor de
serviciu, motivația amenințării este irelevantă. Dacă ar fi să acceptăm acest raționament, ar
însemna că fapta agentului care lovește din motive personale un polițist în timp ce acesta se afla
în exercitarea atribuțiilor de serviciu (un alt coleg polițist este enervat de faptul că victima vorbea
prea tare) nu ar trebui să constituie infracțiunea de ultraj. O atare interpretare, chiar dacă rațio
nală, adaugă „pretorian” o condiție „suplimentară” de tipicitate.
212 INFRACȚIUNI PRIVIND AUTORITATEA ȘI FRONTIERA DE STAT
1 C. Ap. Oradea, dec. nr. 472 din 1 octombrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
Prima instanță l-a achitat pe inculpat, considerând că din probele administrate rezultă că
persoana vătămată a acționat depășindu-și atribuțiile de serviciu și nu mai poate beneficia de
protecția legii în exercitarea funcției sale. Astfel, s-a arătat că din declarațiile inculpaților și ale
martorilor a rezultat că persoana vătămată a fost cea care a agresat-o pe inculpata C, prin
aplicarea unei palme la nivelul feței, „ încât i-a zburat cercelul din ureche ", aceasta fiind acțiu
nea declanșatoare a întregului conflict, moment de la care niciuna dintre acțiunile acesteia nu
mai potfi considerate afi efectuate în exercițiul legal alfuncției.
Instanța de apel a validat raționamentul primei instanțe, trimițând însă cauza spre rejudecare,
având în vedere că, deși tipicitatea ultrajului era exclusă, prima instanță nu a analizat dacă în
speță se putea discuta despre o infracțiune simplă de loviri sau alte violențe.
Cu privire la modul în care se face evaluarea referitoare la o potențială îndeplinire vădit
ilegală a atribuțiilor de serviciu, a se vedea și ICCJ, dec. pen. nr. 26/A din 1 februarie 2017,
disponibilă pe www.scj.ro.
Infracțiuni contra autorității 213
temporală. Astfel, conduita agentului va putea fi comisă în orice context (nu mai
trebuie ca funcționarul să se afle în exercitarea atribuțiilor de serviciu), fiind
suficient ca aceasta să prezintă o legătură cu modul de îndeplinire a atribuțiilor
de serviciu de către funcționar.
Textul este aplicabil și în situația în care, pentru că agresorul este nemul
țumit în general de o anume categorie de funcționari care exercită autoritatea de
stat, fără a viza un anume funcționar, cu fiecare ocazie cu care întâlnește unul, îl
agresează (spre exemplu, X, de fiecare dată când vede un polițist, îl agresează).
Referitor la modalitățile de comitere a ultrajului incriminat prin art. 257
alin. (1) C. pen., tipicitatea faptei trebuie raportată la tipicitatea normei generale
de incriminare (art. 206, art. 193', 194, 195 sau 188 și 189 C. pen.).
în cazul ultrajului comis prin amenințare, fapta trebuie să fie săvârșită
nemijlocit sau prin mijloace de comunicare directă. Amenințarea este săvâr
șită în mod nemijlocit atunci când este comisă în prezența funcționarului1 2. Prin
mijloace de comunicare directă se înțelege acele mijloace care permit ca „me
sajul” să ajungă la destinatar, deși agentul și funcționarul nu se află în același
loc (telefon, fax, radio, TV, Intemet etc.)3.
Dată fiind structura textului de incriminare, apare întrebarea care va fi
relația concretă dintre infracțiunile de loviri sau alte violențe, vătămare corpo
rală, loviri sau vătămări cauzatoare de moarte sau omor. In principiu, relația
dintre aceste infracțiuni se va stabili conform regulilor generale. Astfel, dacă, de
exemplu, funcționarul ce exercită autoritatea de stat este lovit de mai multe ori
și, inițial, are nevoie de peste 90 de zile de îngrijiri medicale, iar apoi, ca urmare
a loviturilor aplicate, decedează, autorul va comite o singură infracțiune de
ultraj, și nu un concurs (lovirea sau vătămarea corporală inițiale fiind absorbite
în infracțiunea de loviri sau vătămări cauzatoare de moarte).
1 S-a reținut că exercitarea de acte de agresiune - constând în răsucirea unui braț la spate
și comprimarea brațului cu greutatea corpului agresorului - asupra unui polițist aflat în exer
cițiulfimețiunii, în cadrul unei intervenții determinate de un apel telefonic de urgență, cauzându-i
o ruptură musculo-tendinoasă care a necesitat pentru vindecare un număr de 30-35 de zile de
îngrijiri medicale, întrunește elementele constitutive ale infracțiunii de ultraj prin lovire - ICCJ,
s. pen., dec. nr. 3845 din 31 octombrie 2011, disponibilă pe www.scj.ro.
2 S-a reținut infracțiunea de ultraj prin amenințare în situația în care inculpatul i-a adresat
amenințări cu moartea unui polițist, care se afla în exercitarea atribuțiilor de serviciu, amenințări
de natură a-i crea o stare de temere cu privire la integritatea sa fizică și a familiei sale (C. Ap.
Suceava, dec. nr. 810 din 30 septembrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro).
3 S-a reținut că discutăm despre o infracțiune de ultraj prin amenințare în situația incul
patului care, în timp ce făcea o transmisiune live pe o rețea de socializare (Facebook), nemulțumit
de anumite atenționări venite din partea persoanei vătămate, agent de poliție în și administrator al
unui grup de Facebook, în legătură cu anumite postări video live, efectuate în timp ce conducea
un autoturism în trafic, și conștientizând posibilitatea ca persoana vătămată, în calitate de agent
oficial, să-i aplice o sancțiune pentru această abatere rutieră, i-a adresat amenințări cu moartea și
injurii grave prin intermediul unei transmisii video în direct folosind aplicația Facebook,
mânuind, totodată, un cuțit de dimensiuni mari pentru a da credibilitate afirmațiilor sale - C. Ap.
Timișoara, dec. nr. 88 din 30 ianuarie 2020, disponibilă pe www.sintact.ro.
214 INFRACȚIUNI PRIVIND AUTORITATEA ȘI FRONTIERA DE STAT
5. Forma de vinovăție 9
6. Tentativa
Având în vedere modalitatea în care este stabilită sancțiunea pentru această
faptă, tentativa este sancționată în măsura în care este sancționată tentativa la
infracțiunea care stă la baza infracțiunii de ultraj.
7. Sancțiunea
9
8. Forme agravate
Fapta se va comite în formă agravată atunci când este comisă asupra unui
polițist sau jandarm, aflat în exercitarea atribuțiilor de serviciu sau în legătură cu
exercitarea acestor atribuții.
Referitor la rațiunea agravării răspunderii în cazul acestor categorii profe
sionale, într-o decizie ce viza posibila neconstituționalitate1 a textului din
1 Decizia CCR nr. 446 din 28 iunie 2018, publicată în M. Of. nr. 928 din 2 noiembrie 2018.
Curtea a respins excepția de neconstituționalitate invocată, arătând că un astfel de regim agravat
se justifică având în vedere natura activității acestor categorii profesionale.
218 INFRACȚIUNI PRIVIND AUTORITATEA ȘI FRONTIERA DE STAT
Art. 258 C. pen. incriminează în alin. (1) folosirea fără drept a unei calități
oficiale care implică exercițiul autorității de stat, însoțită sau urmată de înde
plinirea vreunui act legat de acea calitate.
In alineatul secund este incriminată fapta funcționarului public care conti
nuă să exercite o funcție ce implică exercițiul autorității de stat, după ce a
pierdut acest drept conform legii.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
Fapta presupune îndeplinirea cumulativă a două activități:
- folosirea fără drept a unei calități oficiale. Prin „calitate” oficială se
înțelege o anumită funcție care conferă unui funcționar atribuții în cadrul apara
tului de stat sau public. în practica judiciară, de regulă, calitatea „simulată” este
aceea de polițist;
- îndeplinirea vreunui act legat de această calitate. Faptul de a pretinde
că agentul are o anumită calitate oficială nu înseamnă și folosirea acelei calități.
La acest moment, fapta poate fi considerată o tentativă sau act pregătitor nein
criminat. îndeplinirea unui act legat de această calitate duce la consumarea
faptei.
îndeplinirea unui act legat de acea calitate nu presupune îndeplinirea tuturor
condițiilor de fond sau formă cu privire la realizarea actului, ci trebuie doar ca
actul să aibă aparența unui act oficial. Realizarea tipicității faptei nu depinde
de faptul dacă terții percep ca fiind credibilă calitatea oficială a agentului.
De exemplu, vom avea infracțiunea de uzurpare de calități oficiale atunci
când autorul pretinde că este inspector de mediu și aplică o amendă unei
persoane juridice.
în practica judiciară, s-a reținut că discutăm despre această infracțiune în
situația inculpatului care s-a prezentat la masa unor persoane aflate într-un bar și
le-a prezentat o legitimație, spunând că este polițist de la Antidrog, solici-
tându-le să scoată tot ce au în geantă, pentru a efectua un control în vederea
identificării deținerii de droguri1, sau raportat la fapta inculpatului care, îmbră
cat fiind cu o geacă cu inscripția „Police Security”, s-a recomandat a fi lucrător
al poliției de frontieră, prezentând cu repeziciune o legitimație în acest sens, iar
apoi i-a solicitat victimei pentru control cartea de identitate și, după vizualizarea
acesteia, i-a cerut, cu titlu de amendă, suma de 680 lei de persoană, sub pre
textul că atât persoana vătămată, cât și soția sa nu purtau centura de siguranță12.
1 C. Ap. Constanța, dec. pen. nr. 1149 din 3 decembrie 2015, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 C. Ap. București, dec. pen. nr. 82 din 21 ianuarie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro.
220 INFRACȚIUNI PRIVIND AUTORITATEA ȘI FRONTIERA DE STAT
Dacă uzurparea de calități oficiale s-a comis pentru facilitarea unei alte”
infracțiuni, cele două fapte vor fi reținute în concurs. Astfel, în mod corect s-a
reținut în practica judiciară că fapta inculpatului care, după ce a acostat persoana
vătămată și a condus-o într-o altă intersecție, folosind fără drept o calitate ofi
cială care implică exercițiul autorității de stat, respectiv calitatea de polițist, pre
zentând în acest sens și semne distinctive (legitimație), a legitimat și perchezi
ționat persoana vătămată, ocazie cu care, profitând de neatenția acesteia, i-a
sustras din portofel suma de 500 lei, întrunește elementele constitutive ale
infracțiunilor de uzurpare de calități oficiale și furt1. La fel, atunci când
uzurparea de calități oficiale este un mijloc fraudulos de inducere în eroare, în
scopul de a obține un folos material injust, se va reține infracțiunea de înșelă
ciune în concurs cu uzurparea de calități oficiale.
Exercitarea fără drept a profesiei de preot nu înseamnă o uzurpare de
calități oficiale, deoarece calitatea de preot nu este o calitate oficială în sensul
legii penale. Doar într-un stat religios, în care biserica ar avea atribuții statale,
s-ar putea reține o astfel de infracțiune.
Prin art. 258 alin. (2) C. pen., legiuitorul consacră și o variantă asimilată a
acestei infracțiuni, respectiv situația în care o persoană ce a avut în trecut o
funcție publică ce implică exercițiul autorității de stat, după ce a pierdut acest
drept, continuă să exercite această funcție.
Credem că textul nu face decât să sublinieze că o asemenea conduită are
semnificație penală, neputându-se vorbi despre o veritabilă nouă incriminare.
Spunem aceasta având în vedere că, în opinia noastră, fapta incriminată explicit
prin art. 258 alin. (2) C. pen. avea deja caracter infracțional și prin raportare la
art. 258 alin. (1) C. pen., deoarece, dacă ai pierdut un drept, înseamnă cu nu îl
mai ai, iar dacă, după momentul pierderii acestui drept, decizi să exerciți fără
drept funcția publică, fapta poate fi ușor încadrabilă în forma de bază a
infracțiunii de uzurpare de calități oficiale.
Este cel puțin bizară condiționarea tipicității faptei de o anumită calitate a
subiectului activ (funcționarul public). Textul pare, așadar, că se referă doar la
ipoteza în care un funcționar public, deși a pierdut o anume calitate, continuă să
o exercite (el rămânând însă funcționar public dintr-o altă perspectivă)1 2. Din
punctul nostru de vedere, mult mai firesc (chiar îndrăznim să afirmăm că, cel
mai probabil, aceasta a fost și intenția legiuitorului, ea fiind însă defectuos
materializată) ar fi fost să se prevadă ca fapta să fie comisă de orice persoane
care anterior au exercitat o calitate oficială și care, după momentul pierderii
acestui statut, continuă să se folosească de acea calitate și să realizeze acte
specifice ei.
1 C. Ap. Constanța, dec. pen. nr. 240 din 9 martie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 Raportat la această „limitare”, în doctrină s-a arătat că un posibil exemplu de faptă tipică ar
fi acela în care un profesor, după ce îi încetează mandatul de ministru, emite un ordin de numire a
unui inspector școlar - C. Rotaru, A.-R. Trandafir, V. Cioclei, op. cit., p. 22.
Infracțiuni contra autorității 221
5. Sancțiunea
9
6. Forme agravate
Fapta se comite în formă agravată dacă faptele prevăzute în alin. (1) sau
alin. (2) au fost săvârșite de o persoană care poartă, fără drept, uniforme sau
semne distinctive ale unei autorități publice. Evident, acțiunea de purtare trebuie
să „consolideze” aparența existenței calității oficiale uzurpate, astfel că aceasta
trebuie să se întindă pe o anumită perioadă de timp, suficientă pentru a
„contura” într-o manieră mai credibilă existența acelei calități.
în acest caz, pedeapsa aplicabilă este închisoarea de la unu la 5 ani.
Art. 259 C. pen. incriminează sustragerea ori distrugerea unui înscris care
se află în păstrarea ori în deținerea unei persoane dintre cele prevăzute în
art. 176 sau art. 175 alin. (2).
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
Fapta se comite prin sustragerea ori distrugerea unui înscris care se află în
păstrarea ori în deținerea unei persoane dintre cele prevăzute în art. 176 sau
art. 175 alin. (2).
222 INFRACȚIUNI PRIVIND AUTORITATEA ȘI FRONTIERA DE STAT
5. Tentativa
Tentativa se pedepsește.
6. Sancțiunea
Infracțiunea se pedepsește cu închisoarea de la unu la 5 ani.
7. Forme agravate
Fapta se comite în formă agravată atunci când sustragerea sau distrugerea
de înscrisuri se comite de către un funcționar public, în exercitarea atribuțiilor
sale de serviciu.
în această formă de comitere, limitele speciale ale sancțiunii se majorează
cu o treime.
Infracțiuni contra autorității 223
Art. 260 C. pen. incriminează înlăturarea ori distrugerea unui sigiliu legal
aplicat.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
Fapta se comite prin înlăturarea sau distrugerea unui sigiliu legal aplicat.
5. Sancțiunea
în forma de bază, fapta se sancționează cu închisoarea de la 3 luni la un an
sau cu amendă.
6. Forme agravate
Fapta se va reține în formă agravată atunci când ea a fost comisă de custode,
în această formă, sancțiunea aplicabilă este închisoarea de la 6 luni la 2 ani
sau amenda.
Art. 261 C. pen. incriminează sustragerea unui bun care este legal se
chestrat.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
Fapta se comite prin sustragerea unui bun care este legal sechestrat. în cazul
în care sustragerea de sub sechestru este comisă de către proprietarul bunului,
chiar dacă nu putem discuta despre o acțiune de deposedare, fapta va constitui
sustragere de sub sechestru, pentru că valoarea socială protejată în acest caz este
autoritatea.
5. Sancțiunea
zx
In forma de bază, fapta se sancționează cu închisoarea de la 3 luni la un an
sau cu amenda.
6. Forme agravate
Fapta se va reține în formă agravată atunci când ea a fost comisă de custode,
în această formă, sancțiunea aplicabilă este închisoarea de la 6 luni la 2 ani
sau amenda.
CAPITOLUL II
INFRACȚIUNI PRIVIND FRONTIERA DE STAT
9
Art. 262 C. pen. incriminează intrarea sau ieșirea din țară prin trecerea
ilegală a frontierei de stat a României.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
226 INFRACȚIUNI PRIVIND AUTORITATEA ȘI FRONTIERA DE STAT
3. Latura obiectivă
Fapta se comite prin intrarea sau ieșirea din țară prin trecerea ilegală a fron
tierei de stat a României.
5. Tentativa
Tentativa este incriminată.
6. Sancțiunea
9
7. Cauză de nepedepsire
Nu se pedepsește fapta prevăzută în art. 262 alin. (1) C. pen., săvârșită de o
victimă a traficului de persoane sau de minori.
8. Forme agravate
Fapta se va comite în formă agravată atunci când ea este săvârșită:
a) în scopul sustragerii de la tragerea la răspundere penală sau de la
executarea unei pedepse ori a unei măsuri educative, privative de libertate;
b) de către un străin declarat indezirabil ori căruia i-a fost interzis în orice
mod dreptul de intrare sau de ședere în țară.
în aceste cazuri, pedeapsa este închisoarea de la unu la 5 ani.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
Fapta se comite prin racolarea, îndrumarea, călăuzirea, transportarea, transfe
rarea sau adăpostirea unei persoane, în scopul trecerii frauduloase a frontierei de
stat a României.
5. Tentativa
Tentativa se pedepsește.
6. Sancțiunea
In forma de bază, fapta se pedepsește cu închisoarea de la 2 la 7 ani.
7. Forme agravate
Fapta este comisă în formă agravată atunci când este săvârșită:
a) în scopul de a obține, direct sau indirect, un folos patrimonial;
b) prin mijloace care pun în pericol viața, integritatea sau sănătatea mi-
grantului;
c) prin supunerea migrantului la tratamente inumane sau degradante.
în cazul comiterii faptei în formă agravată, pedeapsa este închisoarea de la
3 la 10 ani și interzicerea exercitării unor drepturi.
228 INFRACȚIUNI PRIVIND AUTORITATEA ȘI FRONTIERA DE STAT
Art. 264 C. pen. incriminează fapta persoanei care facilitează, prin orice
mijloace, rămânerea ilegală pe teritoriul României a unei persoane, victimă a
unei infracțiuni de trafic de persoane, de minori sau de migranți, care nu are
cetățenia română și nici domiciliul în România.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
Fapta se comite prin facilitarea, prin orice mijloace, a rămânerii ilegale pe
teritoriul României a unei persoane, victimă a unei infracțiuni de trafic de per
soane, de minori sau de migranți, care nu are cetățenia română și nici domiciliul
în România.
5. Sancțiunea
»
6. Forme agravate
Fapta se comite în formă agravată atunci când ea este săvârșită:
a) în scopul de a obține, direct sau indirect, un folos patrimonial;
b) de către un funcționar public aflat în exercitarea atribuțiilor de serviciu.
în aceste situații, fapta se sancționează cu închisoarea de la 2 la 7 ani și
interzicerea exercitării unor drepturi.
7. Forme atenuate
2. Subiectul activ
Subiectul activ este special, fiind străinul față de care s-a dispus măsura
îndepărtării de pe teritoriul României ori interzicerea dreptului de ședere.
230 INFRACȚIUNI PRIVIND AUTORITATEA ȘI FRONTIERA DE STAT
3. Latura obiectivă
Fapta se comite prin sustragerea de la executarea obligațiilor instituite de
autoritățile competente.
5. Sancțiunea
Fapta se pedepsește cu închisoare de la 3 luni la 2 ani sau cu amendă.
TITLUL III
INFRACTIUNI DE CORUPTIE $1 DE SERVICIU
Elementul de particularitate al infracțiunilor din acest titlu este dat de faptul
că legea penală incriminează anumite forme de încălcare a atribuțiilor de
serviciu, care lezează sau pot leza grav funcționarea societății.
Justificarea incriminărilor din acest titlu ține, în primul rând, de dezideratul
ca orice funcționar public să lucreze în interesul publicului și să protejeze
interesele instituției publice pe care o conduce sau pe care o deservește.
Totodată, este extrem de important ca funcționarul public să nu folosească
funcția sa în scopul de a obține beneficii necuvenite pentru el sau cei apropiați
lui. Infracțiunile de corupție și de serviciu vin să protejeze aceste deziderate,
încercând astfel să asigure o mai bună funcționare a mecanismului societal.
Efectele pe care încălcarea atribuțiilor de serviciu le poate produce în
funcționarea unei societăți au determinat legiuitorul român să sancționeze
inclusiv anumite încălcări ale atribuțiilor de serviciu ale unor persoane care nu
sunt funcționari publici (persoanele prevăzute la art. 308 C. pen.). încă de la
început, trebuie să spunem că intervenția necondiționată a dreptului penal în
mediul privat, prin reținerea fără prea multe nuanțe a tipicității infracțiunilor de
serviciu sau de corupție și în cazul acestei categorii de persoane, poate ridica
probleme în ceea ce privește caracterul de ultima ratio al dreptului penal.
1 în Codul penal din 1968, funcționarul public era definit ca orice persoană care exercită
permanent sau temporar, cu orice titlu, indiferent cum a fost învestită, o însărcinare de orice
natură, retribuită sau nu, în serviciul unei unități dintre cele la care se referă art. 145.
Conform art. 145, prin termenul „public” se înțelegea tot ce privește autoritățile publice,
instituțiile publice, instituțiile sau alte persoane juridice de interes public, administrarea, folosirea
sau exploatarea bunurilor proprietate publică, serviciile de interes public, precum și bunurile de
orice fel care, potrivit legii, sunt de interes public.
2 în Codul penal din 1968, „funcționarul privat” era definit ca orice salariat care exercită o
însărcinare în serviciul unei alte persoane juridice decât cele de drept public stabilite conform
art. 145 C. pen.
3 Și în sistemul italian, doctrina relevă existența a numeroase dezbateri cu privire la semni
ficația noțiunilor corespondente din dreptul italian - a se vedea G. Fiandaca, E. Musco, Diritto
penale. Parte speciale, voi. I, ed. a 5-a, Ed. Zanichelli, Bologna, 2012, p. 169 și urm. La fel, în
sistemul german (a se vedea comentariul aferent § 299a și § 331 din H. Satzger, W. Schluckebier
și G. Widmaier, Kommentar zum Strafgesetzbuch, Ed. Cari Heymanns, Koln, 2018, disponibil pe
https://login.emedien.ub.uni-muenchen.de/login?qurl=https://research.'wolterskluwer-online.de%
2fdocument%2ft>a452006-89a3-313d-8ab4-85ae72fâ63d8') sau spaniol [a se vedea E.R. Ribas,
La derogaciân jurisprudencial del articulo 24.2 CP (concepto de funcionario publico), în
Estudios Penales y Criminologicos, voi. XXXIV (2014), pp. 173-223].
în unele sisteme, această încercare de a oferi mai multă claritate noțiunilor nu e un simplu
capriciu, ci chiar o necesitate, având în vedere că sancționarea corupției în mediul privat are un
caracter mult mai restrâns decât sancționarea corupției comise de un funcționar public (a se
vedea, spre exemplu, sistemul penal spaniol sau german).
234 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
Concluzia generală pe care o putem extrage este că definițiile pot oferi doar
linii directoare de interpretare, lăsând realitatea practică „să evadeze” uneori din
tiparul foarte riguros al definițiilor. Firesc, interpretarea poate merge până la
nivelul la care nu am genera o analogie în defavoarea celui acuzat.
De aceea, venind în sprijinul practicienilor, credem că în acest demers inter
pretativ al art. 175 și 308 C. pen., care deja au stârnit multiple controverse,
trebuie să pornim de la câteva linii directoare esențiale:
1) Noțiunile fundamentale în materia infracțiunilor de serviciu și de
corupție sunt funcționarul public propriu-zis și funcționarul privat. Funcțio
narul public asimilat se referă la o situație de excepție, situată între funcționarul
public și cel privat. Date fiind particularitățile acestei categorii de persoane, ele
nu puteau fi încadrate în niciuna dintre „extremele” [art. 175 alin. (1) și art. 308
C. pen.] cu care operează acest titlu.
Funcționarul public asimilat este „privat” prin natura formei de organizare
(profesie liberală, care îi acordă o oarecare libertate privind modul de exercitare
a funcției), dar „public” prin natura activității sale (acte de putere publică). Că
este așa o demonstrează inclusiv faptul că, în art. 289 alin. (2) C. pen., legiui
torul exclude din fapta de luare de mită comisă de către funcționarii asimilați
conduite precum luarea de mită în legătură cu urgentarea sau îndeplinirea unor
atribuții de serviciu (considerând că, în acest cadru, funcționarul are această
libertate); această limitare poate fi, așadar, un indiciu cu privire la faptul că, deși
aceste persoane se bucură de libertate în exercitarea profesiei (de aceea, prin
cipial, ele pot solicita „legal” sume de bani pentru urgentarea sau pentru
îndeplinirea atribuțiilor de serviciu), totuși, din cauza „puterii publice” pe care o
dețin, sunt supuse controlului statal.
Așadar, în acest context, reperele fundamentale trebuie să rămână conți
nutul art. 175 alin. (1) C. pen. și conținutul art. 308 C. pen., urmând ca art. 175
alin. (2) C. pen. să vizeze doar anumite situații de excepție, când o profesie libe
rală poate primi în concret atribute „statale”.
2) Calificarea unei persoane ca fiind o persoană de la art. 175 C. pen. sau o
persoană de la art. 308 C. pen. nu trebuie făcută printr-un procedeu abstract.
Până acum, o anumită persoană a fost integrată într-o anume categorie printr-un
procedeu abstract de evaluare: adică o persoană era întotdeauna fie un funcțio
nar public, fie un funcționar public asimilat, fie un funcționar privat. O atare
abordare - inflexibilă, cu siguranță - riscă să producă efecte ciudate în situații
concrete. Așadar, în opinia noastră, trebuie să admitem că o persoană, în funcție
de activitatea profesională derulată in concreto, care are legătură cu conduita sa
infracțională, poate fi în anumite ipoteze un funcționar public, iar în altele un
funcționar privat. Această „relativizare” aduce cu sine beneficiul posibilității de
a ține cont de esența acestor definiții legale, de motivul pentru care ele au fost
instituite în această formă și, în consecință, aduce maleabilitatea necesară pentru
evitarea unor calificări absurde.
Infracțiuni de corupție și de serviciu 235
1 ICCJ, Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept în materie penală, dec. nr. 2 din
25 ianuarie 2017, publicată în M. Of. nr. 135 din 22 februarie 2017.
236 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
natură; c) exercită, singură sau împreună cu alte persoane, în cadrul unei regii
autonome, al altui operator economic sau al unei persoane juridice cu capital
integral sau majoritar de stat, atribuții legate de realizarea obiectului de acti
vitate al acesteia.
Pe scurt, va fi funcționar public orice persoană care face parte din „apa
ratul” de stat, fie că discutăm despre puterea executivă, legislativă sau judecă
torească. în mod evident, ne referim aici doar la acele persoane care au ca
atribuții de serviciu exercitarea puterii publice, și nu la acele persoane care, deși
angajate în cadrul instituțiilor publice, nu au prerogative ce țin de exercitarea
puterii publice (paznicul unei instituții, șoferul etc.).
Așadar, în această definiție vor fi cuprinse persoanele care exercită
atribuții și responsabilități în cadrul realizării puterii legislative, executive
sau judecătorești ori cele care exercită o altă funcție de demnitate publică
sau o funcție publică de orice natură. De exemplu, în temeiul art. 175 alin. (1)
lit. a) sau b) C. pen., vor fi funcționari publici președintele, prim-ministrul, mi
niștrii, secretarii de stat, parlamentarii sau angajații Parlamentului, consilierii
locali, consilierii județeni, primarii, angajații primăriilor, ai consiliilor județene
sau ai consiliilor locale, polițiștii, grefierii, magistrații, membrii CSM, angajații
instanțelor sau angajați ai CSM etc.
Vor fi tot funcționari publici în sensul normei persoanele fizice care acti
vează în cadrul unor persoane juridice de drept public, atunci când activitatea
acestora este legată de prestarea unor servicii de utilitate publică (medicii din
unitățile medicale publice, profesorii din unitățile de învățământ publice).
Pe lângă aceste categorii „evidente”, conform textului [art. 175 alin. (1)
lit. c) C. pen.], vor intra în sfera noțiunii și acele persoane din cadrul unor per
soane juridice cu regim de drept public (regii autonome ori operatori economici
cu capital integral sau majoritar de stat), pentru că, și în acest caz, interesele
„publice” ale statului primează și „înlătură” aparența unor „trăsături” de drept
privat ale acestor persoane juridice. Rațiunea pentru care aceste persoane fizice
sunt considerate funcționari publici în sensul legii penale are legătură cu
încercarea de protejare a intereselor patrimoniale ale statului în regii autonome
ori în cadrul persoanelor juridice cu capitalul integral sau majoritar de stat.
Raportat la caracterul extrem de larg al definiției cuprinse în art. 175
alin. (1) lit. b) C. pen., credem că (iar aici opinia noastră are un oarecare caracter
reformator) ar trebui incluse în categoria funcționarilor publici care exercită o
funcție publică de orice natură și acele persoane care, deși, aparent, „aparțin”
dreptului privat, exercită totuși prerogative ce țin de dreptul public, repre
zentând, astfel, „instrumente” ale statului în realizarea unor atribuții similare
celor ale funcționarilor publici, care fac parte într-o manieră explicită din
aparatul de stat. Spre exemplu, un profesor dintr-o unitate educațională privată
aflată sub controlul Ministerului Educației va realiza activitățile didactice sub
aceleași constrângeri ca cele aplicabile în cazul unui profesor dintr-o unitate
Infracțiuni de corupție și de serviciu 237
1 în același sens s-a pronunțat și Curtea Constituțională prin Decizia nr. 2 din 15 ianuarie
2014, publicată în M. Of. nr. 71 din 29 ianuarie 2014. în cuprinsul acestei decizii se arată că:
..Semnificația noțiunii de funcționar public din dreptul penal nu este echivalentă cu cea de
funcționar din dreptul administrativ. (...) potrivit legii penale, noțiunile de funcționar public și de
funcționar au un înțeles mai larg decât acela din dreptul administrativ, datorită atât caracterului
relațiilor sociale apărate prin incriminarea unorfapte socialmente periculoase, cât și faptului că
exigențele de apărare a avutului și de promovare a intereselor colectivității impun o cât mai
bună ocrotire prin mijloacele dreptului penal. (...) în legea penală, funcționarul este definit exclusiv
după criteriulfuncției pe care o deține sau, cu alte cuvinte, dacă își exercită activitatea în serviciul
unei unități determinate prin legea penală, supus unui anumit statut sau regim juridic”.
238 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
publici prevăzuți de art. 175 alin. (1) din Codul penal - dacă angajatorul este o
persoană de drept public, fie în cea reglementată de art. 308 alin. (1) din Codul
penal - dacă angajatorul era o persoană de drept privat.
Din perspectiva Legii nr. 95/2006 privind reforma în domeniul sănătății, cu
modificările și completările ulterioare, Colegiul Medicilor din România este un
organism care, în calitate de reprezentant al autorității publice (Ministerul Sănă
tății), autorizează doar dreptul de practică al medicului, ceea ce reprezintă o con
diție de exercitare a profesiei de medic pe teritoriul României, respectiv contro
lează și supraveghează profesia de medic, ca profesie liberală, și nicidecum nu
procedează la o învestire a medicului cu exercitarea unui serviciu public, după
cum nu controlează și nici nu supraveghează exercitarea de către medic a
serviciului public, în sensul dispozițiilor art. 175 alin. (2) din Codul penal'.
într-o altă decizie, respectiv Decizia nr. 8 din 15 martie 2017, s-a stabilit că
profesorul din învățământul preuniversitar de stat are calitatea de funcționar
public în accepțiunea dispozițiilor art. 175 alin. (1) lit. b) teza a Il-a din Codul
penal. într-o manieră similară celei din decizia din 2014, această „încadrare” a
avut în vedere faptul că:
fifera persoanelor care au calitatea de funcționar public în accepțiunea
dispozițiilor art. 175 alin. (1) lit. b) teza a Il-a din Codul penal poate fi determi
nată pe baza a două criterii: exercitarea unei funcții specifice în cadrul unui
sistem public și finanțarea din fonduri publice a structurii în cadrul căreia este
exercitată funcția specifică.
Astfel, referitor la primul criteriu, persoana care exercită o funcție specifică
în cadrul sistemului public de învățământ, așa cum este profesorul în învățământul
preuniversitar, care este personal didactic, se circumscrie categoriei funcțio
narilor publici în accepțiunea art. 175 alin. (1) lit. b) teza a Il-a din Codul penal.
In ceea ce privește al doilea criteriu, persoanele care exercită o funcție spe
cifică în cadrul unei structuri finanțate din fonduri publice sunt incluse în cate
goria funcționarilor publici în accepțiunea art. 175 alin. (1) lit. b) teza a Il-a
din Codul penal.
Salarizarea profesorului din cadrul unității de învățământ preuniversitar de
stat este finanțată din fonduri publice.
Profesorul din cadrul unei unități de învățământ preuniversitar de stat nu
poate fi inclus în categoria persoanelor considerate funcționari publici în sensul
legii penale, în baza dispozițiilor art. 175 alin. (2) din Codul penal.
Astfel, profesorul din învățământul preuniversitar de stat este o persoană care
își exercită atribuțiile în cadrul sistemului public de învățământ, finanțat din fon
durile publice, iar angajarea sa nu echivalează cu o învestire de către autoritățile
publice pentru a exercita un serviciu de interes public. Actul de angajare, ca bază
a raportului dintre profesor și unitatea de învățământ preuniversitar de stat, în
temeiul căruia profesorul este încadrat în sistemul public de învățământ, nu poate
fi considerat un act de învestire de către autoritățile publice, un act de delegare a
unui atribut de autoritate publică.
240 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 D. Ciuncan, Luare de mită. Lichidator judiciar, în RDP nr. 1/2008, p. 184; CSJ, dec.
nr. 1786/2003, publicată în RDP nr. 3/2004. în susținerea aceluiași punct de vedere, a se vedea și
C.-F. Ușvat, Infracțiunile de corupție în contextul reglementărilor europene, Ed. Universul
Juridic, București, 2010, p. 117.
într-o altă opinie, s-a apreciat că lichidatorul este, de fapt, un funcționar public propriu-zis -
I. Gârbuleț, Infracțiuni de corupție: practică judiciară comentată, legislație doctrină, decizii ale
Curții Constituționale, recursuri în interesul legii, hotărâri, Ed. Universul Juridic, București,
2010, p. 59.
Infrucfiuni de corupție și de serviciu 241
1 Decizia nr. 650 din 25 octombrie 2018, publicată în M. Of. nr. 97 din 7 februarie 2019.
2 Decizia nr. 2 din 15 ianuarie 2014, publicată în M. Of. nr. 71 din 29 ianuarie 2014.
242 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 Spre exemplu, în dreptul penal german, conform § 11 alin. (4) C. pen. german, este con
siderată funcționar public și acea persoană care a fost delegată să realizeze servicii de utilitate
publică și care este obligată prin lege să realizeze acele acte în mod conștiincios.
2 Condiții preluate din Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 880. Condițiile se
regăsesc și în analiza cuprinsă în Decizia nr. 14/2016 a instanței supreme.
Infracțiuni de corupție și de serviciu 243
statului. Notarii însă vor fi funcționari publici asimilați doar în legătură cu acele
„atribuții” ce țin de exercitarea puterii publice, nu în legătură cu orice „atribuții”
ce țin de activitatea lor profesională.
Afirmația de mai sus poate fi făcută cu aceleași rezerve și în cazul execu
torilor judecătorești, al administratorilor ori lichidatorilor judiciari, care, în
opinia noastră, sunt funcționari publici în sensul art. 175 alin. (2) C. pen.
Deși avocații pot fi considerați, în limbaj comun, persoane care desfășoară
activități de interes public, ca regulă, ei nu vor avea calitatea de funcționar
public asimilat în accepțiunea dreptului penal1. Aceștia nu au fost învestiți de
autoritățile publice, nu desfășoară această activitate ca urmare a unei delegări de
putere statală și nici nu sunt supuși controlului sau supravegherii cu privire la
modul în care exercită acest serviciu de interes public. Regula mai sus enunțată
se aplică atât în cazul avocaților aleși, cât și în cazul celor numiți din oficiu12.
Avocații din oficiu își desfășoară activitatea în temeiul delegației emise de
barou, iar respectarea sau nerespectarea regulilor de desfășurare a profesiei lor
se supune normelor privind abaterile disciplinare profesionale, și nu unui even
tual control statal exercitat în mod direct.
Totuși, raportat la anumite prerogative ale avocaților, care pot „îmbrăca
haina puterii publice”, apare întrebarea dacă, cel puțin cu privire la acestea,
avocații nu ar putea fi considerați funcționari publici asimilați. Ne referim, mai
exact, la posibilitatea dată prin lege avocaților de a acorda dată certă sau de a
atesta identitatea părților.
Conform art. 278 alin. (1) C. pr. civ., data înscrisurilor sub semnătură pri
vată este opozabilă altor persoane decât celor care le-au întocmit, numai din
ziua în care a devenit certă, prin una dintre modalitățile prevăzute de lege,
respectiv: 1. din ziua în care au fost prezentate spre a se conferi dată certă de
către notarul public, executorul judecătoresc sau alt funcționar competent în
această privință; 2. din ziua când au fost înfățișate la o autoritate sau instituție
publică, făcându-se despre aceasta mențiune pe înscrisuri; 3. din ziua când au
fost înregistrate într-un registru sau alt document public (...).
Această prerogativă este acordată și avocatului prin art. 3 alin. (1) lit. c) din
Legea nr. 51/1995 pentru organizarea și exercitarea profesiei de avocat, conform
căruia activitatea avocatului constă și în redactarea de acte juridice, atestarea
identității părților, a conținutului și a datei actelor prezentate spre autentificare.
1 în același sens, a se vedea Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 877, sau
C. Rotaru, A.-R. Trandafir, V. Cioclei, Drept penal. Partea specială II. Curs tematic, Ed. C.H. Beck,
București, 2020, pp. 230-231. Poate fi relevant în acest cadru și art. 38 alin. (1) din Legea
nr. 51/1995, conform căruia, în exercitarea profesiei, avocații sunt parteneri indispensabili ai
justiției, ocrotiți de lege, fără a putea fî asimilați funcționarilor publici, cu excepția situațiilor în
care atestă identitatea părților, a conținutului sau datei unui act.
2 A se vedea și I. Gârbuleț, Infracțiuni de corupție..., op. cit., p. 108. în sens contrar, a se
vedea M.C. Sima, Subiect activ al infracțiunii de luare de mită. Cazul avocatului din oficiu, în
RDP nr. 2/2007, p. 119.
244 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
Așadar, în acest plan, avocatul este așezat la același nivel cu alți funcționari
publici propriu-ziși sau asimilați, exercitând astfel, similar notarului (din această
perspectivă), prerogative ce țin de puterea statală. Din această perspectivă,
raportat la această „atribuție de serviciu”, credem că avocatul poate fi și el
considerat un funcționar public asimilat.
Mediatorii nu vor putea fi incluși în categoria funcționarilor publici
asimilați din motive similare celor prezenta supra în cazul avocaților.
Deloc surprinzător, și cu privire la această definiție au apărut controverse în
practica judiciară referitor la sfera sa de aplicare. La fel ca în cazul funcțio
narilor publici propriu-ziși, unele dintre acestea au fost tranșate de către instanța
supremă prin procedura de dezlegare a unor chestiuni de drept.
Astfel, prin Decizia nr. 20 din 29 septembrie 2014 s-a stabilit că expertul
tehnic judiciar este funcționar public în conformitate cu dispozițiile art. 175
alin. (2) teza întâi din Codul penal. In motivarea acestei calificări, instanța
supremă a reținut că:
„Art. 175 alin. (2) din Codul penal asimilează funcționarului public și per
soana care exercită un serviciu de interes public pentru care a fost învestită de
autoritățile publice sau care este supusă controlului ori supravegherii acestuia cu
privire la îndeplinirea respectivului serviciu public.
Așadar, pentru ca o persoană să facă parte din această categorie este nece
sară întrunirea, în mod cumulativ, a două cerințe obligatorii: să exercite un
serviciu de interes public și să fie învestită cu îndeplinirea respectivului serviciu
public de către o autoritate publică sau să exercite serviciul de interes public sub
controlul ori supravegherea unei autorități publice.
Analiza îndeplinirii primei cerințe, care vizează sfera atribuțiilor persoanei,
se face ținând seama de definiția dată serviciului de interes public în doctrina de
drept administrativ. Altfel spus, trebuie observat dacă, prin realizarea serviciului,
se urmărește satisfacerea unor nevoi de interes general și dacă se relevă, în mod
direct sau indirect, o autoritate publică.
Cu referire la cea de-a doua condiție, care privește relația persoanei ce reali
zează serviciul public cu autoritățile publice, aceasta este îndeplinită, alternativ,
dacă învestirea pentru îndeplinirea serviciului s-a făcut de către o autoritate
publică ori dacă activitatea persoanei este supusă controlului sau supravegherii
unei autorități publice, indiferent de modalitatea de învestire.
Prin învestirea pentru realizarea unui serviciu public se înțelege fie acor
darea calității din care derivă obligația de a realiza respectivul serviciu de către o
autoritate publică (numirea în funcția de notar, autorizarea ca interpret etc.), fie
încredințarea realizării serviciului de interes public printr-o decizie a autorității
(numirea de către instanța judecătorească a administratorului și lichidatorului
judiciar în cadrul procedurii insolvenței ori a expertului tehnic judiciar).
Sunt incluși, așadar, particularii care primesc gestiunea unui serviciu public
național sau local, economic sau sociocultural, devenind, astfel, de utilitate
publică. Este vorba despre subiecți care își desfășoară activitatea în cadrul per
soanelor juridice de drept privat cu scop lucrativ: societăți comerciale care, prin
Infracțiuni de corupție și de serviciu 245
Printr-o altă decizie, respectiv Decizia nr. 18 din 30 mai 2017, instanța
supremă a stabilit că funcționarul bancar, angajat al unei societăți bancare
cu capital integral privat, autorizată și aflată sub supravegherea Băncii
Naționale a României, este funcționar public, în accepțiunea dispozițiilor
art. 175 alin. (2) din Codul penal. în fundamentarea acestei decizii, s-a reținut că:
, Jn accepțiunea dispozițiilor art. 175 alin. (2) din Codul penal, controlul ori
supravegherea autorităților publice cu privire la îndeplinirea unui serviciu de
interes public implică existența unor dispoziții legale care să concretizeze con
trolul ori supravegherea autorității publice.
Or, din dispozițiile art. 4, art. 9 alin. 1, art. 38 alin. 1 și 2, art. 66, 68, 69 și 75
din Legea nr. 58/1998 privind activitatea bancară (în vigoare la data faptelor, în
prezent abrogată), care au corespondent în dispozițiile art. 32 alin. (1), art. 225
alin. (1), art. 228, 229 și 2291 din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 99/2006
privind instituțiile de credit și adecvarea capitalului, rezultă modul în care se
exercită controlul ori supravegherea băncilor (instituțiilor de credit), persoane
juridice române, de către Banca Națională a României. Astfel, acestea pot
funcționa numai pe baza autorizației emise de Banca Națională a României, se
246 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 Spre exemplu, s-a reținut că fapta inculpatului A., euro-deputat, de a accepta, în cadrul
discuțiilor și întâlnirilor din perioada decembrie 2010-martie 2011, promisiunea martorilor
jurnaliști britanici de la cotidianul „F.”, H. și I. privind plata sumei de 100.000 euro anual pentru
a depune amendamente la comisiile de specialitate din Parlamentul European, pentru a vota
împotriva altor amendamente care nu corespundeau intereselor societății „G.”, la care se adăuga
suma de câte 4.000 euro pe zi pentru orice alte acte efectuate în legislativul european în legătură
cu depunerea de amendamente, întrunește elementele constitutive ale infracțiunii de luare de
mită. De asemenea, s-a apreciat că fapta aceluiași inculpat care, în aceeași calitate de
euro-deputat, în cadrul discuțiilor și întâlnirilor din perioada ianuarie-martie 2011, a pretins celor
doi martori jurnaliști britanici, astfel cum se înțeleseseră, suma de 12.000 euro, lăsându-i să
creadă că are influență asupra a doi deputați din Comisia juridică, a Raportorului Comisiei pentru
afaceri economice și monetare din legislativul european, dar și asupra euro-deputatului român
P., pentru a-1 determina să introducă un amendament la proiectul de Directivă al Comisiei
Europene privind garantarea depozitelor bancare în sensul susținerii intereselor clienților
societății „G.”, întrunește elementele constitutive ale infracțiunii de trafic de influență - a se
vedea ICCJ, Completul de 5 judecători, dec. nr. 187 din 16 noiembrie 2016, disponibilă pe
wu-w. scj.ro.
Infracțiuni de corupție și de serviciu 249
1 Spre exemplu, în practica judiciară s-a considerat că dețin calitatea de persoană prevăzută
la art. 308 C. pen. administratorul unei societăți (C. Ap. Alba Iulia, dec. pen. nr. 629 din 18 iunie
2015), consilierul de asigurări angajat în cadrul unei societăți de asigurări (C. Ap. Craiova,
dec. pen. nr. 613 din 3 aprilie 2017) sau paznicul unei societăți (C. Ap. Ploiești, dec. nr. 795 din
8 septembrie 2014) - decizii disponibile pe www.sintact.ro.
250 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
contextul analizei privind natura art. 308 C. pen., prin Decizia nr. 1 din 19
ianuarie 2015, instanța supremă a stabilit în mod corect că art. 308 trebuie
calificat ca o formă atenuată a infracțiunilor la care el se raportează1.
In ceea ce privește conținutul prevederii legale, credem că actualul Cod
penal aduce mai degrabă confuzie decât claritate, criteriul de calificare utilizat
de către legiuitor, respectiv exercitarea permanentă sau temporară, cu sau
fără remunerație, a unei însărcinări de orice natură în cadrul unei persoane
juridice sau al unei persoane prevăzute la art. 175 alin. (2) C. pen., fiind unul
imprecis.
Aceasta, în primul rând, pentru că, deși interpretarea sintagmei „însăr
cinare în cadrul unei persoane juridice sau al unei persoane prevăzute la
art. 175 alin. (2) C. pen.” poate fi realizată într-o manieră extensivă sau într-una
restrictivă, legiuitorul nu oferă repere clare și explicite vizavi de care ar trebui să
fie modul de abordare. Formularea legală sugerează, într-adevăr, într-o manieră
relativ „insidioasă”, o interpretare extensivă. însă, chiar și dacă aceasta ar fi
direcția pe care legiuitorul a dorit să o adopte, ea nu va fi întotdeauna și cea mai
rațională.
Cu privire la problemele generate de interpretarea extensivă a acestui text,
vom pomi în demersul nostru de la un exemplu. Să luăm, așadar, cazul admi
nistratorului unei societăți, care își desfășoară activitatea în temeiul unui con
tract de mandat, fiind remunerat pentru această activitate. Este clar că, în acest
caz, administratorul poate fi considerat o persoană care își desfășoară activitatea
în cadrul unei persoane juridice, având inclusiv obligații legale și contractuale
față de aceasta. Cum acest administrator își desfășoară activitatea având obli
gații generate de contractul de mandat, obligații stipulate în sarcina sa de Codul
fiscal, Legea societăților sau alte legi speciale ce impun obligații în domenii
specifice (asigurări, bănci, piață de capital etc.), s-ar putea susține că admi
nistratorul exercită o însărcinare în cadrul unei persoane juridice. Dacă
interpretăm textul în maniera extensivă la care legiuitorul pare să „invite”,
administratorul din exemplul nostru va putea fi subiect activ special al infrac
țiunilor de corupție sau serviciu din Codul penal, cu efectul că incriminările din
legislația specială, prin care sunt sancționate punctual anumite conduite ale
acestuia (de exemplu, prin normele penale din Legea nr. 31/1990 a societăților
se sancționează, ca regulă, o parte dintre conduitele abuzive ale administra
torului raportat la societate), vor ajunge să aibă o importanță extrem de redusă.
Situația tinde să devină absurdă, deoarece o persoană care administrează în
fapt o societate și care nu are nicio obligație legală sau contractuală față de
1 Deși decizia privește natura art. 308 C. pen. raportat la infracțiunea de delapidare, con
cluzia instanței supreme este aplicabilă, prin extrapolare, și altor fapte la care art. 308 C. pen. se
raportează (luare/dare de mită, trafic/cumpărare de influență etc.).
Infracțiuni de corupție și de serviciu 251
1ICCJ, s. pen., dec. nr. 97/A din 23 martie 2017, disponibilă pe www.scj.ro.
Infracțiuni de corupție și de serviciu 253
1 C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 1043 din 29 iunie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 în același sens, C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 141 din 4 februarie 2016, disponibilă pe
www.sintact.ro.
254 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
recompensă, pe când cel din mediul privat, dacă i-ar fi aplicabil art. 289 alin. (2)
C. pen., ar fi „absolvit” de răspundere penală].
Trebuie însă menționat că această categorie profesională va putea fi
integrată în noțiunea de funcționar public doar în legătură cu activitățile didac
tice prestate, similar unui profesor din sistemul public de învățământ. Raportat
la atribuțiile de serviciu care nu au legătură cu acest aspect al activității
profesionale, persoana va fi integrată în art. 308 C. pen. Spre exemplu, un
profesor din mediul privat, director al instituției, care primește mită de la un
furnizor de rechizite pentru a încheia un contract de achiziție de rechizite, va
acționa ca un funcționar privat (reprezentant al unei persoane juridice de drept
privat din această perspectivă) și, prin urmare, va răspunde pentru forma
atenuată a infracțiunii de luare de mită.
Tot funcționari privați vor fi cei care fac parte din diverse unități educa
ționale care însă nu se află sub controlul Ministerului Educației din perspectiva
serviciilor pe care le prestează (nu au un statut similar unităților de învățământ
de drept public). Spre exemplu, educatoarele dintr-o grădiniță privată vor putea
fi funcționari privați în sensul art. 308 C. pen.
1 în dreptul penal german s-a creat o normă distinctă pentru actele de corupție relevante din
sectorul medical privat, tocmai pentru a opri „controversele” ridicate de încercarea de „încadrare”
a acestei categorii profesionale - a se vedea § 299a C. pen. german. înainte de introducerea
acestei incriminări punctuale, s-a apreciat că medicii care oferă servicii medicale pe bază con
tractuală nu sunt reprezentanți ai autorității (tocmai pentru că aceștia nu au o obligație de natură
publică de a presta servicii medicale, ci această obligație decurge din contractul de natură privată
încheiat între medic și pacient) - a se vedea Decizia BGH GSSt 2/11 din 29 martie 2016,
disponibilă pe https://wmv.hrr-strafrecht.de/hrr/5/l l/gs-2-1 l.pdf, și comentariul aferent § 299a și
§ 331 din H. Satzger, W. Schluckebier și G. Widmaier, op. cit. supra.
2 A se vedea și Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, pp. 880-881, sau C. Rotaru,
A.-R. Trandafir, V. Cioclei, op. cit., p. 227. Totuși, trebuie sesizat că autorii nu aduc nicio nuanță
acestei calificări, rezultând, așadar, că, din perspectiva acestora, aceste persoane se încadrează
întotdeauna în prevederile art. 308 C. pen.
Infracțiuni de corupție și de serviciu 255
1ICCJ, dec. nr. 13 din 12 septembrie 2018 de respingere a sesizării privind analizarea unor
chestiuni de drept.
256 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 C. Ap. Suceava, dec. pen. nr. 209 din 20 februarie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 Publicată în M. Of. nr. 97 din 7 februarie 2019.
Infracțiuni de corupție și de serviciu 257
Art. 289 alin. (1) C. pen. incriminează fapta funcționarului public care,
direct ori indirect, pentru sine sau pentru altul, pretinde ori primește bani sau
alte foloase care nu i se cuvin ori acceptă promisiunea unor astfel de foloase, în
legătură cu îndeplinirea, neîndeplinirea, urgentarea ori întârzierea îndeplinirii
1 A se vedea, exemplificativ, art. 331 (Acceptarea unor avantaje) - „luarea de mită” pentru
îndeplinirea legală a atribuțiilor de serviciu - și art. 332 - „luarea de mită” pentru îndeplinirea
nelegală a atribuțiilor de serviciu - din Codul penal german.
Infracțiuni de corupție 259
1 Totuși, această structură bilaterală nu mai este pe deplin conturată atunci când oferta mitui
torului sau solicitarea mituitului nu este urmată de o acceptare a celeilalte părți și, prin urmare, nu
se mai formează „convenția de mituire”.
2 Alături de, spre exemplu, sistemul italian, sistemul german sau spaniol.
260 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
2. Subiectul pasiv
Așa cum arătam mai sus, în cazul infracțiunii de luare de mită, valoarea
socială protejată este onestitatea funcționarilor sau a persoanelor prevăzute la
art. 308 C. pen., ceea ce înseamnă că subiect pasiv al infracțiunii este Statul, ca
titular al acestei valori sociale3.
Această constatare produce efecte importante în determinarea situațiilor în
care se poate sau nu discuta despre o pluralitate de infracțiuni (ipotezele
relevante sunt analizate infra).
1 Spre exemplu, conform art. 433-1 C. pen. francez, luarea de mită se aplică doar unui repre
zentant al autorității publice, unei persoane însărcinate cu o misiune de serviciu public sau
învestite cu un mandat electiv public. La fel, în sistemul spaniol sau german, corupția în mediul
privat este sancționată doar în anumite circumstanțe, respectiv în ipoteza operațiunilor comerciale
de achiziție sau în domeniul concurenței - § 299 C. pen. german și art. 286 bis C. pen. spaniol. A
se vedea și R. Rengier, Strafrecht Besonderer Teii II. Delikte gegen die Person und die
Allgemeinheit, ed. a 7-a, Ed. C.H. Beck, Miinchen, 2006, pp. 461-462.
2 Pentru a se vedea cum a evoluat incriminarea corupției în mediul privat în SUA, a se vedea
S.P. Green, Official and Commercial Bribery: Should They be Distinguished?, disponibil pe
www.ssrn.com.
3 Uneori, în practica judiciară s-a apreciat că subiect pasiv al infracțiunii este instituția din
care ar face parte funcționarul mituit (a se vedea, spre exemplu, C. Ap. Oradea, dec. nr. 173 din
28 martie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro). Credem totuși că o atare particularizare a
subiectului pasiv nu este justificată, în condițiile în care infracțiunea de luare de mită protejează,
într-o manieră generică, onestitatea funcționarului public, iar acest obiect juridic nu trebuie
„concretizat”. Acceptarea unui astfel de punct de vedere ar produce efecte importante și nejus
tificate în materia unității/pluralității de infracțiuni, cât timp s-ar putea susține că mituirea, chiar și
în aceeași împrejurare și în baza aceleiași rezoluții infracționale, a mai multor funcționari din
cadrul unor instituții diferite ar trebui să determine reținerea unui concurs de infracțiuni. Pe de
altă parte, acest raționament ar putea fi dus, într-o manieră absurdă, chiar mai departe, putându-se
ajunge să se susțină că obiectul juridic ar fi chiar onestitatea unui funcționar anume (luată
particular), abordare care ar fi și mai greu de justificat și acceptat.
infracțiuni de corupție 263
3. Subiectul activ
Subiectul activ este special. Pot fi autori ai infracțiunii de luare de mită
funcționarii publici [art. 175 alin. (1) C. pen.], persoanele asimilate funcțio
narilor publici [art. 175 alin. (2) C. pen.], membrii instanțelor de arbitraj sau
„funcționarii străini” (art. 293 și art. 294 C. pen.) și persoanele prevăzute la
art. 308 C. pen. (a se vedea și explicațiile prezentate suprdț.
Calitatea specială trebuie să subziste pe toată perioada actelor de executare
(pretindere, acceptare a promisiunii sau primire). Astfel, dacă, la momentul
comiterii faptei, autorul nu are încă acea calitate specială cerută de norma de
incriminare, fapta sa nu va mai constitui infracțiune. Spre exemplu, persoana
care solicită o sumă de bani înainte de a deveni funcționar public (prin emiterea
actului administrativ de numire în funcția publică) nu va comite o infracțiune de
luare de mită, cât timp actele de executare au fost comise în această perioadă de
tranziție.
Dacă persoana a pierdut calitatea vizată de actul de corupție (prin demisie,
transfer sau pensionare), fapta nu va mai fi tipică, deși aspectul de imoralitate
este bine evidențiat1. Desigur că excluderea răspunderii penale poate fi accep
tată doar în condițiile în care toate actele de executare sunt comise în acest
context, nu și atunci când unele dintre acestea au fost comise în perioada în care
persoana avea calitatea cerută de norma de incriminare, norma de incriminare
liind, în această ultimă situație, incidență fără probleme.
La nivel de participație, trebuie precizat că infracțiunea este una care, în
principiu, nu poate fi comisă în coautorat, fiecare dintre persoanele care comit
un act de executare încălcându-și obligația personală de onestitate sau probitate.
Tot la nivel de participație, cel care nu are calitatea cerută de lege, dar
comite un act de executare în numele și pe seama altei persoane (spre exemplu,
șoferul unui ministru, care, cu acordul ministrului în cauză, solicită bani unei
persoane în numele ministrului, pentru ca acesta din urmă să-și îndeplinească
1 Interesant este faptul că această condiție este asumată de toată doctrina. Cu toate acestea,
atunci când sunt enunțate ipoteze care sugerează aspecte de imoralitate ale fostului funcționar
public, se poate sesiza o ușoară ezitare a jurisprudenței în a exclude faptele de acest gen din sfera
dreptului penal. De exemplu, chiar dacă formal nu ar trebui să discutăm despre o luare de mită,
raportat la rațiunea incriminării, ar fi discutabil dacă anumite „ipoteze” sensibile ar trebui
într-adevăr excluse din sfera normei: de pildă, e discutabil dacă nu ar trebui să fie tot luare de
mită fapta unui fost judecător care pretinde mită de la una dintre părțile dintr-un proces pentru
pronunțarea unei soluții favorabile, fără ca aceasta din urmă să știe că cel care îi pretindea mita își
pierduse calitatea de judecător și, implicit, pe cea de judecător al cauzei. Aceeași întrebare poate
fi ridicată în ipoteza în care un justițiabil, fără o înțelegere prealabilă cu judecătorul pensionat la
acest moment, îi oferă acestuia o sumă de bani, în legătură cu modul în care judecătorul îi
„soluționase” acelei părți interesele într-o cauză de el judecată anterior; în sensul includerii
acestei ultime ipoteze în sfera luării de mită, a se vedea dec. nr. 85-93952 din 14 mai 1986 a
Curții de Casație franceze (disponibilă pe https://-wwyv.legifrance.gouv.fr/affichJuriJudi.do7id
Texte=JURITEXT000007065320).
264 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
4. Latura obiectivă
a) Actul de executare: pretinderea, primirea unor bani sau alte foloase
necuvenite ori acceptarea promisiunii cu același obiect
Textul de incriminare prevede mai multe modalități alternative de comitere,
echivalente însă din punct de vedere juridic. în sens cronologic, unele dintre
aceste modalități (pretinderea sau acceptarea promisiunii) sunt începutul actului
de executare final de primire. Legiuitorul a dorit însă să avanseze momentul de
debut al răspunderii penale, tocmai pentru că inclusiv un act de pretindere sau
de acceptare a promisiunii (chiar și neurmat de o primire) poate pune sub
semnul întrebării probitatea funcționarului public sau privat.
Astfel, norma de incriminare prevede că luarea de mită se poate comite prin
pretinderea sau primirea de către funcționar a unor bani sau a altor foloase
care nu i se cuvin ori acceptarea promisiunii unor astfel de foloase. Aceste
modalități se pot realiza direct sau indirect, prin interpunere de persoane.
înainte de o analiză efectivă a actelor de executare, trebuie precizat că nu
este necesar ca, la momentul comiterii actului de executare, autorul să cunoască
în mod exact identitatea celeilalte părți (potențialul mituitor). Spre exemplu,
vom putea discuta despre o acțiune de pretindere și atunci când funcționarul
lansează pe căi obscure un mesaj de acest tip tuturor persoanelor care își vor
manifesta interesul să participe la o procedură de achiziție publică organizată în
instituția în care funcționarul activează. Totuși, chiar dacă nu este necesar ca
identitatea potențialului mituitor să fie cunoscută, cât timp infracțiunea este una
bilaterală, actul de executare trebuie să aibă un destinatar determinat/determi-
nabil, nefiind suficient pentru tipicitatea faptei un mesaj „general” al funcțio
narului cu privire la disponibilitatea de a accepta „comercializarea” atribuțiilor
sale de serviciu în fața celui care ar fi interesat să i le „cumpere”.
Toate actele de executare prevăzute în norma de incriminare trebuie să aibă
ca „obiect” bani sau alte foloase necuvenite. Clauza legală de analogie omo
genă „alte foloase” integrează toate celelalte „valori” cărora le poate fi atribuită
o dimensiune patrimonială1 (prestarea unor servicii - servicii de curățenie, de
1 V. Dobrinoiu, Corupția în dreptul penal român, Ed. Atlas Lex, București, 1995, p. 132.
în Raportul de activitate al DNA pe anul 2019 (disponibil pe http://www.pna.ro/
obiect2.jsp?id=430), s-a reținut că mita a constat, în general, atât în bunuri mobile (autoturism,
material lemnos) și imobile (imobil - spațiu comercial), cât și în oferirea de servicii (executarea
lucrărilor de construcție a unei case, realizarea proiectului de mansardare a locuinței, pachete de
vacanță), diferite produse (cartușe de țigări, uleiuri auto, produse alimentare) și sume de bani.
Infracțiuni de corupție 265
în opinia noastră, cât timp legea nu face distincție, de lege lata, aceste
comportamente nu trebuie excluse din tipicitatea normei.
în plus, raportat la argumentul privind art. 4 din Legea nr. 78/2000, trebuie
arătat că rațiunea existenței acestui text este aceea de a înlătura orice dubiu cu
privire la legalitatea dobândirii acelor bunuri prin donație sau dar manual, și nu
aceea de a „aproba” o astfel de conduită din partea funcționarului. Premisa de la
care prevederea legală pleacă este că, în anumite circumstanțe particulare,
funcționarul poate să primească donații sau daruri manuale, existând obligația
declarării lor în 30 de zile, cu excepția darurilor simbolice. Aceste daruri sau
donații au, prin ipoteză, un caracter legal (deci nu pot reprezenta foloase
necuvenite în sensul normei de incriminare), fiind guvernate de regulile de
protocol în ceea ce privește exercitarea funcției publice.
Acest text nu autorizează însă ca funcționarul public să primească „mici
atenții” de la persoane în legătură cu îndeplinirea atribuțiilor de serviciu1.
Așadar, este protocolar ca o societate producătoare de vinuri să ofere un cadou
unui funcționar străin aflat în vizită la acea societate, dar este ilegal ca un
funcționar din cadrul Agenției Naționale de Administrare Fiscală să primească
sticle de vin, brazi de Crăciun, miel de Paște, pachete de cafea sau alte ase
menea „atenții simbolice” de la firmele pe care le controlează.
Concluziv, din punctul nostru de vedere, cât timp legea nu distinge, fapta
este tipică și în ipoteza unor daruri de valoare mică, atunci când darurile au un
caracter necuvenit și se fac în legătură cu îndeplinirea atribuțiilor de serviciu. De
regulă, inclusiv în viziunea „mituitorului” există o atare conexitate12, în sensul că
acesta dorește să se „asigure” că va avea parte de o conduită adecvată (interesată
și promptă) din partea funcționarului public. în atari situații, dacă fapta nu este
de o gravitate deosebită, există alte mecanisme prin care se poate „corecta”
intervenția disproporționată a dreptului penal, cum ar fi renunțarea la urmărirea
penală, amânarea aplicării pedepsei etc.
în același sens, înalta Curte de Casație și Justiție a stabilit, prin Decizia
nr. 19 din 4 iunie 2015, că fapta medicului angajat cu contract de muncă într-o
unitate spitalicească din sistemul public de sănătate, care are calitatea de
funcționar public, în accepțiunea dispozițiilor art. 175 alin. (1) lit. b) teza a Il-a
din Codul penal, de a primi plăți suplimentare sau donații de la pacienți, în
1 în doctrina germană s-a arătat că, în cazul conduitelor adecvate din punct de vedere social,
care corespund normelor cutumiare, norma de incriminare are un prag minim de ofensivitate și,
prin urmare, micile atenții nu ar trebui să fie incluse în normă. Valoarea propusă pentru acest prag
este de 50 euro. A se vedea D. Bock, Strafrecht Besonderer Teii I, Nichtvermogendelikte,
Ed. Springer, Heidelberg, 2018, p. 676.
2 V. Dobrinoiu, Corupția..., op. cit., p. 132. Autorul precizează că fapta nu este tipică doar
dacă darurile nesemnificative nu sunt date în legătură cu îndeplinirea atribuțiilor de serviciu ale
funcționarului. Suntem de acord cu această constatare, cu atât mai mult cu cât în acest caz nu
avem îndeplinită o altă condiție a laturii obiective.
Infracțiuni de corupție 267
condițiile art. 34 alin. (2) din Legea drepturilor pacientului nr. 46/2003, nu
constituie o exercitare a unui drept recunoscut de lege având ca urmare inci
dența dispozițiilor art. 21 alin. (1) teza I din Codul penalx.
în ceea ce privește tipicitatea concretă a faptei, textul prevede mai multe
modalități alternative de executare.
în cazul pretinderii, inițiativa aparține funcționarului, care, prin orice
modalitate (directă sau aluzivă), solicită mita. Pretinderea se poate face într-o
manieră explicită sau implicită, cum ar fi prin diverse gesturi care să contureze
semnificația de pretindere a conduitei non-verbale. Din perspectiva tipicității
faptei, este necesar totuși ca cel căruia i se solicită banii sau alte foloase să
înțeleagă semnificația gesturilor funcționarului2.
Raportat la reglementarea anterioară (identică cu cea actuală), s-a susținut,
în doctrină, că fapta se comite în această modalitate în momentul perfectării
înțelegerii dintre mituit și mituitor3. Din punctul nostru de vedere, poziția desti
natarului a fost și rămâne inclusiv în actuala reglementare lipsită de importanță.
Așadar, în opinia noastră, în această modalitate, fapta se consumă în momentul
pretinderii mitei, fiind irelevantă poziția celui căruia i se solicită această mită,
cât timp nu există nicio condiționare a tipicității în acest sens4.
în cazul acceptării promisiunii unor bani sau foloase similare, inițiativa
aparține mituitorului, agentul acceptând oferta făcută de cel dintâi. Acceptarea
poate fi explicită, dar și implicită. în acest ultim caz, ea va trebui însă diferen
țiată de o neacceptare implicită a promisiunii.
în acest sens, trebuie sesizat că, față de reglementarea anterioară, legiuitorul
a decis să renunțe la incriminarea explicită a nerespingerii promisiunii ca
lic se consideră că aceste noi acte sunt, de fapt, acte de executare ale infracțiunii
care pot primi semnificație penală de sine stătătoare și care, alături de actul de
pretindere, vor intra în structura unei infracțiuni continuate1.
în sprijinul primei soluții s-a invocat1 234inclusiv decizia instanței supreme,
pronunțată într-un recurs în interesul legii, conform căreia prin data săvârșirii
infracțiunii și, implicit, data de la care începe să curgă termenul de prescripție
a răspunderii penale în cazul infracțiunilor simple a căror latură obiectivă
implică producerea unei pagube ori realizarea unui folos necuvenit pe o
perioadă de timp se înțelege momentul apariției primei pagube ori al obținerii
primuluifolos necuvenifr
Din punctul nostru de vedere, referirea la această soluție ca argument în
sprijinul unității de infracțiune este inexactă. Astfel, soluția pronunțată de
instanța supremă viza ipoteza în care conduita infracțională a autorului producea
efecte multiple în timp (spre exemplu, conduita de abuz în serviciu genera
foloase materiale periodice pentru persoana favorizată). Diferența dintre ipoteza
aici analizată și cea care a făcut obiectului recursului în interesul legii este aceea
că în ultima nu mai exista nicio conduită tipică din partea autorului ulterioară
actului său unic de executare (doar urmarea faptei se producea secvențial). în
schimb, în cazul nostru, de fiecare dată când autorul săvârșește un act de
primire, el comite un act material tipic al infracțiunii de luare de mită. în conse
cință, apreciem că acest argument nu este unul care să poată susține valid
unitatea infracțiunii de luare de mită în ipoteza aici analizată.
Raportat la aceste două variante, inclusiv practica judiciară pare împărțită.
Spre exemplu, s-a reținut că: In ceea ce privește momentul consumării
infracțiunii de luare de mită, acesta coincide cu momentul în care autorul
pretinde bani sau alte foloase. Această infracțiune se realizează și prin activi
tatea ilicită ulterioară, respectiv primirea banilor pretinși sau promiși - situație
în care avem de a face cu o infracțiune unică (este vorba de o unitate infrac
țională naturală - nefiind aplicabile prevederile art. 41 alin. 2 C. pen. 1968). In
cazul infracțiunii continuate există o pluralitate de acțiuni sau inacțiuni
separate prin intervale de timp, pe câtă vreme, în cazul unității naturale, există
o pluralitate de acte materiale ce constituie o singură acțiune. Din moment ce,
în speță, acțiunea finală (primirea) are caracter absorbant cu prima (pretin-
derea), iar pe altă parte, ambele acțiuni au fost săvârșite în realizarea unei
rezoluții și a unei finalități unice, existența unui interval de timp între pretin
dere și primire nu este de natură a anula unitatea naturală existentă și a se
aplica prevederile art. 41 alin. 2 C. pen. 1968\
Tot în sensul reținerii unei infracțiuni unice, instanța supremă a stabilit că:
In raport de situația de fapt reținută, se constată că instanța de prim control
judiciar a apreciat, în mod corect, faptul că atât infracțiunea de trafic de
influență, cât și cea de luare de mită s-au consumat la momentul pretinderii,
primirea ulterioară, la intervale de timp, a banilor sau altor foloase intră în
conținutul constitutiv al infracțiunii, realizând astfel unitatea de infracțiune.
Față de această apreciere însă, înalta Curte constată că în cauză au fost
săvârșite mai multe infracțiuni care s-au consumat la momentul pretinderii și
s-au epuizat la momentul primirii efective a foloaselor materiale sau banilor în
cazul infracțiunii de luare de mită și al exercitării de influență asupra terților
despre care a lăsat să se înțeleagă că ar putea fi determinați să acționeze în
sensul dorit de traficantul de influență1.
Pe de altă parte, tot instanța supremă s-a pronunțat și în sens contrar,
reținând, spre exemplu, comiterea faptelor de luare și dare de mită în formă
continuată în situația în care autorul, primar al unui municipiu, a primit de la
mituitor mita în tranșe lunare, timp de mai multe luni1 2.
Din punctul nostru de vedere, chiar dacă între actul de pretindere și cel de
primire poate fi trasată o relație cauzală (funcționarul primește, consecință a
actului de pretindere anterior), soluția corectă este aceea a constatării faptului că,
în cazul fiecăruia dintre acte, discutăm despre un act de executare specific infrac
țiunii de luare de mită și, prin urmare, într-o atare ipoteză, actele de executare
comise de către funcționar la diferite intervale de timp în realizarea aceleiași
rezoluții infracționale vor compune o infracțiune continuată de luare de mită.
1 ICCJ, dec. pen. nr. 929 din 18 martie 2013, disponibilă pe www.scj.ro.
2 ICCJ, dec. pen. nr. 213/A din 7 iulie 2014, disponibilă pe www.scj.ro.
3 în Raportul de activitate al DNA pe anul 2019 (disponibil pe http://www.pna.ro/obiect2.
jsp?id=430), se arată că principalele domenii și acțiuni vizate de către mituitor au avut legătură
cu atribuțiile de serviciu ale funcționarului în:
Domeniul achizițiilor publice/derulării unor programe publice:
- atribuirea și/sau buna derulare a contractelor de achiziții,
- verificarea, recepționarea și decontarea unor lucrări neefectuate,
- plata la timp a facturilor emise/deblocarea plăților aferente contractului.
Realizarea actului de justiție:
- emiterea unei soluții favorabile, în etapa de instrumentare a cazului,
- dispunerea unei sentințe favorabile, în etapa de judecată.
Infracțiuni de corupție 271
în acest caz, „mituitorul” nu ar merita protecția legii penale, cât timp acesta și-a
provocat eventuala pagubă patrimonială urmărind să obțină un beneficiu
necuvenit (îndeplinirea într-un anume mod a atribuțiilor de serviciu de către cel
„mituit”). Credem însă că, atât timp cât, în cazul înșelăciunii, legea nu aduce
nicio nuanță din acest punct de vedere, putem „tolera” reținerea infracțiunii de
înșelăciune într-o ipoteză de acest tip.
In același sens, în practică s-a reținut că discutăm despre o infracțiune de
înșelăciune, și nu despre o infracțiune de luare de mită, în condițiile în care
inculpații au indus în eroare victima spunându-i că a încălcat normele privind
circulația rutieră, fiind pasibilă de atragerea răspunderii contravenționale, și, în
aceste condiții, i-au pretins suma de 500 USD pentru a nu o sancționa
contravențional. în sprijinul încadrării juridice a faptei în înșelăciune, instanța
supremă a reținut că: In cauză, din actele dosarului rezultă că, în realitate, B.R.
nu a încălcat legea privind circulația pe drumurile publice. Prin urmare,
inculpații l-au indus în eroare afirmând că este pasibil de amendă sau chiar de
închisoare și că, dacă le remite suma de 500 USD, nu vor întocmi actele de
constatare a faptei. In consecință, se constată că inculpații nu au pretins și
primit bani pentru a nu îndeplini un act ce intră în atribuțiile lor de serviciu, ci
prin inducerea în eroare a părții vătămate au cauzat acesteia un prejudiciu, în
scopul obținerii pentru ei a unuifolos material injustx.
în sens contrar, s-a reținut că discutăm despre o infracțiune de luare de
mită, și nu despre înșelăciune, cât timp nu se poate discuta despre o inducere în
eroare cu privire la existența atribuțiilor de serviciu: chiar dacă efectuarea unor
acte sau luarea unor măsuri în legătură cu suma pretinsă nu erau atribuții de
serviciu proprii ale inculpatului, acesta, în virtutea atribuțiilor sale de serviciu,
putea influența efectuarea/neefectuarea actelor sau luarea/neluarea măsurilor
de către procurorul care îi supraveghea activitatea de cercetare penală sau de
judecătorul de drepturi sau libertăți (...). Astfel, ofițerul de poliție (...) putea
solicita procurorului întocmirea unui referat cu propunere de emitere a unui
mandat de percheziție pe care ofițerul de poliție să îl pună în executare
[art. 159 alin. (2) C. pr. pen.], trebuia să depună diligențe pentru identificarea
bunurilor persoanelor cercetate și era obligat să aducă la îndeplinire ordo
nanța de luare a măsurilor asigurătorii (art. 251 C. pr. pen.)12.
1 ICCJ, s. pen., dec. nr. 3622 din 30 iunie 2004, disponibilă pe www.scj.ro.
2 C. Ap. Timișoara, dec. pen. nr. 473 din 4 mai 2015, disponibilă pe wwwsintact.ro.
Infracțiuni de corupție 275
atribuțiilor sale de serviciu de remiterea către soția acestuia a unei rochii de gală
de către mituitor).
în practica judiciară recentă, cele mai frecvente situații de acest tip au fost
cele în care funcționarii publici au solicitat sume de bani sau alte foloase nu
pentru sine (ca beneficiar direct și ultim), ci pentru partidele politice din care
făceau parte - acel „altul”1 din norma de incriminare (cu precădere pentru
finanțarea campaniilor electorale care se apropiau sau erau în derulare).
Art. 289 alin. (2) C. pen. - fapta de luare de mită comisă de persoanele
asimilate funcționarilor publici
în cazul persoanelor asimilate funcționarilor publici, art. 289 alin. (2) C. pen.
limitează sancționarea pentru luare de mită la ipotezele în care fapta este
comisă în legătură cu neîndeplinirea, întârzierea îndeplinirii unui act privitor
la îndatoririle lor legale sau în legătură cu efectuarea unui act contrar acestor
îndatoriri.
Din punctul nostru de vedere, formularea pentru care legiuitorul a optat este
una profund nefericită. Din dorința de a exclude din sfera de aplicare a textului
câteva ipoteze concrete (spre exemplu, ipoteza perceperii unei taxe de urgență
de către notar), legiuitorul a ales să excludă, fără nicio nuanță, urgentarea
îndeplinirii unei atribuții de serviciu ca motivație a luării de mită. în aceste
condiții, se poate ajunge ca, în practică, fapta unui funcționar public definit în
art. 175 alin. (2) C. pen. să nu fie infracțiune, deși, din perspectiva lezării valorii
sociale, conduita sa să fie echivalentă oricărei alte conduite incriminate.
De exemplu, dacă un lichidator rezolvă de urgență cererea unui creditor în
detrimentul altuia, fapta sa nu este din start tipică, dat fiind că acțiunea solicitată
s-ar încadra pe urgentarea îndeplinirii atribuțiilor de serviciu. Din punctul nostru
de vedere, excluderea automată a tuturor ipotezelor în care urgentarea reprezintă
motivația actului de „recompensare” a persoanei prevăzute la art. 175 alin. (2)
C. pen. poate conduce la o aplicare puțin rațională a textului. Urgentarea poate
avea un caracter licit (cazul onorariului cerut de notar pentru urgență), dar, la fel
1 S-a reținut în mod corect că este irelevantă pentru tipicitatea faptei împrejurarea că
solicitarea mitei avea ca beneficiar ultim partidul din care inculpatul făcea parte, în vederea
finanțării unei campanii electorale: Totodată, s-a invocat în apărarea poziției exprimate de
inculpatul P că suma avansată de inculpatul D constituia o sponsorizare a partidului și faptul că
suma care i-a revenit inculpatului P ar fi fost depusă drept donație a acestuia către partidul din
care făcea parte. Chiar așa fiind chestiunea nu ar fi în măsură să asigure disculparea
inculpatului P că pretinsese o anumită sumă de bani în schimbulfolosirii atribuțiilor conferite de
funcția deținută de el și de coinculpatul U în mod preferențial, împrejurarea că apoi inculpatul
ar fi depus suma ce îi revenea ca donație în contul partidului neavănd relevanță, acesta fiind la
urma urmei, tot un folos material care nu i se cuvenea, legea nefăcănd distincție după cum
folosul este pentru sine sau pentru altul - C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 170 din 31 ianuarie 2018,
disponibilă pe www.sintact.ro.
276 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 C. Rotaru, A.-R. Trandafir, V. Cioclei, op. cit., p. 233. Autorul (V. Cioclei) arată că,
raportat la textul actual, comiterea faptei cu intenție indirectă devine clară în condițiile în care
legiuitorul a înlocuit sintagma în scopul cu sintagma în legătură cu.
2 Ibidem, p. 230.
3 în sens contrar, a se vedea Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 885.
Infracțiuni de corupție 277
în cazul luării de mită, cât și în cazul dării de mită, legiuitorul prevede că actul
de executare se poate realiza în mod direct (de către funcționarul însuși) sau
indirect (prin intermediar). Spre exemplu, fapta se va comite indirect atunci
când X, prietenul unui procuror, este trimis de către cel din urmă la o persoană
care avea calitatea de inculpat într-o cauză instrumentată de el pentru a lua o
sumă de bani anterior promisă de acea persoană procurorului în vederea
obținerii unei soluții favorabile în acel dosar.
în astfel de ipoteze, cel puțin la nivel aparent, prin contribuția sa materială,
intermediarul va fi atât complice la fapta de luare de mită (îl ajută pe procuror să
primească banii), cât și complice la fapta de dare de mită (îl ajută pe inculpat să
dea banii). însă, așa cum arătam supra, infracțiunile de luare și dare de mită
sunt, de fapt, fațete ale aceleiași stări de fapt, ambele vizând protejarea aceleiași
valori sociale din aceeași perspectivă. Prin urmare, reținerea unui concurs de
infracțiuni între complicitatea la luare de mită și complicitatea la dare de mită ar
li nu doar excesivă, dar și în dezacord cu principiul non bis in idem.
în practica judiciară s-a decis în același sens. Din considerentele deciziei
putem cita:
Intermediarul va avea calitatea de complice la infracțiunea care s-a
săvârșit cu intenție directă, nu și la infracțiunea a cărei înlesnire a acceptat-o,
întrucât în felul acesta s-ar ajunge ca fiecare dintre autori să fie sancționat
pentru o singură infracțiune, dar complicele să fie sancționat pentru ambele
infracțiuni, ceea ce ar reprezenta o inechitate, întrucât complicele nu poate
avea o situație mai grea decât a autorului pe care a urmărit să-l ajute. Cali
tatea de participant la una dintre cele două infracțiuni corelative exclude
pentru persoana respectivă posibilitatea de a fi socotită, în același timp, și
participant la cealaltă infracțiune. Astfel, cel ce dă mită, deși înlesnește prin
însuși acest fapt luarea de mită, nu este complice la luarea de mită, deoarece
participația sa la săvârșirea infracțiunii de luare de mită se absoarbe în
infracțiunea corelativă de dare de mită.
Cum, în cauză, inculpata D a hotărât să-l ajute pe inculpatul V (mitui
torul - n.n.), aceasta are calitatea de complice la infracțiunea de dare de
mită, întrucât scopul urmărit a fost acela de a-l ajuta pe mituitor, infracțiunea
consumându-se în momentul în care a acceptat să-l sprijine pe acesta în
demersul său1.
Există însă și practică judiciară în sens contrar (chiar dacă opinia pare a fi
minoritară), în care fapta de complicitate la luare de mită a fost reținută în
concurs cu fapta de complicitate la dare de mită1 2.
1 C. Ap. Galați, dec. pen. nr. 25 din 15 ianuarie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 Exemplificativ, a se vedea ICCJ, s. pen., dec. nr. 1333 din 17 aprilie 2013, disponibilă pe
www.scj.ro.
278 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 C. Ap. Bacău, dec. pen. nr. 1242 din 22 noiembrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 A se vedea și Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, pp. 885-886.
Infracțiuni de corupție 279
examen), dacă vom putea constata o rezoluție infracțională unică, vom discuta,
în principiu, tot despre o singură infracțiune de luare de mită în forma unității
naturale colective. Evaluarea privind existența sau nu a rezoluției unice se rapor
tează la elementele factuale, respectiv circumstanțele concrete în care s-a comis
fapta. De regulă, omogenitatea actelor de executare atât la nivelul conduitei
(pretindere), cât și la nivelul motivației (aceeași atribuție de serviciu) și faptul că
ele au fost comise în aceeași împrejurare vor contura existența unei rezoluții
infracționale unice1.
în cazul în care funcționarul solicită sume de bani aceleiași persoane la
diferite intervale de timp pentru realizarea aceleiași/unor atribuții de serviciu
diferite sau solicitarea se face față de persoane diferite raportat la aceeași atri
buție de serviciu sau la atribuții de serviciu diferite, soluția reținerii concursului
sau a unei infracțiuni unice în formă continuată va depinde de împrejurarea dacă
vom putea aprecia sau nu că toate aceste conduite au fost comise „sub imperiul”
unei rezoluții infracționale unice. Din nou, circumstanțele concrete de comitere
a actelor materiale vor fi cele care vor „afirma” sau „infirma” unicitatea rezo
luției infracționale. în caz afirmativ, vom putea reține o infracțiune de luare de
mită în formă continuată. Dacă nu se poate contura existența unei rezoluții
infracționale unice, vom putea discuta despre reținerea unui concurs de infrac
țiuni de luare de mită.
Spre exemplu, în mod corect în practica judiciară s-a reținut în sarcina
inculpatului, medic, comiterea unei infracțiuni de luare de mită în formă conti
nuată în situația în care acesta a solicitat, la diferite intervale de timp, diferitor
pacienți, bani sau alte foloase pentru eliberarea în mod nelegal a unor certificate
de concediu medical12. Cu privire la existența rezoluției infracționale, s-a apre
ciat că: în raport de modul de operare al inculpatului, chiar parchetul preci
zând, prin actul de sesizare a instanței, că inculpatul a procedat în mod asemă
nător în toate cele 13 cazuri din speță, inculpatul încercând să disimuleze, să
mascheze luarea de mită sub o formă de recompensă, pe care o primea de la
martori, de intervalul de timp scurt dintre actele de executare și de scopul
urmărit, rezultă că inculpatul a avut reprezentarea concretă a faptelor pe care
urma să le săvârșească3.
1 în sens contrar, respectiv în sensul reținerii unui concurs de infracțiuni dacă agentul
primește mită de la mai multe persoane, fără a exista nicio legătură între mituitori, a se vedea
O. Loghin, T. Toader, Drept penal român, partea specială, Ed. Șansa SRL, București, 1994, p. 353.
în același sens, a se vedea, D. Ciuncan, Infracțiunea de luare de mită în formă continuată, în
Dreptul nr. 4-5/1991, p. 72.
2 S-a reținut că discutăm tot despre o infracțiune în formă continuată în cazul inculpatului,
cadru didactic universitar, care a primit, în cursul lunii ianuarie 2015, sume de bani (între 200 și
600 euro) de la mai mulți studenți pentru a-i promova în condiții nelegale la diferite examene -
C. Ap. Constanța dec. pen. nr. 22 din 8 ianuarie 2020, disponibilă la http://wwMf.pna.ro/comu
nicat.xhtml?id=5984 și http://www.pna.ro/comunicat.xhtml?id=9711).
3 C. Ap. București, dec. pen. nr. 1022 din 23 iulie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
278 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 C. Ap. Bacău, dec. pen. nr. 1242 din 22 noiembrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 A se vedea și Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, pp. 885-886.
Infracțiuni de corupție 279
examen), dacă vom putea constata o rezoluție infracțională unică, vom discuta,
în principiu, tot despre o singură infracțiune de luare de mită în forma unității
naturale colective. Evaluarea privind existența sau nu a rezoluției unice se rapor
tează la elementele factuale, respectiv circumstanțele concrete în care s-a comis
fapta. De regulă, omogenitatea actelor de executare atât la nivelul conduitei
(pretindere), cât și la nivelul motivației (aceeași atribuție de serviciu) și faptul că
ele au fost comise în aceeași împrejurare vor contura existența unei rezoluții
infracționale unice1.
In cazul în care funcționarul solicită sume de bani aceleiași persoane la
diferite intervale de timp pentru realizarea aceleiași/unor atribuții de serviciu
diferite sau solicitarea se face față de persoane diferite raportat la aceeași atri
buție de serviciu sau la atribuții de serviciu diferite, soluția reținerii concursului
sau a unei infracțiuni unice în formă continuată va depinde de împrejurarea dacă
vom putea aprecia sau nu că toate aceste conduite au fost comise „sub imperiul”
unei rezoluții infracționale unice. Din nou, circumstanțele concrete de comitere
a actelor materiale vor fi cele care vor „afirma” sau „infirma” unicitatea rezo
luției infracționale. în caz afirmativ, vom putea reține o infracțiune de luare de
mită în formă continuată. Dacă nu se poate contura existența unei rezoluții
infracționale unice, vom putea discuta despre reținerea unui concurs de infrac
țiuni de luare de mită.
Spre exemplu, în mod corect în practica judiciară s-a reținut în sarcina
inculpatului, medic, comiterea unei infracțiuni de luare de mită în formă conti
nuată în situația în care acesta a solicitat, la diferite intervale de timp, diferitor
pacienți, bani sau alte foloase pentru eliberarea în mod nelegal a unor certificate
de concediu medical12. Cu privire la existența rezoluției infracționale, s-a apre
ciat că: în raport de modul de operare al inculpatului, chiar parchetul preci
zând, prin actul de sesizare a instanței, că inculpatul a procedat în mod asemă
nător în toate cele 13 cazuri din speță, inculpatul încercând să disimuleze, să
mascheze luarea de mită sub o formă de recompensă, pe care o primea de la
martori, de intervalul de timp scurt dintre actele de executare și de scopul
urmărit, rezultă că inculpatul a avut reprezentarea concretă a faptelor pe care
urma să le săvârșească3.
1 în sens contrar, respectiv în sensul reținerii unui concurs de infracțiuni dacă agentul
primește mită de la mai multe persoane, fără a exista nicio legătură între mituitori, a se vedea
O. Loghin, T. Toader, Drept penal român, partea specială, Ed. Șansa SRL, București, 1994, p. 353.
în același sens, a se vedea, D. Ciuncan, Infracțiunea de luare de mită în formă continuată, în
Dreptul nr. 4-5/1991, p. 72.
2 S-a reținut că discutăm tot despre o infracțiune în formă continuată în cazul inculpatului,
cadru didactic universitar, care a primit, în cursul lunii ianuarie 2015, sume de bani (între 200 și
600 euro) de la mai mulți studenți pentru a-i promova în condiții nelegale la diferite examene -
C. Ap. Constanța dec. pen. nr. 22 din 8 ianuarie 2020, disponibilă la http://www.pna.ro/comu
nicat.xhtml?id=5984 și http://www.pna.ro/comunicat.xhtml?id=9711).
3 C. Ap. București, dec. pen. nr. 1022 din 23 iulie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
280 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1ICCJ, dec. pen. nr. 199 din 11 mai 2016, disponibilă pe www.scj.ro.
Infracțiuni de corupție 281
1 C. Ap. Galați, dec. pen. nr. 102 din 28 ianuarie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 C. Ap. București, dec. pen. nr. 52 din 29 ianuarie 2020, disponibilă pe www.sintact.ro.
282 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
9. Sancțiunea
în forma de bază, fapta se sancționează cu închisoarea de la 3 la 10 ani și
interzicerea dreptului de a ocupa o funcție publică ori de a exercita profesia sau
activitatea în executarea căreia autorul a săvârșit fapta. în doctrină s-a reținut că,
având în vedere că prin luarea de mită se urmărește obținerea unui folos
material necuvenit, vor fi incidente și prevederile art. 62 C. pen.1, care permite
aplicarea cumulativă a pedepsei amenzii față de pedeapsa închisorii.
1 ICCJ, Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept în materie penală, dec. nr. 2 din
25 ianuarie 2017, publicată în M. Of. nr. 135 din 22 februarie 2017.
2 La aceeași concluzie s-a ajuns și cu ocazia întâlnirii reprezentanților înaltei Curți de
Casație și Justiție cu președinții secțiilor penale ale curților de apel (Brașov, 4-5 iunie 2015): dată
fiind legătura strânsă dintre faptă și atribuțiile de serviciu ale persoanei, circumstanța are mai
mult caracterul uneia reale, ca urmare, se răsfrânge și asupra participanților la comiterea fap
telor. Dacă s-ar aprecia că este o circumstanță personală, nu s-ar putea răsfrânge, deoarece ar
contraveni dispozițiilor art. 50 alin. (1) Cod penal, potrivit cărora circumstanțele referitoare la
persoana autorului sau a unui participant nu se răsfrâng asupra celorlalți — disponibilă pe
http://inm-lex.ro/fisiere/d_2441/Minuta%20intalnire%20presedinti%20sectii%20penale.pdf.
284 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
în același sens, în practica judiciară s-a reținut că: reținem astfel că regle
mentarea distinctă a grupei infracțiunilor de serviciu, în raport cu grupa
infracțiunilor de corupție, subliniază ca supramăsură intenția legiuitorului de a
atribui celor două grupe de infracțiuni câte un obiect juridic specific și,
implicit, diferit, fapt de natură a produce o serie de consecințe juridice în planul
aplicării dreptului, precum posibilitatea existenței, reținerii unui concurs de
infracțiuni între infracțiunile din grupa celor de serviciu și infracțiunile din
grupa celor de corupție, ceea ce înseamnă că legiuitorul noului cod a atenuat
caracterul subsidiar al infracțiunii de abuz în serviciu (art. 297 C. pen.),
această infracțiune putând fi săvârșită în concurs cu infracțiunile de corupție,
împrejurare care, deopotrivă, este de natură să accentueze regimul sancțio-
nator în ipoteza în care în discuție intră și o infracțiune de corupție, și, în acest
fel, legiuitorul a răspuns și exigențelor Convenției Națiunilor Unite împotriva
corupției.
Constatăm, așadar, că luarea de mită este o infracțiune simplă, iar nu com
plexă (deci nu absoarbe abuzul în serviciu), iar, pe de altă parte, este nefiresc
să existe un identic tratament juridic, indiferent dacă funcționarul acționează
legal sau ilegal. O atare chestiune se ridică, în special, în cazul celei de a doua
variante tip [art. 289 alin. (2) C. pen.], în care infracțiunea subzistă numai
dacă folosul a fost cerut ori primit într-un scop ilicit (pentru neîndeplinirea,
întârzierea îndeplinirii unui act sau pentru efectuarea unui act contrar
îndatoririlor de serviciu ale funcționaruluif.
Din punctul nostru de vedere, raportul juridic actual dintre cele două fapte
ajunge să „scindeze” într-o manieră nefirească aceeași realitate faptică. Chiar
dacă, în plan formal, argumentele aduse în susținerea concursului de infracțiuni
sunt corecte, credem că, de lege ferenda, o abordare mai logică asupra
problemei ar fi revenirea la soluția tradițională din Codul penal Carol al II-lea,
respectiv transformarea acțiunii de luare de mită urmate de îndeplinirea nelegală
a atribuțiilor de serviciu de către funcționar într-o formă agravată a infracțiunii
de luare de mită. O asemenea soluție surprinde mult mai corect relația cauzală
certă dintre cele două conduite și este mult mai „atentă” la caracterul subsidiar
al infracțiunii de abuz în serviciu față de celelalte infracțiuni de serviciu.
1 C. Ap. Pitești, dec. pen. nr. 1163/A din 18 decembrie 2018, disponibilă pe https://www.
pna.ro/comunicat.xhtml?id=9312.
2ICCJ, s. pen., dec. nr. 2083 din 20 aprilie 2004, disponibilă pe www.scj.ro.
Infracțiuni de corupție 287
ipoteză, vom reține doar infracțiunea de luare de mită, fapta de șantaj nefiind
tipică nici măcar în plan pur teoretic. Alta va fi însă discuția în ipoteza în care
profesorul îi transmite studentului că doar prin remiterea unei sume de bani va
promova examenul sau în ipotezele descrise mai sus (cazul polițistului sau al
medicului).
Raportat la ipotezele în care, aparent, ambele fapte sunt tipice, credem că
regula ar trebui să fie reținerea exclusiv a infracțiunii de luare de mită. în același
sens, s-ar putea argumenta și că, în anumite situații, condiționarea îndeplinirii
corecte a atribuțiilor de serviciu de primirea unei mite poate avea semnificația
unei constrângeri și, prin urmare, infracțiunea de luare de mită ar putea fi
calificată drept o formă specială de șantaj.
De cele mai multe ori însă, „constrângerea” la dare de mită nu va atinge
pragul constrângerii specifice șantajului, prima fiind de o intensitate mai mică;
prin urmare, nu vom putea discuta despre o afectare în mod esențial a libertății
psihice a persoanei, așa cum se întâmplă în cazul șantajului1.
Art. 290 C. pen. incriminează promisiunea, oferirea sau darea de bani ori
alte foloase, în condițiile arătate în art. 289, respectiv unui funcționar public,
unei persoane asimilate funcționarului public, unei persoane prevăzute în
art. 293 ori 294 C. pen. sau unei persoane prevăzute în art. 308 C. pen. în legă
tură cu îndeplinirea/neîndeplinirea/urgentarea/întârzierea îndeplinirii atribuțiilor
de serviciu.
1 în alte sisteme de drept, există o normă de incriminare specială pentru ipoteza în care
funcționarul, abuzând de funcția sa, constrânge sau determină o altă persoană să-i promită sau
să-i remită lui sau unui terț un folos necuvenit - art. 317 C. pen. italian.
2 în anumite sisteme de drept, mituitorul este considerat persoana care corupe activ, iar
mituitul este „coruptul pasiv”.
Infracțiuni de corupție 289
2. Subiectul activ
Spre deosebire de luarea de mită, unde subiectul activ este calificat, în cazul
acestei infracțiuni subiectul activ este unul general.
Fapta poate fi comisă și de o persoană juridică. De exemplu, o companie
oferă sume de bani unui funcționar public pentru a obține contracte cu auto
ritățile statului. în mod evident, persoana fizică care dă sau oferă mită realizează
această activitate în interesul persoanei juridice. în acest caz, va putea fi atrasă
atât răspunderea persoanei fizice care acționează în interesul persoanei juridice,
cât și a persoanei juridice luate în mod autonom12.
3. Latura obiectivă
a) Actul de executare constă în promisiunea, oferirea sau darea de
mită.
Promisiunea presupune ca mituitorul să îi promită funcționarului acordarea
unor beneficii pentru un anume mod de îndeplinire a atribuțiilor de serviciu din
partea celui din urmă sau cu titlu de recompensă pentru modul de îndeplinire a
acestora.
Pentru a reține această modalitate de comitere, nu are importanță dacă
inițiativa aparține funcționarului (care a comis, anterior promisiunii, un act de
pretindere) sau mituitorului și nici dacă funcționarul (în sens larg) acceptă sau
nu promisiunea.
La momentul promisiunii, mita nu trebuie „prezentată” funcționarului,
pentru că, într-o atare situație, am fi în prezența unui act de oferire1.
Oferirea constă în acea activitate prin care mituitorul îi prezintă funcțio
narului mita în vederea remiterii în caz de acceptare din partea lui în legătură cu
îndeplinirea atribuțiilor de serviciu ale acestuia.
Pentru reținerea infracțiunii în această modalitate, este indiferent dacă
funcționarul acceptă sau nu oferta ori dacă, după acceptarea ofertei, funcționarul
îi îndeplinește mituitorului cerința. Fapta se consumă în momentul realizării
ofertei de către mituitor.
Dacă oferta este urmată imediat de o dare, atunci „convenția” de mituire s-a
conturat pe deplin, fapta fiind comisă în modalitatea dării de mită; darea constă
în remiterea bunului de către agent funcționarului.
1 Ipoteza a făcut obiectul unei spețe din practica instanței supreme. La nivelul stării de fapt,
pe scurt, s-a reținut în sarcina inculpatului comiterea infracțiunii de dare de mită constând în
promisiunea premierii unor fotbaliști, cu scopul de a-i determina pe aceștia să obțină o victorie,
astfel încât clubul mituitorului să câștige campionatul național de fotbal.
în primă instanță, s-a dispus achitarea inculpatului pentru comiterea infracțiunii de dare de
mită, reținându-se că: „nu rezultă că jucătorul de fotbal profesionist are ca îndatorire (ca obli
gație) de serviciu «obținerea unei victorii» sau «obținerea unui rezultat favorabil», adică
existența unei obligații de serviciu de rezultat (obținerea, în toate meciurile, a unui scor egal ori
câștigarea meciului), ci - dimpotrivă - rezultă existența unei obligații de diligență, adică o
obligație care constă în îndatorirea unei persoane de a pune toată stăruința (silința, sârguința,
zelul, strădania etc.) pentru obținerea unui anumit rezultat, fără a se obliga însă la însuși
rezultatul preconizat. Sub acest ultim aspect, al instituirii unei obligații de diligență pentru
jucătorii echipei de fotbal, instanța a constatat că, de altfel, și în rechizitoriu se acceptă existența
acestui tip de obligație de serviciu (pag. 76 din rechizitoriu, în care se menționează că jucătorul
de fotbal are o obligație de diligență bine determinată, și anume să joace fotbal la capacitate
maximă pentru obținerea unor performanțe, fără a putea stabili anticipat scorulfinal). In opinia
primei instanțe, stabilirea unei obligații de rezultat (obținerea, în toate meciurile jucate, a unui
scor egal ori câștigarea meciului) arfi- practic — imposibil de instituit printre obligațiile de ser
viciu ale jucătorului de fotbal profesionist, deoarece, pe de o parte, orice joc sportiv presupune
elemente aleatorii, de risc, de imprevizibilitate (având caracter obiectiv, iar nu și caracter
subiectiv, care ar ține, eventual, de cauze exterioare regulilor sportive), iar, pe de altă parte,
nerealizarea acestei obligații de rezultat ar fi de natură să conducă - în unele situații și, oricum,
exclusiv conform voinței angajatorului (clubului sportiv) - la rezilierea contractului de muncă
ori a contractului civil” - ICCJ, sent. pen. nr. 588 din 17 aprilie 2012, publicată pe www.scj.ro.
în recurs, Completul de 5 judecători al instanței supreme a desființat soluția pronunțată în
primă instanță, reținând că: „în ceea ce privește distincția pe care instanța de fond, în opinia
majoritară, o face în legătură cu obligațiile jucătorului profesionist, între obligația de rezultat și
cea de diligență, se constată că aceasta nu este relevantă pentru existența infracțiunii de dare de
mită, însă, chiar dacă s-ar accepta că obligația jucătorului de fotbal profesionist ar fi una de
diligență, este îndeplinită condiția «actul privitor la îndatoririle de serviciu ale salariatului»,
întrucât dispozițiile art. 255 C. pen. (1968) nu condiționează fapta de existența unui rezultat.
Prin oferirea unor sume de bani consistente, inculpatul B.G. a urmărit tocmai ca jucătorii
profesioniști de fotbal ai clubului U.C. să joace la capacitate maximă, să-și dea toată silința
pentru obținerea rezultatului, adică să-și îndeplinească atribuțiile de serviciu” - ICCJ, dec. pen.
nr. 156 din 4 iunie 2013, disponibilă pe www.scj.ro.
Infracțiuni de corupție 293
1ICCJ, s. pen., dec. nr. 433/A din 14 decembrie 2017, disponibilă pe www.scj.ro.
2 Lezarea valorii sociale este mult mai evidentă în cazul mituirii funcționarilor publici sau a
celor publici asimilați, unde calitatea de furnizor de servicii „statale” reprezintă elementul esențial
pentru care acest funcționar trebuie să fie onest.
294 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
5. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu pedeapsa închisorii între 2 și 7 ani.
1 C. Ap. Iași, dec. nr. 877 din 14 decembrie 2015, disponibilă pe www.sintact.ro.
Infracțiuni de corupție 295
1 Instanța a reținut că: inculpata în mod cert le comunica studenților (direct sau indirect) să
se prezinte la cabinetul său particular, unde urmau să plătească pentru examen. Acest sistem cel
mai probabil reprezenta și o modalitate a inculpatei de a fi precaută. Pe de altă parte, din
declarațiile martorilor reiese că subiectele pe care le dădea inculpata la examene erau cu un
grad ridicat de dificultate, iar garanția succesului era să treci pe la cabinetul particular al pro
fesoarei. Prin urmare, este în afara oricărui dubiu faptul că studenții se simțeau constrânși să o
mituiască pe inculpată, întrucât, dacă nu dădeau bani sau alte foloase, se considerau în
dezavantaj, riscând să nu promoveze examenele, chiar dacă învățau - C. Ap. Oradea, dec. pen.
nr. 12 din 17 ianuarie 2018, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 170 din 31 ianuarie 2018, disponibilă pe www.sintact.ro.
296 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
motivarea instanței cu privire la faptul că cel acuzat putea face denunț, dar nu a
făcut nu este una convingătoare. Teoretic, în toate situațiile în care un funcționar
constrânge o persoană să îi dea mită, cel constrâns ar putea formula un denunț.
Prin urmare, dacă am valida raționamentul utilizat de instanță, incidența art. 290
alin. (2) C. pen. ar deveni una pur teoretică.
Tot în sensul inexistenței unei constrângeri, urmare a unei interpretări
restrictive a condițiilor de existență, într-o altă decizie, s-a reținut că: Or, pentru
existența unei constrângeri de ordin moral se cere, prin urmare, să existe o
acțiune de constrângere exercitată asupra psihicului unei persoane de către o
altă persoană, prin amenințare, amenințarea să se refere la un pericol grav și
care trebuie să fie actual sau iminent și injust, iar pericolul să vizeze un rău
ireparabil sau greu de remediat, actual sau iminent, injust și care să nu poată fi
înlăturat în alt mod decât prin săvârșirea faptei prevăzute de legea penală.
După cum se poate lesne observa, aceste cerințe nu sunt îndeplinite în cauza de
față. Inculpata putea să își dirijeze în mod liber voința și să aleagă dacă dă sau
nu suma respectivă de bani. Nu se pune problema să fi fost în vreun fel
constrânsă la a mitui funcționarul public, nu a existat o acțiune anterioară prin
care să i se fi cerut acea sumă de bani, inculpata având deplina libertate de a
alege dacă să mituiască sau nu pe numita U. Faptul că a ales să dea o sumă de
bani pentru a obține soluționarea favorabilă a cererii sale de eliberare a unei
noi autorizații este în întregime rezultatul propriei sale hotărâri, al propriei
sale alegeri, iar nu al unei influențe venite din afară, al unei constrângeri1.
Din nou, motivarea instanței prin raportare la condițiile de existență a unei
constrângeri morale, astfel cum aceasta este riguros reglementată în Partea
generală a Codului penal, este una problematică. Validarea raționamentului
instanței ar echivala cu o inaplicabilitate a art. 290 alin. (2) C. pen., deoarece, dacă
mituitorul ar fi comis fapta sub imperiul constrângerii morale (înțeleasă ca acea
cauză de neimputabilitate definită în Partea generală), fapta sa nu ar fi constituit
ab initio infracțiune, indiferent de reținerea sau efectele art. 290 alin. (2) C. pen.
în opinia noastră, însăși reglementarea distinctă a acestei ipoteze de
„constrângere” demonstrează că, în această materie, legiuitorul a vrut să se
distanțeze de condițiile restrictive ale constrângerii care constituie cauză de
neimputabilitate. Așadar, cele două concepte trebuie delimitate.
Criteriul pe care îl propunem pentru a realiza această delimitare este
următorul: în cazul constrângerii morale sau fizice, victima constrângerii nu are
nicio altă variantă de a se comporta, ea „trebuind” să accepte cerința celui care
constrânge; în schimb, în cazul cauzei justificative a constrângerii specifice dării
de mită, legiuitorul a dorit să coboare ceva mai jos acest prag al nivelului
constrângerii, în sensul în care ea nu mai presupune anularea totală a libertății
de decizie a victimei.
1 C. Ap. București, dec. nr. 717 din 28 mai 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
In/rac(iuni de corupție 297
1 C. Ap. Oradea, dec. nr. 173 din 28 martie 2019, precit. în mod corect, instanța a reținut că
funcționarul, ca persoană fizică, nu are calitatea de subiect pasiv al infracțiunii de dare de mită.
Prin urmare, sub aspectul formei infracțiunii este lipsit de relevanță faptul că acțiunea incri
minată (în speță -promisiunea, respectiv oferirea) vizează două persoane, dat fiind că fapta este
unică, realizată în aceeași împrejurare.
Infracțiuni de corupție 299
O întrebare legitimă care apare în acest context este dacă mai poate opera
cauza de nepedepsire atunci când mituitorul este prins după ce a acceptat pretin-
derea și se pregătește să ducă banii spre funcționar, iar, în aceste condiții,
organul de urmărire penală îi cere să continue traseul banilor pentru a proba
fapta funcționarului corupt. Formal, cauza de nepedepsire nu ar mai trebui să
opereze. De multe ori însă, organele judiciare îi „forțează” aplicabilitatea1, „ade-
menindu-1” pe mituitor cu aceasta, în scopul de a-1 determina să ajute la
prinderea unui „pește mai mare” (funcționarul mituit).
In practica judiciară s-a pus întrebarea dacă această cauză de nepedepsire
mai poate opera atunci când, cu ocazia audierii sale ca martor (de regulă, în fața
instanței, după ce, în prima fază, denunțătorul a beneficiat de cauza de nepe
depsire printr-un act al procurorului - ordonanță sau rechizitoriu), denunțătorul
nu mai recunoaște sinceritatea denunțului. Chiar dacă această cauză de nepe
depsire ar trebui să fie condiționată de menținerea sincerității denunțătorului pe
toată durata procesului, textul legal nu face o atare excepție. în consecință, odată
reținută cauza de nepedepsire, organul de urmărire penală nu va mai putea
reveni asupra ei. Cu toate acestea, mituitorul denunțător, devenit martor, va
putea fi acuzat de mărturie mincinoasă1 2.
12. Relația
,
cu alte infracțiuni
»
Relația cu alte infracțiuni atunci când conduita pentru care agentul pri
mește mită are caracter infracțional
în situația în care mita este oferită/remisă funcționarului pentru ca acesta să
adopte o conduită penală cu semnificație proprie, mituitorul va putea răspunde
1 Cum momentul la care fapta de dare de mită a ajuns la cunoștința autorităților este unul
determinat „potestativ” de către organul de urmărire penală, pentru a garanta impunitatea
mituitorului și a-1 face să sprijine demersul probatoriu al parchetului, acesta poate să pretindă că a
aflat de fapta de dare de mită doar după denunțul mituitorului.
2ICCJ, Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept în materie penală, dec. nr. 1 din
16 ianuarie 2020, publicată în M. Of. nr. 173 din 3 martie 2020.
In/rite[iuni de corupție 301
1 Spre exemplu, prin dec. pen. nr. 3140 din 15 octombrie 2013 a ICCJ, s. pen., inculpatul A
a fost condamnat pentru infracțiunile de dare de mită și instigare la fals intelectual constând în
aceea că a remis suma de 1.000 lei inculpaților B și C, comisari superiori în cadrul Gărzii
f inanciare, în scopul de a-i determina pe aceștia să efectueze un control superficial prin care să
evite constatarea adevăratelor încălcări ale normelor legale și, implicit, aplicarea sancțiunilor
corespunzătoare la cele două firme controlate deținute de inculpat, iar, urmare a activității de
control efectuate în mod nelegal, cei doi comisari ai Gărzii Financiare au întocmit un
proces-verbal în care au inserat, în legătură cu firmele controlate, date nereale, omițându-le, cu
știință, pe cele reale.
2 De aceea, nu putem fi de acord cu reținerea „automată” și a infracțiunii de instigare la abuz
în serviciu atunci când în sarcina inculpatului s-a reținut comiterea faptei de dare de mită prin
remitere față de președintele unui consiliu județean, în legătură cu organizarea (din perspectiva
acuzării, nelegală) a unei licitații de către instituția pe care acesta o conducea. în același sens,
judecătorul de cameră preliminară din cauză a reținut că: „Tot astfel, asumarea ab initio de către
procuror a participației penale a inculpatului A sub forma instigării prin raportare strict la
acuzațiile formulate împotriva unui coinculpat, respectiv evaluarea unui act de remitere a unei
sume de bani ca fiind un act de instigare pot constitui elemente de netemeinicie a acuzației
penale în lipsa unui suport probator dincolo de orice dubiu rezonabil — C. Ap. Oradea, înch.
pen. nr. 101/CCP/206 din 15 iunie 2016 (nepublicată).
302 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 în continuare, strict din motive de sistematizare, vom face referire doar la noțiunea de
funcționar. Mutatis mutandis însă, toate precizările vor fi valabile și în privința traficului de
influență comis față de persoane de la art. 308 C. pen.
bi/rui 'iiuni de corupție 303
2. Subiectul activ
Subiectul activ este unul general, singura condiție cerută fiind ca acesta să
ni bă influență sau să pretindă acest lucru.
Principial, persoana juridică nu poate comite această infracțiune în calitate
de autor, deoarece influența (reală sau pretinsă) pare a fi o noțiune indisolubil
legată de o persoană fizică1.
3. Latura obiectivă
a) Actul de executare constă în primirea, pretinderea, acceptarea pro
misiunii de bani sau alte foloase
Noțiunea de bani sau alte foloase1 2 are, înainte de toate, semnificația clasică,
corespondentă celei de la infracțiunile de dare și luare de mită3.
Problematic însă este dacă, în acest context, foloasele de natură sexuală pot
li integrate în noțiunea de bani sau alte foloase. Dacă, în cazul infracțiunilor de
luare/dare de mită, legiuitorul însuși a tranșat problema prin incriminarea dis
tinctă a acestor ipoteze (art. 299 C. pen. - Folosirea abuzivă a funcției în scop
sexual), în cazul traficului/cumpărării de influență nu mai există o normă cores
pondentă care să soluționeze acest dubiu de interpretare.
în vechea incriminare, atât în cazul infracțiunilor de luare/dare de mită, cât
și în cazul infracțiunilor de trafic/cumpărare de influență, se considera că foloa
sele de natură sexuală pot fi calificate ca foloase în sensul acelor norme de
incriminare, argumentându-se că acestora le-ar putea fi atribuită chiar o valoare
patrimonială (ele putând fi asimilate unor „servicii” prestate).
1 în sens contrar, a se vedea C. Rotaru, A.-R. Trandafir, V. Cioclei, op. cit., p. 247.
2 în cazul infracțiunii de trafic de influență, nu este necesar ca suma de bani/folosul să fie
determinat în mod absolut în momentul pretinderii: Este, astfel, irelevantă sub aspectul întrunirii
elementelor de tipicitate ale infracțiunii de trafic de influență împrejurarea că suma de bani
pretinsă de inculpatul CCC. a variat ca și întindere, după cum nu afectează întrunirea elemen
telor constitutive ale infracțiunii împrejurarea că B. a dat suma de 2.000.000 euro sub forma
unui drept de creanță. Definitoriu este că, în permanență, scopul pretinderii și al primirii folo
sului afost același - ICCJ, dec. pen. nr. 118/A din 4 aprilie 2019, disponibilă pe www.scj.ro.
3 în mod corect instanța supremă a reținut că, și în cazul infracțiunii de trafic de influență,
prin noțiunea de alte foloase, legiuitorul a avut în vedere orice fel de avantaje patrimoniale și
nepatrimoniale, acestea nefiind legal datorate, cu caracter de retribuție, răsplată în schimbul
determinării funcționarului public să îndeplinească, să nu îndeplinească, să urgenteze sau să
întârzie îndeplinirea unui act ce intră în atribuțiile sale de serviciu sau să îndeplinească un act
contrar acestor îndatoriri. In acest context, obținerea unei funcții de conducere pentru concubina
sa într-o instituție financiară reprezintă un folos, pentru altul, în sensul avut în vedere de legiui
tor în art. 291 C. pen. - ICCJ, s. pen., dec. nr. 171/A din 14 mai 2019, disponibilă pe www.scj.ro.
304 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 Cuvântul „folos " este definit ca însemnând câștig moral sau material. In acest sens s-a
pronunțat și practica judiciară, apreciind că, de exemplu, favorurile sexuale (beneficii nepe
cuniare) pot fi considerate foloase necuvenite, sfera foloaselor necuvenite ce pot fi obținute de
către autorul infracțiunii este foarte largă, aceasta include nu numai foloasele materiale, de
natură patrimonială, cum sunt banii, bunurile ori avantajele materiale, ci și așa-zisele avantaje
morale, astfel că în sfera noțiunii de alte foloase necuvenite potfi încadrate și favorurile de natură
sexuală - C. Ap. Timișoara, dec. nr. 550 din 27 aprilie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 Trib. Mehedinți, sent. pen. nr. 117 din 11 iulie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro.
3 C. Ap. București, dec. pen. nr. 925 din 14 iunie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
4 ICCJ, dec. pen. nr. 118/A din 4 aprilie 2019, disponibilă pe www.scj.ro.
Infracțiuni de corupție 305
1 C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 1106 din 11 septembrie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 S-a reținut, în esență, faptul că, în perioada 10-16 martie 2011, inculpatul Z.M. a pretins și
primit de la denunțătorul A.C.A. suma de 12.000 euro, spunându-i acestuia că 4.000 euro vor fi
pentru sine, iar 8.000 euro pentru un funcționar din cadrul Agenției Naționale de Administrare
Fiscală, cu scopul de a-1 determina pe funcționar să își îndeplinească în mod defectuos atribuțiile
de serviciu și, totodată, să intervină pe lângă inspectorii vamali care efectuau un control la
societatea denunțătorului, respectiv să întocmească un act de control favorabil acestei societăți
comerciale. Ulterior, Z.M. și-a reținut, din suma totală de 12.000 euro, suma de 8.000 euro.
Din punctul nostru de vedere, pentru suma de 4.000 euro (diferența dintre suma efectiv
reținută de către Z.M. și suma solicitată pentru sine) nu ar trebui să discutăm ab initio despre o
acțiune de pretindere în sensul traficului de influență, cât timp aceasta nu a făcut niciodată
obiectul unui atare act de executare, acțiunea de însușire realizându-se fără știrea și consimță
mântului presupusului cumpărător de influență.
306 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
Dincolo de această primă observație, așa cum vom argumenta mai jos, în această ipoteză,
contrar celor reținute în decizie, nu ar trebui să discutăm nici măcar despre o traficare a influenței
(pentru ceilalți 4.000 euro), neexistând în niciun moment o acțiune de traficare a influenței în
sensul normei de incriminare, ci doar o acțiune de facilitare (plătită, e adevărat) a acțiunii de
remitere a mitei de la denunțător către funcționar.
1 Nuanțele prezentate cu ocazia analizei statutului intermediarului la infracțiunea de
luare/dare de mită rămân și în acest cadru valabile.
2 In Raportul de activitate al DNA pe anul 2019, precit., s-a arătat că, în practică, traficul de
influență a fost săvârșit de către persoane care au avut acces la factorul de influență, fie prin
faptul că își desfășurau activitatea în același domeniu/instituție, fie aflându-se în aceleași cercuri
de interese. Astfel, la data comiterii faptelor penale, persoanele condamnate au avut calitatea de
Infracțiuni de corupție 307
1 în același sens, a se vedea C. Ap. Suceava, dec. pen. nr. 503 din 15 mai 2017, disponibilă
pe www.sintact.ro.
2 Pentru conturarea infracțiunii de trafic de influență, e suficient ca determinarea funcțio
narului față de care se pretinde a fi posibilă exercitarea influenței să fie chiar generică, cu indi
carea competenței acestuia, raportat la scopul urmărit de către cumpărătorul de influență - ICCJ,
dec. pen. nr. 2314 din 8 iunie 2011, disponibilă pe www.scj.ro.
Infracțiuni de corupție 309
1 A se vedea ICCJ, dec. pen. nr. 5071 din 7 noiembrie 2003 - în această speță, s-a considerat
că avem trafic de influență și atunci când autorul își trafichează influența avută asupra unui jude
cător, prin intermediul unui avocat - sau dec. nr. 2314 din 8 iunie 2011 - prin care s-a apreciat că
fapta inculpatului care, în perioada ianuarie-23 iunie 2010, a solicitat suma de 30.000 euro de la
martorul denunțător G.G., pentru a o înmâna unei rude influente din cadrul Ministerului Justiției,
promițând că aceasta din urmă își va exercita influența asupra judecătorilor din cadrul
Tribunalului Galați pentru a-i determina să dispună punerea în libertate a martorului denunțător,
constituie infracțiunea de trafic de influență (deciziile sunt disponibile pe www.scj.ro).
2 Decizia CCR nr. 489 din 30 iunie 2016, publicată în M. Of. nr. 661 din 29 august 2016.
,/m aceste condiții, Curtea reține că prin reglementarea, în plus, a cerinței precitate, doar
actul de pregătire care se apropie suficient de mult de lezarea valorii sociale ocrotite urmează a
fi sancționat penal, din această perspectivă legea nouă fiind legea penală mai favorabilă,
totodată, noul Cod penal reglementând într-un mod mai clar și previzibil infracțiunea de trafic
de influență."
3 C. Ap. Iași, dec. nr. 264 din 30 martie 2016, disponibilă pe www.rolii.ro.
310 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 ICCJ, s. pen., dec. nr. 237/A din 1 octombrie 2018, disponibilă pe www.scj.ro.
Infracțiuni de corupție 313
credem că, atât timp cât norma de incriminare a înșelăciunii nu face nicio
distincție, fapta de înșelăciune ar putea fi tipică, chiar dacă o atare încadrare ar
putea genera câteva „dileme” morale.
nistrației publice), Codul penal Carol al Il-lea incrimina distinct această ipoteză: Dacă culpabilul
primește direct sau indirect, sau face să se dea sau să se promită, lui sau altuia, vreun dar, folos
sau remunerație, sub pretext că trebuie să cumpere favoarea vreunui funcționar public, pedeapsa
este închisoarea corecțională de la unu la 3 ani, amenda de la 2.000 la 10.000 lei și interdicția
corecțională de la unu la 3 ani.
1 A se vedea, exemplificativ, http://www.pna.ro/comunicat.xhtml?id=9768. Pe scurt, în
speță, s-a reținut în sarcina inculpaților comiterea unor fapte de corupție (inclusiv trafic de influ
ență), constând în fraudarea concursurilor de ocupare a diverse funcții publice în beneficiul unor
persoane, în schimbul achitării unor „taxe” pentru partidul din care inculpații făceau parte.
2 ICCJ, completul de 5 judecători, dec. pen. nr. 116 din 26 iunie 2018, disponibilă pe
www.scj.ro.
Infracțiuni de corupție 315
motiv pentru care s-a optat pentru această a doua încadrare, reținerea faptelor de
trafic și cumpărare de influență fiind independentă de o eventuală conduită a
funcționarului vizat prin acțiunea de traficare.
In situația în care „traficantul” ajunge să remită folosul funcționarului, în
viziunea organelor judiciare care promovează o interpretare „generoasă” a
noțiunii de „altul” (incluzându-1 și pe funcționar), „traficantul” va răspunde nu
doar pentru o infracțiune de trafic de influență, ci și pentru o eventuală infrac
țiune de dare de mită în forma complicității1.
Această soluție pare însă că are la bază un raționament logico-juridic a cărui
validitate poate fi pusă sub semnul întrebării. Astfel, se pare că organele
judiciare activează o prezumție absolută privitoare la existența unei traficări de
influență (și, implicit, a unei influențe) atunci când o persoană B îi comunică
persoanei interesate A că problema sa poate fi soluționată prin remiterea unei
sume de bani funcționarului C și, eventual, a unui comision în favoarea sa
pentru „serviciul” remiterii.
Suportul argumentativ oferit de către instanțe în susținerea unei asemenea
încadrări este următorul: deși între influență și modalitatea de îndeplinire a
atribuțiilor de serviciu nu poate fi configurat un raport de cauzalitate directă,
poate fi totuși dedus un raport de cauzalitate indirectă: „inculpatul a acționat în
așa manieră încât a format denunțătorului convingerea că, în realizarea inte
resului său, este determinantă implicarea directă a sus-numitului și că în
afara demersurilor sale și a relațiilor personale funcționarul nu ar fi acceptat
folosul nejustificat pentru îndeplinirea defectuoasă a atribuțiilor de serviciu"12.
Mai explicit, se apreciază că influența traficată de către „traficant” este cea care
l-ar fi sau l-a determinat pe funcționar să primească folosul, iar folosul este cel
care l-ar fi sau l-a determinat pe funcționar să îndeplinească în mod defectuos
atribuțiile sale de serviciu. Rezultă deci că influența traficată a/ar fi determinat
indirect îndeplinirea de către funcționar a atribuțiilor de serviciu într-o manieră
coordonată de către cumpărător.
Din punctul nostru de vedere, o atare abordare este greșită, cât timp ea
realizează o suprapunere nefericită și nefundamentată a unei intermedieri a
infracțiunii de dare de mită peste un act de trafic de influență. Interpretarea
logică a normei de incriminare a traficului de influență, precum și diferențele
dintre aceasta și infracțiunea de luare/dare de mită ne arată că, principial, în
acest caz nu ar trebui să fim și în prezența unei infracțiuni de trafic de influență.
Ceea ce se comercializează în mod direct în acest caz sunt înseși atribuțiile de
serviciu ale funcționarului, și nu influența. Altfel spus, funcționarul va îndeplini
atribuțiile de serviciu nu ca urmare a exercitării unei influențe asupra sa, ci ca
1 C. Ap. Cluj, dec. nr. 209/A din 29 noiembrie 2011, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 Ibidem.
Infracțiuni de corupție 317
urmare a primirii unei sume de bani. Mai mult, în situația în care folosul a fost
solicitat doar pentru funcționar, devine și mai clar că nu mai putem discuta
despre o acțiune de traficare a influenței, în condițiile în care nici cel care a
solicitat folosul și nici persoanele cu care el se află în legătură (acel altul din
norma de incriminare) nu au avut niciun beneficiu, singurul „câștigat” din
această construcție infracțională fiind funcționarul care și-a „vândut” atribuțiile
de serviciu.
Doar cu titlu de excepție am putea accepta, într-o atare ipoteză, și reținerea
infracțiunii de trafic de influență, respectiv în situația în care s-ar putea proba că,
intr-adevăr, îndeplinirea atribuțiilor de serviciu de către funcționar în maniera
dorită de cel care a remis suma de bani intermediarului, căruia i-a plătit și un
comision pentru acțiunea sa de intermediere, nu este consecința unică a primirii
acelei sume de bani, ci are o cauzalitate complexă, compusă atât din primirea
sumei de bani, cât și din existența unei anume relații între cel care i-a remis mita
(intermediarul) și cel care a primit-o (relații de prietenie, subordonare, de natură
politică, din care să provină influența). într-o atare situație, dacă toate aceste
condiții sunt îndeplinite și probate, am putea, așadar, accepta existența unui
concurs de infracțiuni între traficul de influență (însă beneficiarul folosului va fi
însuși traficantul, nu funcționarul) și complicitatea la darea de mită.
Ipoteza mai sus analizată trebuie delimitată de cea în care, fără știința
cumpărătorului de influență, autorul traficului de influență realizează și acte de
mituire a funcționarului pentru a-1 convinge să adopte conduita vizată de cum
părător. în această situație, vom putea discuta fără probleme despre reținerea
unui concurs de infracțiuni între traficul de influență și darea de mită, ultima
comisă în forma autoratului de către traficant.
Spre exemplu, X, avocat, i-a solicitat lui I, persoană care avea calitatea de
inculpat într-un dosar penal, suma de 10.000 euro pentru a-și exercita influența
față de judecătorul cauzei în vederea obținerii unei soluții de achitare, iar apoi,
ajungând în fața judecătorului, i-a oferit acestuia suma de 5.000 euro (fără știrea
lui I) pentru a-1 determina să-și îndeplinească atribuțiile de serviciu în maniera
dorită de I. în situația de față, traficantul și-a exercitat influența față de cum
părător, iar apoi, pentru a fi mai convingător, a realizat el însuși un act de dare
de mită. Astfel, în acest caz, cumpărătorul a crezut că traficantul îi va rezolva
problema prin traficarea influenței, obiectul convenției în care el s-a angrenat
fiind exclusiv acesta, și nu o eventuală mituire a funcționarului. în consecință, în
exemplul de mai sus, vom putea discuta fără rezerve despre reținerea unui
concurs de infracțiuni între darea de mită (comisă în forma autoratului, căci X a
acționat în nume propriu, chiar dacă „beneficiarul” faptei va fi I) și traficul de
influență.
318 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
5. Sancțiunea
9
1 în același sens, raportat la reglementarea anterioară, a se vedea Gh. Mateuț, Sinteză teo
retică și practică privind represiunea traficului de influență în reglementarea actuală și în
perspectivă, în Dreptul nr. 5/2002, p. 174.
2 A. Grigorovici, op. cit., p. 128.
3 în sens contrar, respectiv al reținerii unei singure infracțiuni, a se vedea Codul penal.
Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 931. Așa cum am văzut deja și în cazul luării de mită,
opinia în sens contrar (unitate de infracțiune) se regăsește frecvent și în practica instanței
supreme.
Spre exemplu, în dec. pen. nr. 434/A din 14 decembrie 2017 (disponibilă pe www.jc/.ro),
instanța supremă a reținut că, deși traficul de influență se poate comite în mai multe variante
normative, prevăzute alternativ în conținutul normei de incriminare, activitatea ulterioară de
primire, inclusiv în tranșe diferite, a foloaselor pretinse sau promise nu este lipsită de relevanță
penală, ci constituie, alături de activitatea ilicită ce o precedă, o unitate naturală de infracțiune.
în același sens, într-o altă speță s-a arătat că: In acest sens, este de menționat că traficul de
influență face parte din categoria infracțiunilor cu consumare anticipată, ceea ce înseamnă că
simpla pretindere de bani sau alte foloase ori, după caz, simpla acceptare de promisiuni sunt
suficiente pentru consumarea acesteia, activitatea ulterioară a autorului, ce poate consta în
oricare dintre modalitățile alternative prevăzute în textul de incriminare, integrându-se, împre
ună cu actele anterioare, într-o unitate naturală de infracțiune. Cu alte cuvinte, dacă după mo
mentul consumării infracțiunii, prin pretinderea de bani sau alte foloase, subiectul activ solicită
și/sau primește de mai multe ori de la cumpărătorul de influență diverse sume de bani în
considerarea celor pretinse inițial, realizându-se, astfel, o fragmentare a actelor de executare,
există o singură infracțiune de trafic de influență, însă nu în forma continuată, reglementată în
art. 41 alin. 2 C. pen. anterior, ci în varianta unității naturale, având în vedere că actele subsec
vente consumării, privite în ansamblul lor, se îmbină între ele în mod natural, alcătuind în mod
firesc, împreună cu actele precedente, o singură acțiune, motiv pentru care nu pot fi considerate
Infracțiuni de corupție 319
■in cazul infracțiunii de luare de mită cu privire la existența într-o atare situație a
unei infracțiuni continuate vor fi valabile, mutatis mutandis, și în acest punct.
Pentru consumarea faptei, nu este necesar ca traficantul să realizeze acte
efective de exercitare a influenței asupra funcționarului (de altfel, acest lucru ar
fi chiar imposibil în cazul în care influența traficantului este una pretinsă)*1.
ea fiind activități independente, separate, de sine stătătoare, care prezintă fiecare în parte
conținutul infracțiunii prevăzute în art. 257 alin. 1 C. pen. anterior. Or, în cauză, întreruperile
intervenite între actele succesive comise de inculpatul A. au fost determinate de natura și
specificul activității infracționale reținute în sarcina acestuia, astfel încât nu sunt de natură a
transforma unitatea naturală într-o infracțiune continuată de trafic de influență - ICCJ, s. pen.,
dec. nr. 346/A din 20 decembrie 2018, disponibilă pe www.scj.ro.
1 Cu privire la aceasta, într-o decizie a Curții Constituționale în care s-a analizat constitu
ționalitatea introducerii unei noi condiții de tipicitate în cazul normei de incriminare a traficului
de influență, respectiv traficarea efectivă a influenței asupra funcționarului, în sensul încercării de
a-1 determina pe ultimul să adopte conduita solicitată de cumpărător (,promisiune urmată de
intervenția la acel funcționar pentru a îl determina...'”'), Curtea Constituțională a reținut că:
infracțiunea analizată vizează, ca cerință esențială, promisiunea intervenției, nu producerea
intervenției. Obiectul juridic al infracțiunii îl reprezintă relațiile sociale care se nasc și se
dezvoltă în legătură cu ocrotirea funcționarilor publici sau a altor persoane asimilate împotriva
actelor de suspiciune că ar putea fi corupți de către autorii traficului de influență. Incriminarea
este menită, așadar, să protejeze funcționarul public de bănuielile sau suspiciunile de corupție,
asigurându-se, astfel, serviciului public o necesară apărare și bună reputație.
Deplasând centrul de greutate al infracțiunii către producerea de rezultate, legiuitorul nu
face decât să îi altereze natura sa juridică; s-ar înțelege că o persoană își poate trafica influența,
însă această faptă devine infracțiune de abia când realizează actul de intervenție. Or, Curtea
observă că probitatea funcționarilor publici nu se asigură prin tolerarea unui complex de fapte
care se repercutează negativ asupra serviciului public, ci printr-o incriminare care să risipească
suspiciunile rezultate din astfel de fapte. Prin urmare, legiuitorul nu face altceva decât să
slăbească standardul de protecție a funcționarilor publici, expunându-i unor situații care duc la
decredibilizarea acestora și crearea unei stări de neîncredere în activitatea acestora - Decizia
CCR nr. 650 din 25 octombrie 2018, precit.
320 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
9. Forme agravate
Fapta de trafic de influență va fi comisă în formă agravată atunci când ea a
fost săvârșită de către o persoană care: ;
a) exercită o funcție de demnitate publică;
Prin funcție de demnitate publică vom înțelege funcții precum cele de
deputat, senator, prim-ministru, ministru, primar, președinte al unei instituții la
nivel central (Curtea de Conturi, Agenția Națională de Integritate etc.).
întrebarea care se poate pune în acest cadru este dacă agravanta devine
aplicabilă prin simplul fapt că traficantul de influență este deputat, senator,
prim-ministru, ministru, primar, președinte al unei instituții la nivel central sau
pentru „activarea” ei mai este necesar și ca traficul de influență să aibă legătură
cu această calitate, respectiv influența traficată de către agent să derive tocmai
din calitatea sa de persoană care ocupă o funcție de demnitate publică.
1 Nuanțele aduse în cadrul analizei situației similare în cazul infracțiunii de dare de mită
(autorul comite actul de dare față de mai mulți mituitori în legătură cu atribuții de serviciu diferite
ale acestora) rămân de actualitate și în acest context.
2 A se vedea și Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 919.
Infracțiuni de corupție 321
1 ICCJ, s. pen., dec. nr. 223/A din 20 iunie 2017, disponibilă pe www.scj.ro; în speță a fost
respinsă reținerea acestei agravante în condițiile în care, la momentul comiterii faptei, deși
inculpatul avea calitatea de judecător, fiind însă suspendat din funcție, el a comis infracțiunea de
trafic de influență în calitatea de secretar de stat în cadrul unui minister, fără a se prevala în vreun
fel de funcția de judecător.
322 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 A se vedea, cu titlu exemplificativ, ICCJ, dec. nr. 353/A din 31 octombrie 2014 (dispo
nibilă pe www.scj.ro), în care se arată că această condiție temporală a anteriorității și conco-
mitenței este unul dintre cele mai importante criterii de delimitare între această faptă și infrac
țiunea de înșelăciune.
Infracțiuni de corupție 323
1 C. Ap. București, dec. pen. nr. 44/A din 15 ianuarie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro.
324 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 C. Ap. București, dec. pen. nr. 627 din 7 mai 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 ICCJ, dec. pen. nr. 242 din 29 iunie 2017, disponibilă pe www.scj.ro.
3 C. Ap. București, s. I pen., dec. nr. 85 din 21 martie 2011, publicată A. Trancă, Luarea și
darea de mită, traficul de influență. Practicăjudiciară, Ed. Hamangiu, București, 2011, p. 57.
Infracțiuni de corupție 325
Raportat la diferența dintre aceste două fapte, spre exemplu, prin actul de
sesizare a instanței s-a reținut că discutăm despre o infracțiune de șantaj în
situația în care inculpatul A., după ce a formulat o plângere penală netemeinică
față de victima B., a exercitat apoi acțiuni de constrângere ce au constat în
condiționarea retragerii plângerii penale pentru infracțiunea de gestiune frau
duloasă și a dirijării anchetei în cazul celorlalte infracțiuni, astfel încât să fie
solicitată și acceptată schimbarea încadrării juridice și a acelor fapte tot în
gestiune frauduloasă, de acceptul lui B. de a-i plăti inculpatului suma totală de
4.000.000 euro, în condițiile în care inculpatul i-a dovedit victimei că poate
influența conduita procurorului.
Instanța de apel nu a acceptat însă această încadrare și l-a condamnat pe
inculpat pentru comiterea infracțiunii de trafic de influență. Pentru aceasta,
instanța supremă a reținut că: „infracțiunea de șantaj presupune ca persoana
șantajată să acționeze împotriva voinței sale, fiind constrânsă. A constrânge o
persoană înseamnă a-i impune să facă sau să nu facă ceva împotriva voinței
sale, adică să acționeze cu încălcarea libertății morale, de natură a crea celui
împotriva căruia se exercită o stare de temere care îl pune în situația de a nu
mai avea resursele psihice necesare pentru a rezista constrângerii. Numai când
constrângerea este de natură a produce celui împotriva căruia se exercită o
stare de temere, aducând atingere libertății morale a persoanei, fapta va
constitui infracțiunea de șantaj, condiție care nu este îndeplinită în prezenta
cauză. Din analiza coroborată a conținutului mijloacelor de probă administrate
in cursul procesului penal în ambele faze procesuale, înalta Curte de Casație și
Justiție reține că B. nu a fost constrânsă să acționeze sub imperiul unei temeri
(serioase, suficient de puternice), cu libertatea de voință și acțiune afectată,
nefiind întrunite elementele de tipicitate ale infracțiunii de șantaj pentru comi
terea căreia prima instanță a dispus condamnarea inculpatului A.
Astfel, referitor la momentul de debut al activității infracționale din luna
decembrie 2014, din declarațiile inculpatului A. rezultă că B. a achiesat la soli
citarea sa, după cum a relatat la urmărirea penală - «Pe B. l-am văzut prima
oară după ce am depus plângere penală, în luna decembrie 2014, când i-am
propus să ne împăcăm. El a fost de acord și am stabilit să ne întâlnim în luna
ianuarie, deoarece era sub arest la domiciliu și nu se putea mișca». In același
sens a relatat și în primă instanță, când a menționat că B. i-a propus să se întâl
nească în luna ianuarie 2015, pentru că «la momentul de față are probleme, în
sensul că toate bunurile lui sunt sechestrate, iar el se află în arest la domiciliu
și poate că până atunci se va schimba ceva și vom vorbi'detaliat și că el este de
acord să ne împăcăm». Faptul că inculpatul A. face vorbire de împăcare, cu
care partea civilă ar fi fost de acord, demonstrează că B. a rezonat, în luna
decembrie 2014, la pretinderea sumei de bani, atitudine explicabilă prin impli
carea sa în calitate de făptuitor în cauzele penale înregistrate la DIICOT -
326 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
Art. 292 C. pen. incriminează promisiunea, oferirea sau darea de bani ori
alte foloase, pentru sine sau pentru altul, direct ori indirect, unei persoane care
are influență sau lasă să se creadă că are influență asupra unui funcționar
public, pentru a-l determina pe acesta să îndeplinească, să nu îndeplinească, să
urgenteze ori să întârzie îndeplinirea unui act ce intră în îndatoririle sale de
serviciu sau să îndeplinească un act contrar acestor îndatoriri.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general, fapta putând fi comisă și de către o persoană
juridică. De exemplu, o persoană juridică plătește o sumă de bani unui terț
(traficant de influență) care are influență asupra unui funcționar, pentru ca per
soana juridică să beneficieze de încheierea unui contract cu autoritatea repre
zentată de funcționarul respectiv.
3. Latura obiectivă
Latura obiectivă trebuie să îndeplinească următoarele condiții:
a) Actul de executare constă într-o o acțiune de promitere, oferire sau
dare de bani ori daruri sau alte foloase.
Actele de promitere, oferire sau dare au aceeași semnificație ca în cazul
infracțiunii de dare de mită, astfel că elementele de analiză prezentate cu acea
ocazie rămân valabile, mutatis mutandis, și în acest cadru. Toate aceste moda
lități se pot realiza direct sau prin intermediul unor alte persoane. Interpușii vor
avea calitatea de participanți la infracțiunea de trafic/cumpărare de influență
(instigator sau complice), în funcție de fapta de care aceștia sunt mai apropiați.
b) Promiterea, oferirea sau darea trebuie să se facă față de o persoană
care are influență sau pretinde că are influență pe lângă un funcționar.
Deși textul face referire explicit doar la funcționarul public, coroborând
celelalte prevederi relevante cu norma de incriminare, rezultă că influența se
328 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
5. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu pedeapsa închisorii între 2 și 7 ani și interzicerea
exercitării unor drepturi.
Infracțiuni de corupție 329
9. Cauză de nepedepsire
Autodenunțul va opera ca o cauză de nepedepsire a infracțiunii doar în
cazul în care acesta este formulat înainte ca organul de urmărire penală să fi fost
sesizat într-un alt mod cu privire la comiterea faptei de cumpărare de influență.
Conform art. 293 C. pen., dispozițiile art. 289 și art. 290 se aplică în mod
corespunzător și persoanelor care, pe baza unui acord de arbitraj, sunt che
mate să pronunțe o hotărâre cu privire la un litigiu ce le este dat spre solu
ționare de către părțile la acest acord, indiferent dacă procedura arbitrală se
desfășoară în baza legii române ori în baza unei alte legi.
Și în acest caz, suntem în prezența unui text care doar extinde aplicabi
litatea normelor de incriminare a faptelor de corupție și la categorii de persoane
care nu ar intra sub incidența art. 175 alin. (1) și (2) sau a art. 308 C. pen. în
general, este vorba despre funcționari ai unui stat străin sau persoane care au un
statut juridic special.
Extinderea textelor de incriminare la funcționarii străini sau la cei cu statut
special a fost impusă de cerințe practice. Astfel, în lipsa unei prevederi de acest
tip, anumite categorii de „funcționari” aveau imunitate sau erau independenți de
sistemul judiciar național din care proveneau, neexistând, în consecință, un
sistem penal care să poată sancționa faptele acestora de corupție. Din acest
motiv, prin mai multe acte internaționale s-a solicitat statelor să extindă apli
cabilitatea textelor de incriminare specifice corupției și în privința funcționarilor
unui stat străin sau a celor cu statut juridic special.
CAPITOLUL II
INFRACȚIUNI DE SERVICIU
2. Obiectul material
Obiect material al infracțiunii de delapidare poate fi atât un bun mobil, cât
și un bun imobil (cu precădere în varianta folosirii sau traficării unui bun
imobil). Prin utilizarea termenului „valori” pare că legiuitorul sugerează și mai
pregnant în acest cadru că nu mai este cazul ca bunul mobil să fie unul corporal
(cu o prezență materială bine definită)1.
3. Subiectul activ
Subiect activ al infracțiunii poate fi funcționarul public (art. 175 C. pen.),
dar și funcționarul privat (categoriile de persoane prevăzute în art. 308 C. pen.)12,
care au în gestiune sau administrare bani, valori sau alte bunuri3.
Raportat la definiția oferită de art. 308 C. pen. (care cere ca persoana fizică
să realizeze o însărcinare în cadrul unei persoane juridice sau în serviciul unei
persoane de la art. 175 C. pen.), în doctrină s-a arătat în mod legitim că „autorii
Codului penal actual nu au ținut pasul cu noile reglementări din dreptul
comercial, apărute prin O.U.G. nr. 46/2011 pentru modificarea și completarea
art. 17 din O.U.G. nr. 44/2008privind desfășurarea activităților economice de
către persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale și întreprinderile
familiale, care prevede că «PFA [...] poate angaja, în calitate de angajator,
terțe persoane cu contract individual de muncă, încheiat în condițiile legii».
Astfel, suntem de părere că, din moment ce PFA poate să stabilească, în calitate
de angajator, raporturi de dreptul muncii, nu există niciun motiv pentru exclu
derea acestora ca subiecți pasivi din textul art. 308. Tocmai în considerarea
acestor raporturi indiscutabile de subordonare a angajatului față de PFA -
«orice persoană care exercită o însărcinare de orice natură» -, nu vedem de ce
ar fi justificat faptul că legea penală nu protejează și aceste relații de serviciu
și, în subsidiar, de ce legea penală protejează diferențiat patrimoniul PFA,
chiar dacă se va discuta despre un patrimoniu de afectațiune"1.
Subiectul activ al faptei este dublu circumstanțiat: astfel, nu doar că el este
un funcționar public sau privat, ci acesta mai trebuie să aibă în gestiune bunurile
obiect al conduitei infracționale (să aibă calitatea de gestionar) sau să aibă în
administrare aceleași bunuri (să aibă calitatea de administrator).
Cu privire la calitatea de gestionar, sunt relevante prevederile Legii
nr. 22/1969 privind angajarea gestionarilor, constituirea de garanții și răspun
derea în legătură cu gestionarea bunurilor agenților economici, autorităților sau
instituțiilor publice, care oferă un important punct de reper cu privire la inter
pretarea calității de gestionar.
O primă observație se referă la faptul că, pentru „concretizarea” noțiunii,
suntem obligați să ne raportăm la o definiție a gestionarului cuprinsă într-o lege
din 1969, în condițiile în care realitățile economice și politice din anul 196912
erau esențial diferite de cele actuale3 (în prezent, există numeroase fapte comise
de gestionari angajați pe acest post la firme private; or, Legea nr. 22/1969 nu era
concepută principial pentru a proteja și gestionarii care delapidau firme private).
Legea este relevantă și astăzi nu doar din perspectiva definiției legale a
gestionarului, dar și prin faptul că ea oferă temeiul legal pentru asimilarea (din
punctul de vedere al consecințelor juridice) gestionarului de fapt cu cel „de
drept”, expres definit în art. 1 din Lege.
Poate că ar trebui ca legiuitorul să-și „găsească timp” și pentru o actualizare
a acestei legi, care, în primul său articol, făcea referire expresă la organizații
1 Gestionarul este acel angajat al unei organizații socialiste care are ca atribuții principale
de serviciu primirea, păstrarea și eliberarea de bunuri aflate în administrarea, folosința sau
deținerea, chiar temporară, a unei organizații socialiste, indiferent de modul de dobândire și de
locul unde se află bunurile.
2 Este singura noțiune definită în Partea generală care poate fi folosită pentru a interpreta
Legea nr. 22/1969, actualizată la situația din prezent. Art. 176 C. pen. definește doar noțiunea de
public: „prin termenul public se înțelege tot ce privește autoritățile publice, instituțiile publice
sau alte persoane juridice care administrează sau exploatează bunurile proprietate publică".
3 O.A. Stoica, op. cit., p. 191.
4 C. Rotaru, A.-R. Trandafir, V. Cioclei, op. cit., p. 274.
338 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 C. Ap. București, dec. pen. nr. 1182 din 22 iulie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 Conform art. 272 alin. (1) din Legea nr. 31/1990, „se pedepsește cu închisoare de la 6 luni
la 3 ani sau cu amendă fondatorul, administratorul, directorul general, directorul, membrul consi
liului de supraveghetori, al directoratului sau reprezentantul legal al societății care: a) dobândește,
în contul societății, acțiuni ale altor societăți, la un preț pe care îl știe vădit superior valorii lor
efective, sau vinde, pe seama societății, acțiuni pe care aceasta le deține, la prețuri despre care are
cunoștință că sunt vădit inferioare valorii lor efective, în scopul obținerii, pentru el sau pentru alte
persoane, a unui folos în paguba societății; b) folosește, cu rea-credință, bunuri sau creditul de
care se bucură societatea, într-un scop contrar intereselor acesteia sau în folosul lui propriu ori
pentru a favoriza o altă societate în care are interese direct sau indirect; c) se împrumută, sub
orice formă, direct sau printr-o persoană interpusă, de la societatea pe care o administrează, de la
o societate controlată de aceasta ori de la o societate care controlează societatea pe care el o
administrează, suma împrumutată fiind superioară limitei prevăzute la art. 1444 alin. (3) lit. a),
sau face ca una dintre aceste societăți să îi acorde vreo garanție pentru datorii proprii; (...)”.
3 Așa cum am arătat la începutul acestui titlu, vizavi de interpretarea art. 308 C. pen., avem
două variante: una extensivă, prin care acceptăm că textul trebuie interpretat ca atare (interpretare
Infracțiuni de serviciu 339
gramaticală) și, prin urmare, orice persoană care realizează o însărcinare în beneficiul unei
persoane juridice, indiferent de titlu, intră în această categorie, și una, rezultat al interpretării
logico-sistematice, din care ar rezulta că avem nevoie de existența unei subordonări specifice
unui raport de dreptul muncii (concluzie la care conduc inclusiv termenul „însărcinare” folosit de
art. 308 C. pen., dar și faptul că, de regulă, acest art. 308 C. pen. se va aplica infracțiunilor de
serviciu). Concluzia noastră a fost aceea că, deși criticabilă, interpretarea extensivă pare să fie
cea corectă.
1 Spre exemplu, în dec. pen. nr. 438 din 21 martie 2017 a C. Ap. Cluj, disponibilă pe
www.sintact.ro, s-a reținut că: „încadrarea juridică dată faptelor inculpatului este corectă,
instanța respingând astfel solicitarea de a schimba încadrarea juridică în infracțiunea prevăzută
de art. 272 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 31/1990, faptele acestuia așa cum sunt mai sus descrise
întrunind elementele constitutive ale infracțiunii de delapidare, în formă continuată, cu
consecințe deosebit de grave, aceasta având în vedere dispozițiile art. 281 din Legea nr. 31/1990.
Potrivit acestui text, infracțiunile prevăzute de acest act normativ, dacă constituie, potrivit
Codului penal, a unor legi speciale, infracțiuni mai grave, se pedepsesc în condițiile și cu sanc
țiunile prevăzute acolo. Or, faptele comise de inculpat întrunesc elementele constitutive ale unei
infracțiuni mai grave, respectiv aceea de delapidare cu consecințe deosebit de grave, așa cum s-a
arătat mai sus, prevăzută de art. 295 alin. (1) C. pen. raportat la art. 308, 309 C. pen., cu
aplicarea art. 35 alin. (1) C. pen., art. 5 alin. (1) C. pen.”.
2 De aceea, s-a concluzionat în mod corect că încadrarea juridică a faptei constând în
acțiunea administratorului unei societăți cu răspundere limitată, împuternicit pe conturile bancare
ale profesionistului, de a retrage sume de bani în numerar de la o unitate bancară, utilizate ulterior
în interes personal, constituie infracțiunea de delapidare prevăzută de art. 295 alin. (1) C. pen.
raportat la art. 308 C. pen. - Minuta întâlnirii președinților secțiilor penale ale înaltei Curți de
Casație și Justiție și curților de apel (Curtea de Apel București, 16-17 mai 2019), disponibilă pe
http://inm-lex.ro/fisiere/d_2441/Minuta%20intalnire%20presedinti%20sectii%20penale%2016%
2017%20mai%202019.pdf.
340 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
fiind, într-o atare interpretare, pus serios sub semnul întrebării. Și din acest
motiv, credem că se impune o restrângere sau o clarificare a definiției prevăzute
la art. 308 C. pen.1.
4. Latura obiectivă
Fapta prevede trei modalități alternative de comitere, respectiv însușirea,
folosirea sau traficarea bunurilor aflate în administrarea sau gestiunea subiec
tului activ.
In niciuna dintre cele trei modalități de executare, nu este necesar ca însuși
autorul să se îmbogățească în urma comiterii conduitei incriminate, actul de
executare putând fi realizat de către acesta și în beneficiul altuia.
A
însușirea constă în sustragerea unui bun sau dispunerea de acel bun, dacă
actul de dispoziție poate releva intenția de însușire.
Semnificația actului de însușire este bine cunoscută, el fiind întâlnit deja în
tipicitatea altor infracțiuni (în aceeași formulare, în cazul infracțiunilor de abuz
de încredere sau însușire a bunului găsit, sau utilizându-se o formulă echivalentă
ca semnificație, în cazul infracțiunii de furt).
La fel ca în cazul furtului, a cărui incidență nu este exclusă în ipoteza unui
act de Justiție privată” (spre exemplu, în cazul creditorului care ia un bun al
debitorului în contul unei datorii), va exista o acțiune de însușire în sensul
delapidării chiar și atunci când actul de însușire se realizează în contul (pentru
„recuperarea”) unei datorii a societății către gestionar sau administrator12.
Acțiunea de însușire presupune o „împosedare” a autorului cu bunul, în
sensul în care, odată cu acțiunea de însușire, el se va comporta față de bun ca și
cum ar fi proprietar al său. De aceea, însușirea se poate realiza atât printr-o
acțiune de luare efectivă a bunului, cât și prin orice altă acțiune care sugerează
1 în sens similar, C. Rotaru, A.-R. Trandafir, V. Cioclei, op. cit., p. 276. în opinia autorului
(V. Cioclei), ar trebui să poată răspunde pentru infracțiunea de delapidare doar persoana angajată
(în sensul de existență a unei relații de serviciu) în cadrul unei persoane juridice sau al unei
persoane de la art. 175 alin. (2) C. pen., chiar dacă aceasta din urmă are doar în fapt atribuții de
gestiune și administrare.
2 Instanța apreciază că munca depusă pentru V. SRL este irelevantă sub aspectul răspun
derii penale a inculpatului întrucât sunt îndeplinite condițiile infracțiunii de delapidare inclusiv
atunci când-acțiunea de însușire se realizează în temeiul unor datorii pe care persoana juridică
le-ar avea față de administrator. Astfel, mobilul nu are importanță în ceea ce privește tipicitatea
infracțiunii de delapidare, iar din susținerile inculpatului reiese că acesta a înțeles să își facă
singur dreptate pe o cale ilicită, în condițiile în care a determinat sigur întinderea creanței pe
care a apreciat că o are față de V. SRL, iar tot singur, eludând dispozițiile privitoare la execu
tarea obligațiilor, a încasat respectiva creanța (prin retragerea sumei corespondente din patri
moniul societății - n.n.), cu toate că era evident că între acesta și ceilalți asociați din V. exista o
situație litigioasă - C. Ap. Cluj, dec. nr. 818 din 4 iulie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
342 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 C. Ap. București, dec. pen. nr. 263 din 18 martie 2020, sau C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 86
din 29 ianuarie 2020, disponibile pe www.sintact.ro.
2 C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 249 din 17 februarie 2015, disponibilă pe www.sintact.ro.
3 C. Ap. Cluj, dec. nr. 1037 din 3 octombrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
4 C. Ap. București, dec. pen. nr. 443 din 21 martie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
5 C. Ap. București, dec. nr. 246 din 18 martie 2020, disponibilă pe www.sintact.ro.
6 C. Ap. Alba Iulia, dec. nr. 966 din 20 decembrie 2018, disponibilă pe www.sintact.ro.
Infracțiuni de serviciu 343
1 C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 550 din 5 aprilie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro. în speță,
pe lângă infracțiunea de delapidare, inculpata a fost condamnată și pentru comiterea infracțiunii
de creare de plusuri în gestiune, prevăzută de art. 35 din Legea nr. 22/1969.
2ICCJ, dec. pen. nr. 64/RC din 19 februarie 2019, disponibilă pe www.scj.ro. în speță, am fi
putut, eventual, discuta despre o infracțiune de abuz în serviciu, însă, fiind vorba despre soluțio
narea unui recurs în casație, în care nu sunt posibile schimbarea încadrării juridice și reinter-
pretarea stării de fapt, instanța supremă a dispus achitarea inculpaților.
3 C. Ap. București, dec. pen. nr. 1339 din 16 octombrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro:
„Intr-adevăr, acțiunile inculpatei (administrator al asociației de locatari) de achitare
lunară a diverselor sume de bani, de aproximativ 10.000-12.000 RON, către persoane din cadrul
furnizorilor de servicii, în vederea evitării debranșărilor și a menținerii furnizării de apă rece și
a ridicării permanente a gunoiului de la Asociația de Locatari, sunt vădit ilegale, însă acestea nu
realizează conținutul constitutiv al infracțiunii de delapidare, ci eventual al altei sau altor
infracțiuni. De altfel, așa cum a reținut și prima instanță, Curtea constată că prin rechizitoriul
din data de 14.12.2017, prin care s-a dispus trimiterea în judecată a inculpatei G pentru
săvârșirea infracțiunii de delapidare, ce face obiectul prezentei cauze, s-a dispus și disjungerea
materialului de urmărire penală sub aspectul săvârșirii infracțiunilor de luare și dare de mită,
344 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
fapte prevăzute de art. 289 C. pen. și art. 290 C. pen. In concluzie, Curtea, în acord cu instanța
de fond reține că fapta inculpatei nu corespunde modelului abstract al infracțiunii de dela
pidare, astfel că în mod corect a dispus achitarea acesteia în temeiul dispozițiilor art. 16 alin. (1)
lit. b) teza IC. pr. pen., întrucât infracțiunea de delapidare reținută în sarcina sa nu este prevă
zută de legea penală, situație în care criticile formulate în apel de către parchet și apelanta parte
civilă sub acest aspect sunt nefondate”.
Infracțiuni de serviciu 345
1 în cazul delapidării prin folosirea unor bunuri aflate în gestiunea autorului, incriminarea
folosirii nu mai este limitată la anumite categorii de bunuri, precum în cazul furtului de folosință.
2 Jud. Târgu Secuiesc, sent. pen. nr. 83/2007, apud A.-L. Cătănoaie, Considerații privind
conținutul infracțiunii de delapidare, în Revista de Note și Studii Juridice {www.juridice.rd}.
Infracțiuni de serviciu 347
6. Sancțiunea
»
1 C. Ap. Galați, dec. pen. nr. 523 din 19 aprilie 2019, disponibilă pe -www.sintact.ro.
348 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
8. Forme atenuate
Conform ICCJ, comiterea faptei de către o persoană prevăzută în art. 308
C. pen. (funcționar privat, așa cum l-am denumit noi) constituie o formă
atenuată1 a faptei în forma sa de bază.
în această ipoteză, limitele speciale ale pedepsei se reduc cu o treime.
9. Forme agravate
Fapta se va comite în formă agravată atunci când prin aceasta s-au produs
consecințe deosebit de grave.
Conform art. 183 C. pen., prin consecințe deosebit de grave se înțelege o
pagubă materială mai mare de 2.000.000 lei.
în această formă, limitele speciale se vor majora cu jumătate.
1 ICCJ, Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept în materie penală, dec. nr. 1 din
19 ianuarie 2015, publicată în M. Of. nr. 105 din 10 februarie 2015.
Infracțiuni de serviciu 349
11. Relația
» cu alte infracțiuni
>
Relația cu infracțiunile contra patrimoniului
în cadrul analizei tipicității obiective a faptei, am evidențiat și propus even
tuale soluții pentru „suprapunerea” de calificări ce poate surveni între infrac
țiunea de delapidare și alte infracțiuni contra patrimoniului (în special furt, abuz
de încredere sau gestiune frauduloasă). Regula trasată pentru soluționarea
acestui „conflict” era aceea că, atunci când conduita autorului este tipică pe
art. 295 C. pen., infracțiunea de delapidare are prioritate față de infracțiunile
contra patrimoniului, având caracterul unei norme speciale, caracter conferit de
calitatea specială a subiectului activ - funcționar public sau funcționar privat
care are în administrare sau gestiune bani, bunuri sau alte valori.
Referitor la aceste suprapuneri și delimitări, în practica judiciară nu există o
viziune unitară asupra încadrării juridice ce trebuie oferită faptei agentului care,
în calitate de angajat al unei societăți S (de regulă, ca șofer profesionist), după
ce primește de la angajator un cârd de combustibil în vederea folosirii acestuia
pentru alimentarea mijlocului de transport folosit în exercitarea atribuțiilor de
serviciu, „abuzează” de acel cârd prin faptul că nu-1 folosește strict la alimen
tarea propriului mijloc de transport, ci și la alimentarea altor mașini. Mai exact,
agentul propune clienților benzinăriei (emitente a cârdului) să accepte ca el să
facă plata prin cârdul de combustibil, aceștia urmând să-i plătească în numerar
contravaloarea alimentării (de regulă, un preț mai mic decât prețul afișat). într-o
atare situație, prin folosirea „abuzivă” a cârdului de combustibil, benzinăria
înregistrează un debit mai mare al societății S, debit care, de regulă, conform
contractului dintre cele două părți, trebuie achitat la un interval regulat de către
S (la 7 zile, o lună etc.).
Din punctul nostru de vedere, încadrarea juridică a faptei este problematică
doar în cazul unui cârd de combustibil, deoarece acesta nu este un instrument de
plată electronică în sensul definiției legale a termenului (conform art. 180
C. pen., este un instrument de plată electronică instrumentul care permite
titularului să efectueze retrageri de numerar, încărcarea și descărcarea unui
instrument de monedă electronică, precum și transferuri de fonduri, altele decât
cele ordonate și executate de către instituțiifinanciare}.
în situația în care ceea ce autorul primește este un cârd de debit/credit care
să fie utilizat pentru alimentare, folosirea acestuia în mod abuziv de către autor
va constitui infracțiunea de efectuare de operațiuni financiare în mod fraudulos
(art. 250 C. pen.) și infracțiunea de acces fără drept într-un sistem informatic
(art. 360 C. pen.).
350 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 199 din 25 februarie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro. In
speță, pe lângă aceste două infracțiuni, s-a reținut și infracțiunea de abuz de încredere. în opinia
noastră, infracțiunea de abuz de încredere nu putea fi reținută, pentru că: pe de-o parte, este pro
blematică existența unei încredințări în sensul normei; pe de altă parte, infracțiunea de efectuare
de operațiuni financiare în mod fraudulos valorifică deja conduita de „folosire” frauduloasă a
cârdului.
2 A se vedea, spre exemplu, C. Ap. Timișoara, dec. pen. nr. 972 din 3 octombrie 2019, prin
care s-a reținut că infracțiunea de delapidare a constat în acțiunea inculpatului de însușire în
interes personal, în perioada aprilie-octombrie 2011, a unor cantități de motorină din totalul
cantităților alimentate la stațiile OMV, folosind cârdul deținut de inculpat în acest sens; s-a mai
reținut că inculpatul a săvârșit infracțiunea în calitatea sa de „persoană care exercită, permanent
sau temporar, cu sau fără o remunerație, o însărcinare de orice natură în cadrul (...) unei persoane
juridice”, în sensul prevăzut de art. 308 alin. (1) C. pen., inculpatul fiind angajat al persoanei
vătămate cu contract de muncă.
într-o altă decizie s-a reținut că inculpatul, angajat al unei societăți în calitate de șofer profe
sionist, în baza acestei calități, a primit de la societate un cârd de combustibil, iar apoi, prin
folosirea frauduloasă a acestuia, a început să își însușească din motorina destinată autocamio
nului. Ca mod de operare, cu complicitatea unui angajat al stației peco Lukoil (de fiecare dată
același), când inculpatul alimenta autocamionul, parte din motorină era introdusă în rezervorul
autocamionului, iar o altă parte din cantitatea de combustibil era introdusă în bidoane care erau
remise angajatului stației peco Lukoil sau chiar direct de la pompă în autoturismul aceluiași
angajat. Motorina era, astfel, vândută la jumătate de preț angajatului stației peco, în rezervorul
autocamionului ajungând doar o parte din cantitatea de motorină plătită de inculpat cu cârdul
Lukoil - C. Ap. Constanța, dec. pen. nr. 598 din 24 mai 2017 (decizii disponibile pe
www.sintact.ro).
Infracțiuni de serviciu 351
acesta l-a folosit în mod fraudulos, cauzând astfel o pagubă societății, constând
în debitul „suplimentar” datorat de către angajator benzinăriei1;
(3) într-o altă categorie se situează acele instanțe care au reținut infracțiunea
de gestiune frauduloasă12, apreciind că persoana avea în administrare cârdul, iar
prin folosirea sa abuzivă a pricinuit o pagubă societății, constând în debitul
„suplimentar” datorat de către angajator benzinăriei;
(4) nu în ultimul rând, fapta a fost încadrată ca o înșelăciune în forma pârti
ei pației improprii, reținându-se că agentul a indus în eroare angajații benzinăriei,
care au fost de acord să elibereze combustibilul, deși nu erau îndeplinite condi
țiile cerute prin contractul dintre părți, care permitea angajatului să alimenteze
doar mașinile angajatorului, iar prin aceasta s-a pricinuit societății angajatoare o
pagubă constând în debitul „suplimentar” datorat de către angajator benzi
năriei3. Alte instanțe au mers pe o formă specială a înșelăciunii, respectiv frauda
informatică (art. 250 C. pen.)4.
1 Obiectul material l-a constituit bunul mobil al altuia care însă, în momentul comiterii
faptei, se afla în detenția, cu orice titlu, a inculpatului. In situația de față, este vorba de dispu
nerea, pe nedrept, de cele trei cârduri pentru alimentare cu combustibil, în sensul că inculpatul a
efectuat unele acte de dispoziție, acte pe care nu avea dreptul să le facă (vânzarea de
combustibil și însușirea banilor proveniți din vânzare) - C. Ap. Târgu Mureș, dec. pen. nr. 175
din 14 martie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 A se vedea, cu titlu exemplificativ, Jud. Rădăuți, sent. pen. nr. 732 din 10 octombrie 2018,
în care s-a reținut că se impune reținerea unei infracțiuni de gestiune frauduloasă în sarcina
inculpatului care, în calitate de șofer angajat la o firmă de transport de mărfuri, a folosit
fraudulos cârdul de combustibil dat acestuia de către angajator, pentru a alimenta cu 705 litri de
motorină un autovehicul ce nu aparținea firmei, faptă prin care a pricinuit o pagubă angajatorului,
în baza raporturilor de muncă.
într-o altă speță s-a reținut că fapta inculpatului care și-a desfășurat activitatea pe autouti
litara primită de la angajator pentru îndeplinirea sarcinilor de serviciu, de a consuma cantitatea
totală de 2098 litri motorină, pe care a alimentat-o de pe cârdul aflat gestiunea sa, constituie
infracțiunea de gestiune frauduloasă - Jud. Bistrița, sent. pen. nr. 1159 din 26 septembrie 2017
(sentințe disponibile pe www.sintact.ro).
3 Faptele inculpatului au constat în determinarea (printr-o conduită materializată în pre
zentarea autovehiculului la benzinării și a cârdului de vehicul Shell angajaților pentru a permite
alimentarea în diferite vehicule neidentificate) angajaților benzinăriilor Shell și a acestei societăți
să alimenteze/să permită alimentarea cu motorină, în paguba persoanei vătămate (obligată,
potrivit unui mecanism contractual, să achite combustibilul), vehicule aparținând unor terți, altele
decât vehiculul cu numărul de înmatriculare X, aparținând persoanei vătămate, care fusese asociat
cârdului - C. Ap. Cluj, dec. nr. 1354 din 22 noiembrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
4 Inculpatul, prin introducerea fără drept a codului PIN aferent cârdului DKV Orange,
personalizat pentru autoturismul marca Mercedes Sprinter, a inserat date ce au fost prelucrate de
sistemul informatic ce asigura stocarea operațiunilor de alimentare cu combustibil efectuate cu
cârdul menționat mai sus și a modificat datele informatice stocate de respectivul sistem infor
matic în scopul de a obține un beneficiu material pentru acesta, cauzând părții civile o pagubă în
cuantum de 2.443 lei, sumă ce reprezintă contravaloarea celor 410 litri de motorină ce a fost
alimentată în mod fraudulos - C. Ap. Pitești, dec. pen. nr. 1114 din 6 decembrie 2017, disponibilă
pe www.sintact.ro. De menționat că, și în această speță, încadrarea inițială a fost aceea de abuz de
încredere.
352 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
Din punctul nostru de vedere, fiecare dintre aceste încadrări poate fi mai
mult sau mai puțin criticată:
(1) în ceea ce privește infracțiunea de delapidare, este discutabil în ce
măsură s-ar putea susține că angajatul avea în gestiune sau administrare cârdul
de combustibil.
(2) Referitor la infracțiunea de abuz de încredere, se poate pune sub semnul
întrebării existența unei acțiuni de încredințare în sensul normei de incriminare,
cât timp raporturile dintre angajator și angajat nu sunt, de regulă, „sursa” unui
titlu specific abuzului de încredere.
(3) Cu privire la infracțiunea de gestiune frauduloasă, din nou, se poate
pune în discuție existența circumstanțierii subiectului activ specifică textului.
(4) La fel, în cazul infracțiunii de înșelăciune sau fraudă informatică, se
poate pune în discuție dacă, într-adevăr, folosirea abuzivă a cârdului poate fi
echivalată cu o acțiune de inducere în eroare ce are ca efect păgubirea societății
S. în speță, paguba nu s-a produs printr-o inducere în eroare în sensul normei de
incriminare, ci urmare a unei acțiuni frauduloase de utilizare a cârdului. Astfel,
angajatul avea dreptul de a deține cârdul, dreptul de a-1 utiliza, problema în
speță fiind exclusiv aceea că l-a folosit „depășind” limitele acordate de către
angajator.
în opinia noastră, soluția privind încadrarea ce poate fi dată unei asemenea
fapte depinde de mai multe elemente factuale, respectiv de circumstanțele în
care s-a primit și folosit cârdul de combustibil.
Astfel, dacă, spre exemplu, șoferul a primit în gestiune acel cârd, credem că
soluția corectă este reținerea delapidării comise în modalitatea folosirii. Primirea
în gestiune poate fi relevată de „termenii” în care s-a primit cârdul, respectiv în
calitate de angajat, pentru o perioadă relevantă de timp, pentru utilizarea repe
tată în vederea alimentării cu combustibil. Așadar, și din punctul nostru de
vedere, regula pentru astfel de stări de fapt pare să fie reținerea infracțiunii de
delapidare. Șoferul are cârdul în gestiune pentru că are posibilitatea de a-1
debita, în numele și pe seama societății.
Pe de altă parte, dacă predarea cârdului șoferului nu se face în baza unei
relații de tipul angajat șofer - angajator, ci a uneia de drept civil, vom putea
discuta despre o încredințare în sensul abuzului de încredere și, prin urmare,
fapta șoferului va putea fi încadrată în această infracțiune.
în principiu, infracțiunea de gestiune frauduloasă nu se va putea reține,
pentru că, de cele mai multe ori, va fi îndeplinită tipicitatea delapidării sau a
altei infracțiuni contra patrimoniului (iar gestiunea frauduloasă are un caracter
subsidiar față de primele).
Așa cum am arătat mai sus, în principiu, nu suntem de acord cu reținerea
infracțiunii de înșelăciune/fraudă informatică, pentru că în acest caz paguba se
produce ca urmare a unei folosiri frauduloase, și nu ca urmare a unei induceri în
Infracțiuni de serviciu 353
2. Subiectul activ
Legiuitorul nu a prevăzut o circumstanțiere explicită a subiectului activ (de
genul funcționarului public sau funcționarului, cum era prevăzut în reglemen
tarea anterioară), optând pentru formularea generică „de către cel aflat în
exercitarea atribuțiilor de serviciu".
O asemenea abordare poate cauza o sumedenie de controverse. în primul
rând, observăm că legiuitorul avea la dispoziție termeni similari celor utilizați
în reglementarea anterioară a purtării abuzive, respectiv: „funcționar public”
(art. 175 C. pen.) sau „funcționari privați” (art. 308 C. pen.). Așadar, nu este
foarte clar de ce legiuitorul a ales să nu recurgă la acești termeni, alegând să
numească subiectul activ printr-o formulă specifică: cel aflat în exercitarea atri
buțiilor de serviciu.
Singurul răspuns rațional pe care-1 putem intui este acela că, având în
vedere posibilul caracter larg al art. 308 C. pen., legiuitorul a dorit să restrângă
astfel aplicarea textului strict la situația în care autorul se află într-un raport
juridic de muncă (salariat în cadrul unei persoane juridice de drept public sau de
drept privat)12.
Totuși, inclusiv acest răspuns generează controverse, deoarece, mai ales în
cazul funcționarilor publici, aceștia nu sunt întotdeauna integrați într-un raport
clasic de drept al muncii (spre exemplu, consilierii locali, primarul etc.). Ar
trebui să înțelegem că legiuitorul a dorit ca faptele comise de aceștia să nu intre
sub incidența legii penale? Din punctul nostru de vedere, o asemenea poziție ar
fi complet nejustificată, mai ales că, în toate celelalte situații, infracțiunile de
serviciu sunt aplicabile și acestei categorii de funcționari publici.
Așadar, singura modalitate prin care putem „clarifica” acest exemplu de
„originalitate” a legiuitorului este să concluzionăm că textul va fi aplicabil
1 Conform art. 238 din Legea nr. 187/2012 pentru punerea în aplicare a Codului penal, con
diția unității subiectului pasiv se consideră îndeplinită și atunci când infracțiunea a adus atingere
unor subiecți pasivi secundari diferiți, dar subiectul pasiv principal este unic.
2 A se vedea, în același sens, Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, p. 969.
356 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
funcționarilor publici (art. 175 C. pen.), precum și oricărei alte persoane, salariat
al unei persoane juridice de drept privat1.
3. Latura obiectivă
Textul cuprinde trei tipuri de purtare abuzivă, respectiv: purtarea abuzivă
prin expresii jignitoare, prin amenințare sau prin violență.
Toate cele trei acte de executare trebuie realizate în exercitarea atribuțiilor
de serviciu. Din punctul nostru de vedere, o formulare mai fericită ar fi fost în
contextul exercitării atribuțiilor de serviciu, fiind greu de imaginat cum infrac
țiunea de amenințare sau lovire poate fi realizată în exercitarea atribuțiilor de
serviciu12.
Așa cum anticipam, relația dintre cele trei modalități de executare poate fi
problematică din perspectiva soluției care trebuie oferită în ipoteza în care
autorul realizează în aceeași împrejurare mai multe modalități de comitere a
faptei. în opinia noastră, dat fiind că protejarea demnității, a libertății psihice sau
a integrității reprezintă obiectul juridic secundar, infracțiunea trebuie să fie
calificată ca o infracțiune cu conținut alternativ.
Referitor la raportul existent între modalitatea de comitere a faptei din
primul alineat și cele din alineatul secund, raportat la reglementarea anterioară
(similară celei actuale), s-a susținut că purtarea abuzivă prin violență ar absorbi
purtarea abuzivă prin jigniri, deoarece prima ar fi o formă agravată de purtare
abuzivă3. Din punctul nostru de vedere, soluția propusă este una discutabilă
inclusiv în actuala reglementare, cât timp, pentru a exista o formă agravată a
infracțiunii, trebuie ca ea să realizeze și conținutul de bază al faptei, plus un
element suplimentar. Or, în cazul în care victima este lovită, nu se realizează și
1 In doctrină s-a arătat că, de fapt, sintagma de către cel aflat în exercitarea atribuțiilor de
serviciu ar urmări nu să restrângă sfera de aplicare a textului de la purtarea abuzivă, ci să o
lărgească, incluzându-se și persoanele fizice angajate de către alte persoane fizice (a se vedea
C. Rotaru, A.-R. Trandafir, V. Cioclei, op. cit., p. 284). Deși putem înțelege raționamentul expus,
credem că ar fi cel puțin bizar să permitem această „extindere” a textului, în condițiile în care,
chiar dacă criticabil, din interpretarea sistematică și din poziționarea lui (în capitolul dedicat
infracțiunilor de serviciu) reiese că și aici punctul de reper pentru determinarea sferei de aplicare
trebuie să fie art. 175 și art. 308 C. pen. Ar fi ciudat ca doar în cazul acestei infracțiuni textul să se
aplice și altor categorii de persoane față de cele definite de Codul penal „destinatari” generici ai
infracțiunilor de serviciu. Așadar, interpretarea propusă ar putea ridica, din punctul nostru de
vedere, probleme de previzibilitate. Oricum, încă o dată este dovedită necesitatea ca legiuitorul să
intervină și să ofere clarificări în materia subiectului activ al infracțiunilor de serviciu.
2 Spre exemplu, în practică s-a reținut că discutăm despre o infracțiune de purtare abuzivă
prin lovire în cazul șoferului de tir care, în timpul efectuării unei curse în interes de serviciu, fiind
iritat de un alt șofer, a spart geamul autoturismului acestuia din urmă cu un bocanc cu vârf
metalic, lovind apoi persoana vătămată - C. Ap. Timișoara, dec. pen. nr. 1236 din 3 decembrie
2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
3 T. Toader, Drept penal. Partea specială, Ed. AII Beck, București, 2002, p. 276.
Infracțiuni de serviciu 357
1 în practica judiciară soluția concursului pare să fie preferată. A se vedea, cu titlu exem-
plificativ, C. Ap. Suceava, dec. nr. 254 din 6 martie 2019, sau C. Ap. Galați, dec. pen. nr. 186 din
16 februarie 2018, decizii disponibile pe www.sintact.ro.
2 A se vedea și Codul penal. Comentariu pe articole. Art. 1-446, pp. 972-973; autorii
promovează soluția contrară, respectiv că infracțiunea ar fi una cu conținuturi alternative. Chiar
dacă suntem pe deplin de acord cu argumentele prezentate, credem că modul de redactare a
normei „invită” la recalificarea faptei într-una cu conținut alternativ.
3 Unii autori au considerat că noțiunea de expresii jignitoare ar trebui interpretată în sens
larg, cuprinzând și gesturile jignitoare (C. Rotaru, A.-R. Trandafir, V. Cioclei, op. cit., p. 285).
Din punctul nostru de vedere, însăși interpretarea gramaticală a normei se opune acestei extinderi.
Infracțiuni de serviciu 359
1 C. Ap. Constanța, dec. pen. nr. 4 din 8 ianuarie 2020, disponibilă pe >ww.sintact.ro.
2 C. Ap. Oradea, dec. pen. nr. 115 din 21 februarie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
360 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 Această formă de purtare abuzivă pare a fi cel mai frecvent întâlnită în practica judiciară.
2ICCJ, s. pen., dec. nr. 42/A din 5 martie 2014, disponibilă pe www.scj.ro.
3 C. Ap. Craiova, dec. pen. nr. 1105 din 4 iulie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
4 C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 964 din 19 septembrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
Infracțiuni de serviciu 361
5. Tentativa
Tentativa nu este sancționată. Decizia este corectă, având în vedere că
tentativa nu este sancționată nici în cazul faptelor de bază, respectiv în cazul
infracțiunii de amenințare și al celei de loviri sau alte violențe.
7. Sancțiunea
în cazul infracțiunii de purtare abuzivă prin întrebuințare de expresii jigni
toare, fapta se sancționează cu închisoare de la o lună la 6 luni sau cu amendă.
Pentru purtarea abuzivă prin amenințare și cea prin violență, limitele
speciale ale infracțiunii se obțin prin majorarea cu o treime a limitelor speciale
ale infracțiunii de bază corespondente.
Art. 297 alin. (1) C. pen. incriminează fapta funcționarului public care, în
exercitarea atribuțiilor de serviciu, nu îndeplinește un act sau îl îndeplinește în
mod defectuos și prin aceasta cauzează o pagubă ori o vătămare a drepturilor
sau intereselor legitime ale unei persoane fizice sau ale unei persoane juridice.
în art. 297 alin. (2) C. pen. se sancționează o altă formă de abuz în serviciu,
respectiv fapta funcționarului public care, în exercitarea atribuțiilor de servi
ciu, îngrădește exercitarea unui drept al unei persoane ori creează pentru
1 în doctrină s-a arătat că, în cazul în care fapta este comisă prin întrebuințarea de expresii
jignitoare, fiecare persoană va comite propria faptă - Codul penal. Comentariu pe articole.
Art. 1-446, p. 969. Credem că, deși, în principiu, aceasta este soluția corectă, coautoratul în
această modalitate nu poate fi de plano exclus. Spre exemplu, chiar dacă exemplul este hilar și
puțin realist, vor putea comite fapta în coautorat doi angajați care îl amenință împreună pe client,
aceștia zbierând împreună aceeași amenințare pentru ca mesajul să poată fi auzit de către client.
362 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 Prin acest decret, noua formă a abuzului de putere era,încălcarea îndatoririlor de serviciu
săvârșită de către un funcționar, prin depășirea, sau folosirea abuzivă a atribuțiunilor sale, ori
prin violarea sau nerespectarea obligațiunilor impuse prin dispozițiuni legale, dacă prin aceasta
se împiedică, îngreunează sau întârzie executarea sarcinilor decurgând din Planul de Stat, se
stânjenește bunul mers al unităților sau organizațiunilor obștești, ori se produce o pagubă
avutului obștesc sau intereselor legale ale cetățenilor, dacă fapta nu constitue o altă infracțiune
pedepsită de lege ca fiind săvârșită de funcționar în exercițiul atribuțiunilor sale, constitue
infracțiunea de abuz în serviciu și se pedepsește cu închisoare corecțională de la 2-10 ani și
interdicție corecțională de la 1-3 ani".
2 Noua formă a art. 245 C. pen. era: „încălcarea îndatoririlor de serviciu săvârșită de către
un funcționar, prin depășirea sau folosirea abuzivă a atribuțiunilor sale, ori prin violarea sau
nerespectarea obligațiunilor impuse prin dispozițiuni legale, dacă prin aceasta se împiedecă,
îngreunează sau întârzie lucrările de întocmire a Planului de Stat sau executarea sarcinilor
decurgând din Planul de Stat, se stânjenește bunul mers al unităților sau organizațiunilor
obștești ori se produce o pagubă avutului obștesc sau intereselor legale ale cetățenilor, dacă
fapta nu constitue o altă infracțiune pedepsită de lege ca fiind săvârșită de funcționar în exer
cițiul atribuțiunilor sale, constitue infracțiunea de abuz în serviciu și se pedepsește cu închisoare
corecțională de la 2 la 10 ani sau amendă de la 100 la 2.000 lei”.
3 Noua formă a art. 245 C. pen. era: „încălcarea de către un funcționar a îndatoririlor de
serviciu prin îndeplinirea lor abuzivă, sau neîndeplinirea lor, care aduce o tulburare bunului
mers al unității obștești, o vătămare intereselor legale ale cetățenilor, dacă fapta este săvârșită
în mod repetat sau chiar numai o singură dată, dar prezentând un caracter grav, ori dacă este
săvârșită din interese materiale, sau din alte interese personale, constituie infracțiunea de abuz
în serviciu și se pedepsește cu închisoare corecțională de la 2-10 ani sau cu amendă de la
500-3000 lei”.
4 Acest decret a modificat doar limitele sancțiunii aplicabile.
Infracțiuni de serviciu 363
1 Le fait, par une personne depositaire de l'autorite publique, agissant dans l'exercice de ses
fonctions, de prendre des mesures destinees ă faire echec ă l'execution de la loi est puni de cinq
ans d’emprisonnement et de 75 000 euros d'amende.
2 E. Dreyer, Droitpenal special, Ed. Ellipses, Paris, 2008, p. 560.
3 A se vedea și G.D. Pop, Este infracțiunea de abuz în serviciu incriminată în legislația
penală germană?, în Revista de Note și Studii Juridice (www.juridice.ro).
In/rac(iuni de serviciu 367
scop special al încălcării legii (care sugerează comiterea unei fapte de corupție),
respectiv obținerea unor beneficii urmare a comiterii unui abuz în funcție1.
Așadar, textul internațional nu impune incriminarea oricărei încălcări a atribu
ții lor de serviciu, așa cum prevede art. 297 C. pen. Merită a fi subliniat și faptul
că abuzul în serviciu comis de funcționarii privați (persoanele din art. 308
(pen.) nu este vizat în niciun fel de textul internațional.
In ciuda tuturor aceste elemente, care arată că incriminarea necondiționată a
abuzului în serviciu nu trebuie să fie „un dat” general acceptat, ci necesitatea
unei astfel de incriminări poate fi (chiar trebuie) supusă unei evaluări riguroase,
putem spune că există o reticență majoră a actorilor din sistemul judiciar (și nu
numai) în a scădea importanța practică a acestui text de incriminare (deși
problemele sale de claritate sunt acceptate de majoritatea juriștilor).
Această reticență se explică și prin aceea că organele judiciare percep
această normă ca fiind una extrem de „utilă”. în ceea ce ne privește, credem că
utilitatea acestui text de incriminare ar putea fi rezumată în următoarele idei:
1. Legiuitorul acceptă că unele fapte concrete comise de funcționari, prin
care sunt lezate interesele sociale, ar merita o sancțiune penală, dar recunoaște,
în același timp, că aceste conduite nu pot fi anticipate legislativ, astfel că
apelează la acest text de incriminare generic.
2. Această normă de incriminare este un text jolly-joker, adică ea poate
completa toate lacunele „factuale” ale celorlalte texte de incriminare, din
perspectiva conduitei ilicite a unui funcționar.
3. Norma permite sancționarea unor conduite care lezează grav societatea și
pentru care sistemul judiciar are dificultăți în a aplica alte mecanisme „remediu”
consacrate legislativ.
4. Textul permite inclusiv sancționarea „beneficiarului” atribuțiilor de
serviciu încălcate (fie prin sancționarea sa pentru instigare la abuz în serviciu,
atunci când există legătură subiectivă între instigator și funcționar, fie prin
reținerea unei fapte de abuz în serviciu în forma participației improprii, atunci
când funcționarul își încalcă atribuția de serviciu fără vinovăție, urmare a unui
act de determinare sau înlesnire al beneficiarului).
5. Art. 297 C. pen. permite o sancționare mai gravă prin aplicarea regimului
sancționator al concursului de infracțiuni dintre infracțiunea de corupție, care a
fost cauza conduitei abuzive, și infracțiunea de abuz în serviciu.
6. Norma permite cu ușurință motivarea unei soluții de condamnare și face
foarte dificilă sarcina unui judecător care ar dori achitarea celui acuzat de abuz
în serviciu; toate elementele de stabilitate ale unei acuzații sunt afectate în acest
1 După cum se știe, în sistemul național, existența acestui scop face ca fapta de abuz în
serviciu să aibă un caracter agravat, conform art. 132 din Legea nr. 78/2000: în cazul infracțiu
nilor de abuz în serviciu sau de uzurpare a funcției, dacă funcționarul public a obținut pentru
sine ori pentru altul unfolos necuvenit, limitele speciale ale pedepsei se majorează cu o treime.
368 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 Hotărârea Liivik c. Estoniei din 25 iunie 2009 (disponibilă pe www. echr. coe. int).
2 Art. 161 C. pen. estonian, analizat de către Curte în acea speță, moștenit și el din vremea
sovietică, seamănă destul de bine cu art. 297 C. pen. român. Textul estonian era chiar mai res
trictiv, deoarece sancționa funcționarul public pentru abuzul în serviciu doar dacă prin conduita
sa acesta a produs pagube semnificative: conduita abuzivă intenționată a funcționarului public în
legătură cufuncția sa oficială, în cazul în care cauzează a vătămare importantă a drepturilor sau
intereselor unei persoane, companii, agenții sau organizații protejate prin lege sau a intereselor
naționale, vafi sancționată cu închisoare până la 5 ani.
Infracțiuni de serviciu 369
1 S. Bogdan, Drept penal. Partea specială, voi. I, Colecția Universitaria, Ed. Sfera Juridică,
Cluj-Napoca, 2006, pp. 250-251. Am argumentat atunci că norma are un caracter subsidiar
natural, și nu legal (așa cum se întâmplă de obicei), că nu are un corespondent „exact” în Codul
penal Carol al Il-lea, că face dificilă delimitarea răspunderii disciplinare de cea penală pentru
încălcarea atribuțiilor de serviciu, că este incriminată de facto orice încălcare a atribuțiilor de
370 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
2. Subiectul activ
Subiect activ al acestei fapte poate fi un funcționar public [art. 175 alin. (1)
sau alin. (2)1 C. pen.] sau una dintre persoanele prevăzute la art. 308 C. pen.
Referitor la această ultimă categorie a subiecților pasivi, din punctul nostru de
vedere, mențiunea suplimentară a legiuitorului - în exercitarea atribuțiilor de
serviciu - legitimează aplicarea restrictivă a textului doar persoanelor prevăzute
de art. 308 C. pen., aflate într-un raport de dreptul muncii, deoarece numai
acestea pot avea atribuții de serviciu.
Raportat la Decizia Curții Constituționale nr. 405/2016 (mai jos analizată),
poate fi serios pusă sub semnul întrebării relevanța practică actuală a abuzului în
serviciu comis în mediul privat (de către o persoană de la art. 308 C. pen.), cât
timp sunt destul de izolate ipotezele în care aceste persoane au atribuții de ser
viciu trasate prin lege, pe care să le poată încălca, respectiv să nu le înde
plinească. Totuși, o ipoteză de abuz în serviciu în mediul privat nu poate fi de
plano exclusă (decizia nu a avut, așadar, ca efect dezincriminarea acestei forme a
abuzului serviciu), cât timp rămâne posibil (chiar dacă puțin probabil) să putem
discuta, în anumite ipoteze concrete, și despre funcționari privați ale căror atribuții
(total sau parțial) sunt trasate prin dispoziții legale în sensul deciziei.
serviciu, că este dificil a se identifica în concret rezultatul acestei infracțiuni, respectiv „vătă
marea unor interese legale”, că este greu a se încadra infracțiunea ca fiind una comisivă sau
omisivă și, în final, că textul de incriminare a abuzului în serviciu pune probleme evidente din
perspectiva previzibilității conduitei incriminate și a respectării art. 7 din Convenția europeană a
drepturilor omului.
1 Cu privire la notarii publici, s-a stabilit că încălcarea de către notarul public a obligației de
a vărsa la bugetul de stat impozitele reținute la sursă nu constituie infracțiunea de abuz în
serviciu, pentru că această conduită nu se referă la modul de îndeplinire a atribuțiilor de serviciu,
ci la conduita „fiscală” a notarului: Omisiunea notarului public de a vira la bugetul statului impo
zitul încasat pe veniturile din transferul proprietăților imobiliare, conform Codului fiscal, nu
întrunește elementele constitutive ale infracțiunii de abuz în serviciu prevăzută în art. 297
C. pen., întrucât, în cazul notarului public, atribuțiile de serviciu la care se referă norma de
incriminare cuprinsă în art. 297 C. pen. se circumscriu sferei atribuțiilor specifice activității
notariale, ca serviciu de interes public pe care notarul este învestit să îl îndeplinească. In conse
cință, infracțiunea de abuz în serviciu prevăzută în art. 297 C. pen. poate fi săvârșită de notarul
public în exercitarea atribuțiilor privind îndeplinirea actelor și a procedurilor notariale, iar nu a
atribuțiilor privind îndeplinirea operațiunilor fiscale, chiar dacă acestea sunt prevăzute în
legislația primară - ICCJ, s. pen., dec. nr. 407/RC din 16 noiembrie 2018, disponibilă pe
www.scj.ro.
Infracțiuni de serviciu 371
3. Latura» obiectivă
Conduita abuzivă a funcționarului publică constă în:
a) Neîndep linirea sau îndeplinirea în mod defectuos a unui act, în exer
citarea atribuțiilor de serviciu
în cazul acestei infracțiuni, actul de executare al agentului trebuie să
constea în neîndeplinirea unui act sau îndeplinirea în mod defectuos a unui
act, în exercitarea atribuțiilor de serviciu. Aceasta înseamnă că infracțiunea
poate fi săvârșită în modalitatea comisivă, prin îndeplinirea defectuoasă, sau în
modalitatea omisivă, când funcționarul nu îndeplinește un act, deși avea
obligația să-l îndeplinească.
Așa cum arătam mai sus, prin Decizia Curții Constituționale nr. 405/2016,
Curtea a încercat să „corijeze” caracterul extrem de general al normei în forma
sa inițială, stabilind că neîndeplinirea unui act sau îndeplinirea în mod
defectuos a unui act, în exercitarea atribuțiilor de serviciu, trebuie să se
raporteze la atribuții de serviciu prevăzute în lege.
într-o analiză extrem de pertinentă și cuprinzătoare cu privire la sfera de
incriminare a abuzului în serviciu, Curtea a arătat că:
Analizând dispozițiile criticate, Curtea constată că fapta incriminată trebuie
să fie săvârșită în exercitarea atribuțiilor de serviciu. Curtea reține că neînde
plinirea unui act și îndeplinirea defectuoasă a unui act reprezintă modalități de
realizare a elementului material al laturii obiective a infracțiunii de abuz în ser
viciu. Astfel, Curtea apreciază că acestea sunt elemente care contribuie la confi
gurarea infracțiunii de abuz în serviciu. Din această perspectivă, Curtea observă
că, privitor la îndatoririle legate de o anumită funcție sau de un anumit loc de
muncă, există un complex de norme, unele cuprinse în acte normative cu caracter
general, privind îndatoririle angajaților în genere, altele, în acte normative cu
caracter special. îndeplinirea unei atribuții de serviciu implică manifestarea de
voință din partea persoanei în cauză, care se concretizează în acțiunile efective ale
acesteia și care are ca scop ducerea la bun sfârșit/realizarea obligației prescrise.
Realizarea acestui demers se raportează atât la un standard subiectiv/intern al
persoanei care exercită atribuția de serviciu, cât și la un standard obiectiv. Stan
dardul subiectiv ține de forul intern al persoanei respective, iar măsura în care
acesta este atins ține de autoevaluarea acțiunilor întreprinse. Standardul obiectiv
are ca element de referință principal normativul actului care reglementează atri
buția de serviciu respectivă.
Curtea reține că, deși cele două standarde coexistă, standardul subiectiv nu
poate exceda standardului obiectiv, în analiza modalității de executare a unei
atribuții de serviciu acesta din urmă fiind prioritar. Totodată, Curtea reține că,
întrucât standardul obiectiv este determinat și circumscris prescripției normative,
reglementarea atribuțiilor de serviciu și a modalității de exercitare a acestora
determină sfera de cuprindere a acestui standard. Acesta nu poate, fără a încălca
principiul previzibilității, să aibă o sferă de cuprindere mai largă decât prescripția
372 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 C. Ap. Brașov, dec. pen. nr. 398 din 8 mai 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
374 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
Astfel, fapta comisă în concret de fiecare dintre inculpații din cauză, corect
reținută în starea de fapt de instanța de fond, în concordanță cu actul de
sesizare a instanței, nu mai este prevăzută de legea penală, Curtea reținând că
inculpații nu au încălcat nicio obligație sau o îndatorire prevăzută de o lege sau
Ordonanță de urgență a Guvernului, ci de un act normativ inferior"^.
în același sens, prin Decizia nr. 142 din 27 mai 2019, Completul de 5
judecători al instanței supreme a dispus achitarea unora dintre inculpați, reținând
că în speță nu pot fi identificate dispoziții ale legislației primare care să fi fost
încălcate:
„Or, apelantul inculpat H. (inculpat trimis în judecată pentru omisiunea de
a nu constata săvârșirea abaterii disciplinare privind neprezentarea coinculpa-
ților, angajați fictiv, la locul de muncă pe toată perioada derulării contractului de
muncă - n.n.) (...) a fost trimis în judecată pentru săvârșirea infracțiunii
prevăzute de art. 131 2 din Legea nr. 78/2000 raportat la art. 248 din C. pen.
1969...
Astfel cum s-a arătat la punctul Le) al prezentei decizii, funcția de Șef
Complex de servicii destinate copilului și familiei nu îi conferă inculpatului
calitatea de angajator cu atribuții de serviciu privind sancționarea disciplinară,
neputând, conform art. 40 lit. e) din Legea nr. 53/2003 privind Codul muncii, să
constate săvârșirea abaterilor disciplinare și să aplice sancțiunile corespun
zătoare, potrivit legii.
Nu pot fi reținute nici dispozițiile art. 21 din regulamentul menționat,
precum și art. 17 din Anexa nr. 1 d la Regulamentul de Organizare și
Funcționare al D.G.A.S.P.C. Teleorman, aprobat prin Hotărârea C.J.
Teleorman nr. 139/29.08.2013, Fișa postului nr. x din 02.07.2012, precum și
Actul Adițional nr. 1 la Contractul individual de muncă încheiat și înregistrat
sub nr. x/11.09.2007 ale apelantului inculpat H., semnate de acesta și aflate în
dosarul de urmărire penală, referitoare la obligația de a face propuneri pentru
aplicarea sancțiunilor disciplinare, întrucât regulamentul, anexa și fișa
postului sunt reglementări cu caracter secundar, care nu-și au izvorul în
legislația primară (prevederile art. 40 din Legea nr. 53/2003 privind Codul
muncii nefiind incidente) și exced sferei de aplicabilitate potrivit deciziilor
Curții Constituționale".
în fine, tot ca urmare a aplicării Deciziei nr. 405/2016, prin Decizia nr. 569
din 6 aprilie 20172, Curtea de Apel Cluj a dispus achitarea inculpatei pentru
comiterea faptei de abuz în serviciu, constând în aceea că, în calitate de membru
într-o comisie de concurs, și-ar fi încălcat atribuțiile legale prin constatarea
1 C. Ap. Craiova, dec. pen. nr. 492 din 16 martie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 Disponibilă pe www.sintact.ro.
Infracțiuni de serviciu 375
1 A se vedea și Minuta întâlnirii președinților secțiilor penale ale înaltei Curți de Casație și
Justiție și curților de apel din 29-30 septembrie 2016, Târgu Mureș. Cele două opinii conturate au
fost următoarele:
376 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
în practica judiciară, „lupta” dintre cele două interpretări s-a soldat, se pare,
cu victoria ultimei. Astfel, într-una dintre primele decizii ale instanței supreme în
care s-a analizat modul în care ar trebui să fie interpretată Decizia nr. 405/2016,
înalta Curte de Casație și Justiție1 a arătat că:
Or, în prezenta cauză, faptele de abuz în serviciu pentru care inculpații au
fost trimiși în judecată și condamnați de instanța de fond se referă la încălcări ale
„legislației primare" (adică legi, O.G. și O.U.G.), acestea fiind, cu precădere,
menționate în rechizitoriu și în sentința atacată.
împrejurarea că atât în rechizitoriu, cât și în sentință se fac trimiteri și la
„legislația secundară” nu este de natură a justifica concluzia incidenței deciziei
într-o opinie, s-a arătat că într-o astfel de ipoteză ne aflăm în fața unei infracțiuni de abuz în
serviciu, deoarece elementul material al faptei a fost configurat printr-un act emis în limitele și
potrivit normelor pe care le ordonă legea sau ordonanța Guvernului. într-o altă opinie, s-a arătat
că într-o astfel de ipoteză este incidență cauza de împiedicare a punerii în mișcare a acțiunii
penale prevăzută de art. 16 alin. (1) lit. b) C. pr. pen. (fapta nu este prevăzută de legea penală),
motivat de cele reținute în paragraful 65 al deciziei CCR mai sus amintite.
Opinia Institutului Național al Magistraturii a fost următoarea: Având în vedere paragraful 65
din decizia menționată anterior [în care se subliniază că „ în materie penală, principiul legalității
incriminării, nullum crimen sine lege, nulla poena sine lege, impune ca numai legiuitorul primar
să poată stabili conduita pe care destinatarul legii este obligat să o respecte, în caz contrar
aceștia supunându-se sancțiunii penale; pentru aceste argumente, Curtea a constatat că dispo
zițiile criticate încalcă prevederile art. 1 alin. (4) și (5) din Constituție prin faptul că permit
configurarea elementului material al laturii obiective a infracțiunii de abuz în serviciu prin
activitatea altor organe, altele decât Parlament - prin adoptarea legii, în temeiul art. 73 alin. (1)
din Constituție, sau Guvern - prin adoptarea de ordonanțe și ordonanțe de urgență, în temeiul
delegării legislative prevăzute de art. 115 din Constituție ”], credem că se impune, pentru
reținerea ilicitului penal, ca îndeplinirea unui act/neîndeplinirea lui să se circumscrie, sub aspect
obiectiv, standardelor de conduită reglementate expres prin lege/ordonanță sau ordonanță de
urgență, chiar dacă, din punct de vedere practic, dispozițiile respective aufost preluate și în con
ținutul unor acte normative inferioare, dar fără să se adauge la lege. Dacă prin actul normativ
emis în limitele și cu autorizarea legii se tinde către completarea standardului obiectiv de con
duită, aspect neurmărit de legiuitorul primar, credem că nu se va putea reține săvârșirea infrac
țiunii de „abuz în serviciu", soluția de achitare în temeiul dispozițiilor art. 16 alin. (1) lit. b)
C. pr. pen. fiind cea corectă.
Minuta întâlnirii este disponibilă pe http://inm-lex.ro/fisiere/d_2441/Minuta%20intalnire%
20sectii%20penale%20Tg.%20Mures%20septembrie%202016.pdf.
Discuția fiind una apropiată de momentul intrării în vigoare a Deciziei nr. 405/2016, s-a
apreciat că până la acel moment nu există practică judiciară pe subiect, identificarea unei soluții
unitare fiind, din această cauză, prorogată la un moment ulterior. Din păcate, până în prezent,
după știința noastră, acest subiect nu a mai făcut obiectul dezbaterii în niciuna dintre întâlnirile de
acest gen.
1 ICCJ, dec. pen. nr. 4/A din 10 ianuarie 2017, disponibilă pe www.scj.ro. în speță, mai
mulți vameși au fost condamnați pentru comiterea infracțiunii de abuz în serviciu constând în
aceea că, prin încălcarea și exercitarea defectuoasă a atribuțiilor de serviciu, cu intenție, au permis
membrilor grupului infracțional organizat să introducă în România importante cantități de
produse accizabile (țigări) cu încălcarea dispozițiilor legale (peste plafonul vamal, fără plata acci
zelor și taxelor vamale), fără a dispune măsuri de confiscare a acestora, asigurându-le posibili
tatea de comercializare a țigărilor și dobândirea unor foloase necuvenite.
Infracțiuni de serviciu 377
invocate și, corespunzător, soluția achitării în temeiul art. 16 alin. (1) lit. b)
C. pr. pen. (dezincriminarea faptelor/faptele nu sunt prevăzute de lege).
în „legislația primară” (legi, O.G., O.U.G.) sunt prevăzute obligații/îndato-
riri fundamentale, de esență pentru unele domenii de activitate a autorităților și
instituțiilor publice, care revin funcționarilor publici ce își desfășoară activitatea
în cadrul acestora și, respectiv, pentru anumite categorii de funcționari publici. Ar
fi imposibil ca prin „ legislația primară ” să se stabilească, pentru fiecare funcțio
nar, pentru fiecare funcție ori pentru fiecare angajat, obligațiile de serviciu (aceste
funcțiifiind de ordinul sutelor ori miilor, cu particularități multiple).
In consecință, este firesc ca detalierea/concretizarea obligațiilor de serviciu
fundamentale prevăzute de „ legislația primară ” să se realizeze ulterior, în core
lație și în conformitate cu legile, O.G. ori O.U.G. respective, prin „legislație
secundară” (H.G., ordin al ministrului, norme de aplicare etc.) sau chiar prin alte
acte normative interne (ordine, ordine de serviciu, decizii, norme interne, fișa
postului etc.).
De altfel, este frecvent utilizată în elaborarea legislației metoda prevederii în
chiar legea, O.G. ori O.U.G. respectivă a unui text care prevede expres obligația
emiterii unui act normativ subsecvent (unei legislații secundare) prin care să se
detalieze, printre altele, obligațiile/îndatoririle de serviciu ori profesionale.
Multitudinea și complexitatea deosebită a aspectelor juridice/legislativelnorma-
tive impuse autorităților și instituțiilor publice de către autoritățile legiuitoare, printre
altele, legate și de circulația persoanelor și mărfurilor, introducerea în țară a bunu
rilor aflate în bagajele personale ale călătorilor (mai ales a bunurilor/mărfurilor etc.
scutite de taxe și accize), atât din perspectiva națională, cât și din perspectiva aparte
nenței României la Uniunea Europeană, inclusiv sub aspectul acceptării acquis-ului
Schengen în perspectiva integrării României în Spațiul Schengen, fac imposibilă
obiectiv integrarea acestora în „ legislația primară ”.
Tocmai din aceste motive, „legislația primară” conține, printre altele, și
obligația/îndatorirea de serviciu pentru cele două categorii de funcționari publici
(lucrători vamali și polițiști de frontieră) de a cunoaște și respecta obligațiile/înda
toririle de serviciu prevăzute de „ legislația secundară" care, așa cum s-a precizat,
detaliază/concretizează/explică obligațiile/sarcinile de serviciu și profesionale din
„ legislația primară ”, mecanism legislativ care contribuie la asigurarea clarității
și previzibilității normei din „ legislația primară ”.
în lipsa „ legislației secundare ”, doar prin examinarea normelor din „ legis
lația primară ", niciun funcționar public nu ar fi în măsură să-și îndeplinească, în
concret, atribuțiile-sarcinile-obligațiile-îndatoririle de serviciu specifice unei anu
mite funcții pe care o îndeplinește)
1 Printre „atribuțiile de serviciu” din legislația primară, reținute ca fiind încălcate de către
inculpați, s-au regăsit, spre exemplu:
- art. 22 din O.U.G. nr. 10/2004 privind Statutul personalului vamal: personalul vamal are
obligația să cunoască, să respecte și să aplice întocmai reglementările interne cu caracter
general și special din domeniul vamal, precum și prevederile incidente în materie vamală din
acordurile și convențiile internaționale la care România este parte',
- art. 26 din O.U.G. nr. 10/2004: personalul vamal este obligat să își îndeplinească atribu
țiile de serviciu numai în limitele competențelor și responsabilităților cu care afost învestit;
378 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
- art. 28 din O.U.G. nr. 10/2004: personalul vamal are obligația să cunoască dispozițiile
legale referitoare la regimul informațiilor clasificate și să le aplice în mod corespunzător docu
mentelor, datelor și oricăror alte înscrisuri de care ia cunoștință în cursul operațiunilor vamale
specifice. De asemenea, personalul vamal are îndatorirea să cunoască dispozițiile legale cu
privire la datele și informațiile confidențiale sau care nu sunt destinate publicității.
Infracțiuni de serviciu 379
1 Subiectul cenzurii de oportunitate de către organele judiciare penale a fost tratat și în alte
sisteme de drept - pentru o prezentare interesantă de drept comparat cu privire la această pro
blematică, a se vedea F. Zimmermann (ed.), Criminal Liability of Political Decision-Makers.
A Comparative Perspective, Ed. Springer, 2017.
382 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
sau prin nesoluționarea în termenul legal a unei cereri, se poate adresa instanței
de contencios administrativ competente, pentru anularea actului, recunoașterea
dreptului pretins sau a interesului legitim și repararea pagubei ce i-a fost
cauzată”. De asemenea, Curtea observă că, potrivit art. 1349 alin. (1) și (2) din
Codul civil, care reglementează răspunderea delictuală, „(1) Orice persoană are
îndatorirea să respecte regulile de conduită pe care legea sau obiceiul locului le
impune și să nu aducă atingere, prin acțiunile ori inacțiunile sale, drepturilor sau
intereselor legitime ale altor persoane. (2) Cel care, având discernământ, încalcă
această îndatorire răspunde de toate prejudiciile cauzate, fiind obligat să le repare
integral”.
Analizând comparativ reglementarea infracțiunii de abuz în serviciu cu
dispozițiile legale expuse mai sus, ce instituie alte forme ale răspunderii decât cea
penală, Curtea reține că, deși nu sunt identice, acestea se aseamănă într-o măsură
care determină posibilitatea ca în cazul săvârșirii unei fapte să poată fi incidență
atât răspunderea penală, cât și alte forme de răspundere extrapenală, cum este
cea disciplinară, administrativă sau civilă. Aceasta este posibil, având în vedere
că, astfel cum s-a arătat, legiuitorul nu a precizat necesitatea existenței unei
anumite valori a pagubei sau a unei anumite intensități a vătămării rezultate din
comiterea faptei.
Mai mult, Curtea observă că noțiunea de „act”, folosită de legiuitor în
cuprinsul reglementării infracțiunii de abuz în serviciu, nu este circumstanțială la
o anumită natură a acestuia. Astfel, Curtea observă că această noțiune poate fi
interpretată fie în sensul de act material realizat de o persoană, fie de act juridic
normativ, definit ca izvorul de drept creat de organe ale autorității publice, înves
tite cu competențe normative (Parlament, Guvern, organe administrative locale),
fie ca act al puterii judecătorești. Din această perspectivă, Curtea observă că
modalitatea de interpretare a noțiunii de „act”poate determina o aplicare a legii
care, într-o anumită măsură, interferează cu proceduri judiciare reglementate de
legiuitor în mod expres printr-o legislație distinctă de cea penală, cum ar fi pro
cedura excepției de nelegalitate sau procedura căilor de atac împotriva hotărâ
rilorjudecătorești.
In concluzie, Curtea reține că sarcina aplicării principiului „ultima ratio”
revine, pe de-o parte, legiuitorului, iar, pe de altă parte, organelor judiciare che
mate să aplice legea. Astfel, Curtea apreciază că responsabilitatea de a regle
menta și aplica, în acord cu principiul anterior menționat, prevederile privind
„abuzul în serviciu”, ține atât de autoritatea legiuitoare primară/delegată
(Parlament/Guvern), cât și de organele judiciare — ministerul public și instanțele
judecătorești indiferent dacă subiectul activ este acuzat conform unor reguli
speciale de acuzare sau unor proceduri penale ordinare1.
ales să „numească” urmarea specifică, din perspectiva lipsei unui prag valoric al
pagubei, în funcție de care să se stabilească incidența normei penale1.
Curtea reține că, încă din data de 8 iulie 2016, data publicării în Monitorul
Oficial al României, Partea I, a deciziei Curții Constituționale nr. 405 din 15 iunie
2016, în sarcina legiuitorului primar sau delegat s-a născut obligația de a
reglementa valoarea pagubei și gravitatea vătămării rezultate din comiterea faptei
de „ abuz în serviciu ”, cu aplicarea principiului „ ultima ratio ”, astfel cum acesta a
fost dezvoltat în doctrină și jurisprudență (inclusiv cea a Curții Constituționale).
Dezvoltând raționamentul juridic pe care s-a întemeiat soluția pronunțată în
decizia menționată, Curtea a considerat că delimitarea dintre diferitele forme de
răspundere juridică și răspunderea penală nu poate avea drept unic criteriu tipul
actului normativ încălcat în exercitarea atribuțiilor de serviciu, respectiv un act
de reglementare primară (lege sau ordonanță a Guvernului) sau un act normativ
administrativ, ci, dimpotrivă, reținând posibilitatea ca în cazul săvârșirii uneifapte
prin încălcarea unei legi sau ordonanțe a Guvernului să poată fi incidență atât
răspunderea penală, cât și alte forme de răspundere extrapenală, cum este cea
disciplinară, administrativă sau civilă, Curtea a reținut, drept criteriu suplimen
tar, gradul de intensitate necesar aplicării unei pedepse penale, respectiv nece
sitatea existenței unei anumite valori a pagubei sau a unei anumite gravități a
vătămării drepturilor sau intereselor legitime rezultate din comiterea faptei.
In ceea ce privește dispozițiile penale referitoare la fapta de „abuz în
serviciu ”, Curtea constată că lipsa unor circumstanțieri cu privire la determinarea
unui anumit cuantum al pagubei ori a unei anume gravități a vătămării drepturilor
sau intereselor legitime ale unei persoane fizice sau ale unei persoane juridice face
dificilă și, uneori, imposibilă, delimitarea răspunderii penale de celelalte forme de
răspundere juridică, cu consecința deschiderii procedurilor de cercetare penală,
trimitere în judecată și condamnare a persoanelor care, în exercitarea atribuțiilor
de serviciu, cauzează o pagubă ori o vătămare a drepturilor sau intereselor legi
time ale unei persoane fizice sau ale unei persoane juridice, indiferent de valoarea
pagubei sau de intensitatea vătămării. Dispozițiile penale în vigoare sunt formu
late în sens larg și în termeni vagi, ce determină un grad sporit de impredic-
tibilitate, aspect problematic din perspectiva art. 7 din Convenția pentru apărarea
drepturilor omului și a libertăților fundamentale, precum și a altor cerințe
fundamentale ale principiului statului de drept, această redactare constituind
premisa unor interpretări și aplicări arbitrare/aleatorii. O asemenea omisiune are
relevanță constituțională în cauza de față (...) pentru că afectează drepturi și
libertăți fundamentale ale persoanei împotriva căreia se formulează o astfel
acuzație penală. In aceste condiții, Curtea, fiind ținută de obligația de a interpreta
o dispoziție legală în sensul de a produce efecte și pentru a da, astfel, un sens
constituțional acesteia (...), consideră necesară instituirea unui prag al pagubei și
circumstanțierea vătămării produse prin comiterea faptei, elemente în funcție de
care să se aprecieze incidența sau nu a legii penale.
1 Decizia CCR nr. 392 din 6 iunie 2017, publicată în M. Of. nr. 504 din 30 iunie 2017.
Infracțiuni de serviciu 3«5
1 Forma propusă a art. 297 prin O.U.G. nr. 13/2017 era următoarea:
„(1) Fapta funcționarului public care, în exercitarea atribuțiilor de serviciu, cu știință,
îndeplinește un act prin încălcarea unor dispoziții exprese dintr-o lege, o ordonanță sau o ordo
nanță de urgență a Guvernului sau nu îndeplinește un act prevăzut de dispozițiile exprese dintr-o
lege, o ordonanță sau o ordonanță de urgență a Guvernului și prin aceasta cauzează o pagubă
materială mai mare de 200.000 lei ori o vătămare gravă, certă și efectivă a drepturilor sau
intereselor legitime ale unei persoane fizice sau juridice, astfel cum sunt prevăzute și garantate de
legile în vigoare, se pedepsește cu închisoare de la 6 luni la 3 ani sau cu amendă.
(2) Fapta funcționarului public care, în exercitarea serviciului, îngrădește exercitarea unui
drept al unei persoane ori creează pentru aceasta o situație de inferioritate pe temei de rasă, națio
nalitate, origine etnică, limbă, religie, sex, orientare sexuală, apartenență politică, avere, vârstă,
dizabilitate, boală cronică necontagioasă sau infecție HIV/SIDA se pedepsește cu închisoare de la
o lună la un an sau cu amendă.
(3) Dispozițiile alin. (1) și (2) nu se aplică în cazul emiterii, aprobării sau adoptării actelor
normative”.
2 Publicată în M. Of. nr. 97 din 7 februarie 2019.
386 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 Decizia CCR nr. 466 din 29 iulie 2019, publicată în M. Of. nr. 862 din 25 octombrie 2019.
2 „Final” surprinzător, având în vedere că, inclusiv în perioada regimului comunist, tipici
tatea textului de incriminare a abuzului în serviciu contra intereselor publice era condiționată de
producerea unei tulburări însemnate a bunului mers al unei organizații socialiste.
3 Art. 397 C. pen. chinez sancționeazăfaptafuncționarului unui organ de stat care, abuzând
de funcția sa sau neglijându-și atribuțiile, cauzează pagube însemnate intereselor statului.
4 ICCJ, Completul de 5 judecători, dec. pen. nr. 142 din 27 mai 2019, disponibilă pe
www.scj.ro.
5 C. Ap. București, dec. pen. nr. 1655 din 17 decembrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
Infracțiuni de serviciu 387
Prima observație pe care o putem face este că această urmare este extrem de
largă la nivel de conținut, ea integrând nu doar drepturi sau interese de natură
patrimonială, ci și pe cele de natură nepatrimonială. Pare deci că această „teză”
secundă a urmării anulează relevanța celei dintâi, respectiv necesitatea prici-
nuirii unei pagube efective.
Deși noțiunea de interes legitim nu are o definiție legală proprie în Codul
penal, un punct important de reper îl poate constitui art. 2 alin. (1) lit. p) și r) din
Legea nr. 554/2004. Astfel, prin interes legitim privat se înțelege posibilitatea
de a pretinde o anumită conduită, în considerarea realizării unui drept subiectiv
viitor și previzibil, prefigurat, iar prin interes legitim public - interesul care
vizează ordinea de drept și democrația constituțională, garantarea drepturilor,
libertăților și îndatoririlor fundamentale ale cetățenilor, satisfacerea nevoilor
comunitare, realizarea competenței autorităților publice.
în practică, majoritatea spețelor în care fapta de abuz în serviciu este
reținută au în vedere producerea unei pagube patrimoniale. Totuși, deși mino
ritare, există soluții de condamnare și cu privire la această a doua urmare a
infracțiunii.
Spre exemplu, s-a reținut infracțiunea de abuz în serviciu în sarcina
inculpatului care, în calitate de medic primar de obstetrică-ginecologie și medic
curant al persoanei vătămate, însărcinată în săptămâna a 41-a, i-a administrat
acesteia, pentru a-i declanșa medicamentos nașterea, un medicament anume,
fără a obține consimțământul informat al acesteia, respectiv fără o informare
corectă și completă cu privire la faptul că acel medicament nu se regăsește în
registrul farmacologic român, nu este autorizat spre distribuire și utilizare în
România, a fost procurat în mod clandestin, nu este destinat folosirii la declan
șarea nașterii și că există unele riscuri (efecte adverse) la administrarea acestuia.
în motivarea acestei soluții, raportat la infracțiunea de abuz în serviciu,
instanța a reținut că:
„Așa fiind, în cazul unui medicament pentru care nu există autorizare și în
privința căruia nu există indicații precise de utilizare, iar riscurile nu sunt men
ționate de către un organism competent, pacientul trebuie să fie în mod adecvat și
strict informat asupra lipsei de autorizare și asupra posibilelor riscuri la care se
expune, iar acestuia trebuie să i se aducă la cunoștință alternativele pe care le are
pentru a lua o decizie în cunoștință de cauză, în concordanță cu dispozițiile legale
mai sus menționate (dispozițiile privind dreptul pacientului de a fi informat - art. 6
din Legea nr. 46/2003) și cu dispozițiile art. 3 par. 2 din Carta drepturilor funda
mentale a Uniunii Europene.
Față de cele mai sus reținute, Curtea apreciază că inculpatului, în calitatea sa
de medic, îi revenea obligația de a aduce la cunoștința pacientei sale C.D. că îi
administrează un medicament neautorizat, de a-i explica detaliat care sunt nu
numai efectele acestuia, dar și riscurile, chiar și excepționale, la care se expune,
așa cum sunt menționate în prospectul de utilizare, în așa fel încât aceasta să
poată să ia o decizie în cunoștință de cauză și să decidă dacă, în prezența acestor
riscuri, nu alege o altă soluție medicală, ceea ce în speță nu s-a întâmplat.
388 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 917 din 19 iunie 2015, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 în Codul penal anterior, această formă de abuz în serviciu era reglementată într-un articol
distinct - art. 247 C. pen. 1968. Apreciem oportună reunirea acestor forme de abuz într-un singur
articol, cât timp ele se referă la conduite similare adoptate de către funcționar.
Infracțiuni de serviciu 389
Din punctul nostru de vedere, această formă de abuz este una specială față -
de prima, ea diferențiindu-se prin mobilul care stă la baza conduitei abuzive
(rasă, apartenență politică etc.) și prin urmarea particulară a conduitei abuzive
(îngrădirea unui drept).
La nivelul laturii obiective, actul de executare constă într-o formă parti
culară de încălcare a atribuțiilor de serviciu ale unui funcționar, care cauzează
îngrădirea folosinței sau exercițiului unor drepturi sau crearea unei stări de
inferioritate persoanei vătămate.
La nivel subiectiv, particularitatea acestei modalități de comitere este dată
de mobilul special, și anume îngrădirea folosinței dreptului sau crearea unei stări
de inferioritate pe temei de rasă, naționalitate, etnie, limbă, religie, gen, orien
tare sexuală, apartenență politică, avere, vârstă, dizabilitate, boală cronică
necontagioasă sau infecție HIV/SIDA. Dacă această îngrădire a drepturilor nu a
fost determinată de motivația cerută de lege, fapta nu va mai putea constitui
infracțiunea de la art. 297 alin. (2) C. pen., ci, eventual, cea de la art. 297
alin. (1) C. pen.
Faptele de discriminare care nu îndeplinesc condițiile de tipicitate pot
fi sancționate contravențional pe temeiul dispozițiilor art. 2, 6-15 ale O.G.
nr. 137/2000 privind prevenirea și sancționarea tuturor formelor de discri
minare1. Până în prezent, textele contravenționale s-au dovedit mai eficiente în
combaterea formelor de discriminare decât sancționarea pe temeiul art. 297
alin. (2) C. pen., soluțiile de practică judiciară cu privire la această infracțiune
fiind aproape inexistente12.
1 Acest act normativ a fost adoptat drept consecință a aderării României la Convenția
internațională privind eliminarea tuturor formelor de discriminare rasială, adoptată în 1965 de
Adunarea Generală a ONU.
2 După știința noastră, până în prezent nu există soluții de condamnare raportat la regle
mentarea actuală, Totuși, raportat la reglementarea anterioară, există câteva soluții de practică
judiciară. Spre exemplu, s-a reținut în sarcina inculpaților comiterea acestei fapte în condițiile în
care aceștia și-au încălcat în mod conștient atribuțiile specifice funcției publice pe care o
dețineau, adoptând o decizie ilegală prin care au creat o situație discriminatorie, pe temei de
avere, părții vătămate față de ceilalți cetățeni ai comunei, proprietari de cabaline. Astfel, prin
decizia mai sus menționată (hotărâre a Consiliului Local) s-a stabilit că, dacă există persoane care
nu dețin teren-pășune, dar dețin animale, iar acestea din urmă pasc pe terenul proprietatea altor
persoane, animalele urmează să fie confiscate; în aceste condiții, victimei i-au fost confiscate
două cabaline - C. Ap. Bacău, dec. pen. nr. 1126 din 31 octombrie 2013, disponibilă pe
www.sintact.ro.
390 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
5. Tentativa
Tentativa la infracțiunea de abuz în serviciu nu este sancționată.
Fapta se consumă în momentul producerii urmării, consecință a îndeplinirii
defectuoase sau neîndeplinirii la termen a atribuțiilor de serviciu.
Prin Decizia nr. 5 din 11 februarie 2019, pronunțată de înalta Curte de
Casație și Justiție într-un recurs în interesul legii1, s-a decis: „prin data săvâr
șirii infracțiunii și, implicit, data de la care începe să curgă termenul de
prescripție a răspunderii penale în cazul infracțiunilor simple a căror latură
obiectivă implică producerea unei pagube ori realizarea unuifolos necuvenit pe
o perioadă de timp se înțelege momentul apariției primei pagube ori al obținerii
primuluifolos necuvenit”12.
Așadar, în situația în care inculpatul, în calitate de funcționar public, va
semna un contract cu încălcarea dispozițiilor legale cu o altă persoană, contract
în baza căruia lunar vor fi efectuate în mod automat diverse plăți, fapta sa va fi
unică și se va consuma la momentul primei plăți, în condițiile în care, ulterior
acestui moment, nu mai avem nicio altă conduită suplimentară a funcționarului
ce ar putea să determine reținerea unei infracțiuni continuate, care să se epui
zeze, eventual, la momentul ultimei plăți.
6. Sancțiunea
»
7. Forme agravate
1 Și dispoziția corespondentă din Codul penal italian limitează incidența infracțiunii de abuz
în serviciu doar pentru situațiile în care conduita funcționarul nu constituie o infracțiune mai
gravă.
2 Prin dec. nr. 3384/1971 a Tribunalului Suprem (publicată în RRD nr. 10/1972) s-a stabilit
că infracțiunea de abuz în serviciu are caracter subsidiar doar față de alte infracțiuni al căror
subiect activ este funcționarul.
3 în condițiile în care deciziile Curții Constituționale (inclusiv considerentele) au efect obli
gatoriu erga omnes.
394 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 ICCJ, Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept în materie penală, dec. nr. 14
din 12 mai 2015, publicată în M. Of. nr. 454 din 24 iunie 2015.
396 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 C. Ap. București, dec. nr. 245 din 21 februarie 2017, disponibilă pe •www.sintact.ro.
398 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 C. Ap. Mureș, încheierea din 15 octombrie 2019 (dosar nr. 4760/102/2013), nepublicată.
Infracțiuni de serviciu 399
1 C. Ap. Galați, dec. pen. nr. 466 din 8 aprilie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 ICCJ, dec. pen. nr. 102/A din 27 martie 2019, disponibilă pe www.scj.ro.
400 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
2. Subiectul activ
Și în cazul neglijenței în serviciu, subiectul activ este unul special, fapta
fiind sancționată doar atunci când este comisă de un funcționar public - art. 175
C. pen. - sau de către un funcționar privat1.
3. Latura obiectivă
La nivel obiectiv, infracțiunea de neglijență în serviciu este similară infrac
țiunii de abuz de serviciu, diferențe existând doar la nivelul formei de vinovăție.
Așadar, actul de executare constă în încălcarea din culpă, de către un
funcționar public, a unei îndatoriri de serviciu, prin neîndeplinirea acesteia sau
prin îndeplinirea ei defectuoasă, dacă prin aceasta se cauzează o pagubă ori o
vătămare a drepturilor sau intereselor legitime ale unei persoane fizice sau ale
unei persoane juridice.
Acesta a fost și motivul care a determinat Curtea Constituțională să
transpună criticile aduse inițial abuzului în serviciu și în materia neglijenței în
serviciu. Așadar, la fel ca în cazul infracțiunii de abuz în serviciu, prin Decizia
1 Precizările critice făcute cu privire la acest aspect în contextul analizei abuzului în serviciu
rămân și în acest cadru valabile.
Infracțiuni de serviciu 401
Curții Constituționale nr. 518/20171, Curtea a stabilit că: dispozițiile art. 249
alin. 1 din Codul penal din 1969 și ale art. 298 din Codul penal sunt constitu
ționale în măsura în care prin sintagma „îndeplinirea ei defectuoasă” din
cuprinsul acestora se înțelege „ îndeplinirea prin încălcarea legii”.
Decizia a determinat și în acest cadru pronunțarea unor soluții de achitare
pe motivul că atribuțiile de serviciu reclamate ca fiind încălcate erau cuprinse în
legislația secundară sau în fișa postului, regulamentul intern de organizare al
societății etc. Spre exemplu, inculpatul a fost achitat pentru comiterea infrac
țiunii de neglijență în serviciu constând în aceea că, în calitate de primitor-pre-
dător de produse fluide la Punctul de Alimentare Exploatare Socola, aparținând
S.N.T.F.M. - C.F.R. Marfa S.A. București, în perioada 30 august 2013-12
septembrie 2013, și-a îndeplinit în mod necorespunzător atribuțiile din fișa
postului, rezultând în gestiunea sa o lipsă totală de x kg de motorină, care nu a
putut fi justificată, producând astfel persoanei vătămate o pagubă patrimonială.
în pronunțarea acestei soluții de achitare, instanța a arătat că:
Or, în prezenta cauză inculpatul B este acuzat, așa cum am arătat anterior,
că nu și-a îndeplinit în mod corespunzător atribuțiile de serviciu rezultate din
fișa postului. Deși prin apelul promovat partea civilă face trimitere la
dispozițiile Legii nr. 22/1969, aceasta nu face referire la atribuțiile concrete ale
gestionarului, stabilind doar principiile generale ale răspunderii acestuia în
gestionarea bunurilor agenților economici123.
într-o altă speță, de pe rolul instanței supreme, s-a dispus achitarea medi
cului pentru comiterea infracțiunii de neglijență în serviciu, reținându-se că:
In conformitate cu Decizia Curții Constituționale nr. 518/2017, încălcarea
unei atribuții de serviciu a medicului, care nu este prevăzută expres în legislația
primară, nu întrunește condițiile de tipicitate obiectivă ale infracțiunii de
neglijență în serviciu prevăzută în art. 298 C. pen. Dispozițiile art. 98 alin. (1)
din Legea nr. 95/2006 (potrivit cărora acordarea asistenței medicale publice de
urgență, la toate nivelurile ei, este o datorie a statului și un drept al cetățea
nului) și dispozițiile art. 2 din Legea nr. 46/2003 (conform cărora pacienții au
dreptul la îngrijiri medicale de cea mai înaltă calitate de care societatea dis
pune, în conformitate cu resursele umane, financiare și materiale), prin carac
terul lor general, nu pot fi interpretate în sensul că reglementează în legislația
primară îndatorirea de serviciu a medicului de gardă de a dispune efectuarea
unei radiografii sau internarea, a cărei încălcare ar putea determina incidența
art. 298 C. pen.2.
Din perspectiva urmării, și în acest caz, conduita neglijentă a agentului
trebuie să producă o pagubă ori vătămarea drepturilor sau intereselor legitime
ale unei persoane fizice ori juridice.
5. Sancțiunea
>
Fapta se sancționează cu închisoare de la 3 luni la 3 ani sau cu amendă.
In cazul în care fapta este comisă de către o persoană dintre cele prevăzute
la art. 308 C. pen., limitele speciale ale pedepsei se reduc cu o treime.
6. Forme agravate
Fapta a produs consecințe deosebit de grave
In cazul în care prin fapta de neglijență în serviciu s-au produs consecințe
deosebit de grave, limitele speciale ale pedepsei se majorează cu jumătate.
1 C. Ap. Târgu Mureș, dec. pen. nr. 474/A din 20 iulie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro.
404 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
Art. 299 alin. (1) C. pen. incriminează fapta funcționarului public care, în
scopul de a îndeplini, a nu îndeplini, a urgenta ori a întârzia îndeplinirea unui
act privitor la îndatoririle sale de serviciu sau în scopul de a face un act contrar
acestor îndatoriri, pretinde ori obține favoruri de natură sexuală de la o
persoană interesată direct sau indirect de efectele acelui act de serviciu.
în alineatul secund al aceluiași articol este incriminată pretinderea sau
obținerea de favoruri de natură sexuală de către un funcționar public care se
prevalează sau profită de o situație de autoritate ori de superioritate asupra
victimei, ce decurge din funcția deținută.
1 A se vedea Trib. Cluj, sent. pen. din 16 octombrie 2012, dos. pen. nr. 2592/117/2012,
publicată pe scurt pe www.portal.just.ro. în speță, s-a reținut că inculpatul, profesor universitar, a
pretins unei studente favoruri de natură sexuală pentru obținerea unei note de promovare la
disciplina al cărei titular era.
2 La fel ca în cazul luării de mită, nu credem că subiect pasiv al infracțiunii este instituția în
care activează funcționarul (în sens contrar, C. Rotaru, A.-R. Trandafir, V. Cioclei, op. cit., p. 305).
406 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1. Subiectul activ
La fel ca în cazul luării de mită, subiectul activ este special, acesta fiind
funcționarul public. Art. 308 C. pen. operează și în acest caz extinderea textului
de incriminare pentru persoanele care exercită, permanent sau temporar, cu sau
fără o remunerație, o însărcinare de orice natură în serviciul unei persoane fizice
de la art. 175 alin. (2) C. pen. sau în cadrul oricărei persoane juridice. Criticile
formulate în analiza infracțiunii de luare de mită, cu privire la limitele mult prea
largi de aplicabilitate, rămân, mutatis mutandis, valabile.
2. Latura obiectivă
La nivelul laturii obiective, textul prezintă o fizionomie parțial similară
infracțiunii de luare de mită.
Va comite folosirea abuzivă a funcției în scop sexual cel care, în scopul de
a îndeplini, a nu îndeplini, a urgenta ori a întârzia îndeplinirea unui act privitor
la îndatoririle sale de serviciu sau în scopul de a face un act contrar acestor
îndatoriri, pretinde ori obține favoruri de natură sexuală de la o persoană
interesată direct sau indirect de efectele acelui act de serviciu.
1 Raportat la textul corespondent - art. 443 C. pen. spaniol -, doctrina spaniolă a ajuns la
aceeași concluzie. A se vedea M. Cobo del Rosal, op. cit., p. 934.
Infracțiuni de serviciu 407
1 Chiar dacă excepția a fost ridicată în legătură cu art. 299 alin. (2) C. pen., având în vedere că
ambele texte utilizează aceeași sintagmă {, favoruri de natură sexuală’'’), strict din motive ce țin de
sistematizarea expunerii, am ales să prezentăm această decizie în cadrul analizei alineatului (1).
2 Decizia CCR nr. 449 din 28 iunie 2018, publicată în M. Of. nr. 719 din 21 august 2018.
410 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
4. Sancțiunea
Fapta este sancționată cu închisoare de la 6 luni la 3 ani și interzicerea
exercitării dreptului de a ocupa o funcție publică sau de a exercita profesia ori
activitatea în executarea căreia s-a săvârșit fapta. Din perspectiva sancțiunii, ni
se pare cel puțin straniu ca, în situația în care un funcționar public pretinde și
primește 1.000 lei pentru a-și îndeplini o atribuție de serviciu, să fie sancționat
cu o pedeapsă cuprinsă între 3 și 10 ani închisoare, iar dacă solicită și primește
favoruri de natură sexuală, atunci fapta să fie sancționată cu o pedeapsă între
6 luni și 3 ani închisoare.
1 Jud. Sector 1 București, sent. pen. nr. 153 din 1 martie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 C. Ap. Iași, dec. pen. nr. 298 din 14 aprilie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro. Deși
instanța a reținut alin. (2) al art. 299 C. pen., încadrarea corectă a faptei era, în mod evident, pe
art. 299 alin. (1) C. pen.
Infracțiuni de serviciu 411
1 S-a reținut că infracțiunea prevăzută de art. 299 alin. (2) C. pen. -pretinderea sau obți
nerea de favoruri de natură sexuală de către un funcționar public care se prevalează sau profită
de o situație de autoritate ori de superioritate asupra victimei, ce decurge din funcția deținută -
reprezintă, în opinia instanței de control judiciar, o incriminare specială în raport cu incri
minarea infracțiunii de luare de mită prevăzute de art. 6 din Legea nr. 78/2000 raportat la
art. 289 C. pen., din perspectiva sintagmei „alte foloase", având în modfiresc prioritate în a fi
reținută. A afirma că expresia „ alte foloase" din textul de incriminare prevăzut în art. 289
alin. (1) C. pen. include orice fel de avantaj, de natură patrimonială ori nepatrimonială, inclusiv
favoruri sexuale, pe care subiectul activ al infracțiunii de luare de mită îl pretinde, primește ori
acceptă promisiunea remiterii sau obținerii lui, echivalează cu lipsirea de orice aplicabilitate a
textului art. 299 C. pen. Or, o dispoziție legală este edictată pentru a fi aplicată, pentru a
produce efecte juridice, și nicidecum pentru a nu-și găsi aplicabilitatea. Nici susținerea
(Ministerului Public - n.n.) că infracțiunea prevăzută de art. 289 C. pen. este o infracțiune de
corupție, în timp ce infracțiunea prevăzută de art. 299 C. pen. este o infracțiune de serviciu nu
poate reprezenta un argument în aprecierea existenței în sarcina inculpatului P.D. a infracțiunii
de luare de mită, câtă vreme legiuitorul a înțeles să incrimineze distinct situația în care
funcționarul public, în exercitarea atribuțiilor de serviciu sau în legătură cu aceste atribuții,
pretinde un folos de natură sexuală — C. Ap. Iași, dec. pen. nr. 298/2016, precit.
în același sens, cu ocazia întâlnirii procurorilor șefi secție urmărire penală și judiciară de la
nivelul Parchetului de pe lângă înalta Curte de Casație și Justiție, DNA, DIICOT și al parchetelor
de pe lângă curțile de apel din 19-20 iunie 2017, s-a reținut că relația este una de la general la
special, folosirea abuzivă a funcției în scop sexual fiind o formă atenuată a luării de mită (minută
disponibilă pe http://inm-lex.ro/wp-content/uploads/2020/04/Minuta-intalnire-procurori-sefi-
sectie-UP-si-Judiciara-iunie-2017.pdf).
412 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
alți studenți reputația acestuia, respectiv despre porecla acestuia. Chiar cunos
când toate acestea, persoana vătămată a mers, ca urmare a discuției cu inculpatul,
de mai multe ori la acesta, ocazie cu care inculpatul a încercat să întrețină relații
sexuale cu aceasta, în mod explicit, prin exhibarea în fața acesteia și prin
îndemnuri explicite de a-i face sex oral. (...)
în aceste condiții este evident că persoana vătămată și-a dat seama despre
așteptările inculpatului, formulate în mod explicit, de a întreține relații sexuale cu
acesta. Nu poate fi reținută constrângerea cât timp persoana vătămată a conștien
tizat exact ce urma să se întâmple cu ocazia întâlnirii.
Deosebit de relevant este faptul că pe data de 26.01.2015, dată la care se
reține că s-arfi săvârșit infracțiunea de tentativă de viol, între inculpat și persoana
vătămată au avut loc două întâlniri, una în cursul dimineții, când inculpatul a
încercat să întrețină relații sexuale cu persoana vătămată, iar aceasta l-a refuzat,
și una după amiază, la ora 16,00, cea de-a doua întâlnire fiind stabilită de comun
acord între cei doi. Persoana vătămată arată în declarația dată la organele de
urmărire penală faptul că și-a dat seama că motivul pentru care se ducea la
întâlnirile cu inculpatul este acela de a întreține relații sexuale cu acesta. Mai
mult, după întâlnirea de pe data de 26.01.2015, de dimineață, era evident că acela
era motivul pentru care urma să revină în cursul aceleiași zile, aspect ce rezultă
din discuția dintre inculpat și persoana vătămată: inculpatul a întrebat persoana
vătămată dacă nu-i pregătită, aceasta a răspuns că nu, după care au stabilit că va
reveni la ora patru. In același sens mai trebuie precizat faptul că persoana
vătămată nu a fost nicio clipă în imposibilitate de a părăsi încăperea, biroul în
care se afla cu inculpatul, iar inculpatul, în afara rugăminților disperate de a
întreține relații sexuale cu el, nu a încercat să o împiedice să părăsească incinta.
Raportat la toate considerentele expuse anterior, instanța va reține că fapta
reținută în sarcina inculpatului nu se încadrează în textul de lege prevăzut de
art. 32 raportat la art. 218 C. pen., nefiind întrunită trăsătura tipicității faptei sub
aspectul elementului material, dar și al celui subiectiv, așa cum s-a demonstrat
anterior1.
1. Subiectul activ
Și în acest caz, subiectul activ este calificat, respectiv funcționarul public
sau persoanele prevăzute de art. 308 C. pen., adică cele care exercită, permanent
sau temporar, cu sau fără o remunerație, o însărcinare de orice natură în servi
ciul unei persoane fizice de la art. 175 alin. (2) C. pen. sau în cadrul oricărei
persoane juridice.
2. Latura obiectivă
Norma prevede două modalități alternative de executare, respectiv pretin-
derea sau obținerea de favoruri de natură sexuală, fiind, din această perspectivă,
o infracțiune cu conținut alternativ.
Observăm că, spre deosebire de infracțiunea de hărțuire sexuală (art. 223
C. pen.), textul nu mai impune condiția repetabilității actului de executare,
liind, astfel, înlăturată și o eventuală calificare a infracțiunii ca fiind una de
obicei. Așadar, fapta va fi tipică chiar și atunci când actul de pretindere sau obți
nere de favoruri de natură sexuală are un caracter singular.
Actul de pretindere sau cel de obținere a unor favoruri de natură sexuală
va avea aceeași semnificație cu cea din art. 299 alin. (1) C. pen.
Condiția cea mai relevantă de tipicitate este cea care circumstanțiază cadrul
în care are loc actul de pretindere sau obținere a favorurilor de natură sexuală.
Conform normei, conduita incriminată trebuie să aibă loc în condițiile
folosirii poziției de autoritate sau superioritate pe care autorul o are asupra
victimei.
416 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 C. Ap. Pitești, dec. pen. nr. 935 din 7 noiembrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 C. Ap. București, dec. pen. nr. 664 din 3 mai 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
Infracțiuni de serviciu 417
4. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoarea de la 3 luni la 2 ani sau cu amendă și
interzicerea exercitării dreptului de a ocupa o funcție publică sau de a exercita
profesia ori activitatea în executarea căreia s-a săvârșit fapta.
1 Așa cum am arătat, uneori, practica judiciară pare a aplica confuz cele două alineate.
Astfel, în spețe în care autorul a condiționat în mod explicit modalitatea de îndeplinire a atribu
țiilor de serviciu de obținerea unor favoruri de natură sexuală, în mod greșit instanțele au reținut
comiterea faptei de la art. 299 alin. (2) C. pen. - a se vedea C. Ap. Iași, dec. pen. nr. 298/2016,
418 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
Prin art. 300 C. pen. este incriminată fapta funcționarului public care, în
timpul serviciului, îndeplinește un act ce nu intră în atribuțiile sale, dacă prin
aceasta s-a produs una dintre urmările prevăzute în art. 297.
precit., sau Trib. Dâmbovița, sent. pen. nr. 1043/2017,precit. Probabil, în ambele cazuri s-a mers
pe această variantă de încadrare în considerarea raportului de autoritate dintre cele două „părți”,
respectiv profesor-elev, student. Din punctul nostru de vedere, dată fiind condiționarea explicită a
promovării examenelor de obținerea unor favoruri de natură sexuală, faptele trebuiau încadrate în
art. 299 alin. (1) C. pen.
1 Decizia CCR nr. 603 din 6 octombrie 2015, publicată în M. Of. nr. 845 din 13 noiembrie
2015.
Iil/iac{iuni de serviciu 419
de conflict de interese a unor persoane private, prin dispozițiile art. 308 din
('odul penal, este excesivă, întrucât are loc o extindere nepermisă a forței de
constrângere a statului, prin utilizarea mijloacelor penale asupra libertății de
acțiune a persoanelor, circumscrisă în cauză dreptului la muncă și libertății
<•( onomice, fără să existe o justificare criminologică în acest sens.
în paragraful următor, Curtea a indicat temeiul constituțional ce poate fi
folosit și în cazul (dez)incriminării „uzurpării funcției din mediul privat”:
(’urtea reține că legiuitorul nu are competența constituțională ca, în temeiul
art. 61 alin. (1) și art. 73 alin. (3) lit. h) din Constituție, să reglementeze infrac
țiuni într-o manieră care să consacre o disproporție vădită între importanța
valorii sociale care trebuie ocrotită și cea care trebuie limitată, întrucât, în caz
contrar, s-ar ajunge la nesocotirea acesteia din urmă. Or, în cauză valoarea
socială ocrotită este una care vizează în mod explicit mediul privat, ipoteză în
care statul nu are interesul de a incrimina conflictul de interese, întrucât
valoarea ce se încearcă a fi ocrotită în acest caz nu are caracter public".
Prin incriminarea acestei fapte, legiuitorul afirmă indirect (oare legitim?) că
eventuala răspundere disciplinară a funcționarului sau eventualele instrumente
de drept administrativ pentru anularea efectelor produse de uzurparea funcției
publice (anularea actului administrativ sau inexistența acestuia) și pentru
sancționarea funcționarului care a emis actul administrativ nelegal din această
perspectivă sunt insuficiente pentru „remedierea” situației juridice astfel create.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este un funcționar public, astfel cum acesta este definit prin
art. 175 alin. (1) C. pen. Chiar dacă legea nu precizează, în opinia noastră, deși
exemple concrete vor fi destul de greu de imaginat, fapta va putea fi comisă și
de către o persoană asimilată funcționarului public.
Art. 308 alin. (1) C. pen. precizează expres că acest text este aplicabil și
uzurpării de funcție comise în „mediul privat”.
3. Latura obiectivă
Textul de incriminare sancționează fapta funcționarului public sau privat
care, în timpul serviciului, îndeplinește un act ce nu intră în atribuțiile sale, dacă
prin aceasta s-a produs una dintre urmările prevăzute în art. 297 C. pen.
(cauzarea unei pagube sau vătămarea drepturilor sau intereselor legitime ale
unei persoane fizice sau juridice).
Așadar, textul sancționează orice conduită a funcționarului public prin care
acesta depășește în mod intenționat competența sa materială, temporală sau
teritorială. în practica judiciară s-a arătat că structura conținutului constitutiv al
420 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 C. Ap. București dec. pen. nr. 417 din 16 martie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
Raportat la această situație premisă, Curtea a dispus achitarea inculpatei acuzate de
uzurparea funcției constând în aceea că aceasta a încheiat un proces-verbal de constatare și
sancționare a contravențiilor, prin care a sancționat-o pe persoana vătămată B cu 9 puncte
amendă, pentru săvârșirea faptei prevăzute de art. 102 alin. (1) pct. 14 din O.U.G. nr. 195/2002,
constând în aceea că, în calitate de proprietar, nu a comunicat, în termen de 5 zile de la primirea
adresei nr. 92 din data de 26 martie 2014, datele de identificare a persoanei căreia i-a încredințat
autoturismul cu numărul de înmatriculare X spre a fi condus pe drumurile publice, fără a avea
atribuții de sancționare a persoanelor pentru acest gen de contravenții.
In susținerea acestei soluții, Curtea a arătat că cea de-a doua componentă a situației premisă
nu este îndeplinită, în lipsa unor norme juridice clare și precise care să stabilească, în mod
previzibil și neîndoielnic, pentru funcționarul public din structura poliției locale, destinatar al
acelor norme, sfera atribuțiilor sale în materia constatării și sancționării contravențiilor refe
ritoare la circulația pe drumurile publice, prevăzute de O. U. G. nr. 195/2002.
Infracțiuni de serviciu 421
5. Sancțiunea
9
6. Forme agravate
Fapta se va comite în formă agravată dacă prin aceasta s-au produs conse
cințe deosebit de grave.
O altă formă agravată a faptei este cea prevăzută de art. 132 din Legea
nr. 78/2000, care presupune obținerea, pentru sine sau pentru altul, a unui folos
necuvenit.
1 Art. 241 C. pen. Carol al II-lea incrimina sub denumirea de „folos nedrept” fapta funcțio
narului public care, în virtutea funcțiunii sale, având supravegherea sau controlul direct al unei
întreprinderi sau instituții private, primește sub orice formă vreo însărcinare de la o asemenea
întreprindere sau instituție, mai înainte de a se fi îndeplinit trei ani de la data pensionării lui, sau
de când a părăsitfuncția prin demisie, destituire sau revocare.
Infracțiuni de serviciu 425
1 Art. 323 C. pen. italian: cu excepția situației în care fapta constituie o infracțiune mai
gravă (...), constituie infracțiune fapta funcționarului sau a celui însărcinat cu exercitarea unui
serviciu public care omite să se abțină de la exercitarea atribuțiilor sale de serviciu atunci când
se află în prezența unui interes propriu sau al unei rude apropiate și, în aceste condiții, în mod
intenționat, generează producerea unui folos patrimonial pentru sine sau pentru altul ori cau
zează altora un rău injust.
2 Art. 432-12 C. pen. francez: fapta comisă de către o persoană care deține o funcție publică
sau a fost însărcinată cu exercitarea unui serviciu de utilitate publică sau de către o persoană
învestită cu un mandat de reprezentare de drept public, de a lua, a primi sau a păstra, direct sau
indirect, orice interes într-o afacere sau într-o operațiune pentru care, la momentul faptei, per
soana de mai sus este total sau parțial responsabilă de asigurarea supravegherii, administrării,
lichidării sau plății, este pedepsită cu cinci ani de închisoare și cu amenda de 500.000 euro, al
cărei cuantum poate fi majorat până la dublul valorii folosului provenit din infracțiune.
Cu toate acestea, în unitățile administrativ-teritoriale cu maximum 3.500 de locuitori,
primarii, consilierii locali sau consilierii locali delegați care acționează în numele primarului pot
negocia fiecare cu municipalitatea din care fac parte transferul bunurilor mobile sau imobile ori
prestarea unor servicii în limita unei sume anuale fixe, de maximum 16.000 euro.
în plus, în aceste unități administrativ-teritoriale, primarii, consilierii locali sau cei delegați
care acționează pentru înlocuirea primarului pot achiziționa un teren din patrimoniul unității
administrativ-teritoriale în vederea construirii unei locuințe personale sau pot încheia contracte de
locațiune cu unitatea administrativ-teritorială în interes propriu. Aceste acte trebuie autorizate,
după o evaluare efectuată de către departamentul competent, printr-o hotărâre motivată a consi
liului local.
în aceleași unități administrativ-teritoriale, aceiași funcționari aleși pot achiziționa bunuri
aparținând municipalității pentru crearea sau dezvoltarea activității lor profesionale. Prețul achi
ziției nu poate fi însă mai mic decât prețul de evaluare. Actul trebuie să fie autorizat, indiferent de
valoarea bunului în cauză, prin hotărâre motivată a consiliului local.
426 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
2. Subiectul activ
Subiect activ al faptei poate fi un funcționar public conform art. 175 C. pen.
Experiența practicii judiciare franceze a arătat că majoritatea infracțiunilor
de această natură sunt comise de aleșii locali (primari, consilieri) și aparatul
administrativ care îi susține. Această statistică se explică prin faptul că, odată cu
schimbarea majorității politice, cei care veneau la putere verificau cu atenție
1 M. Delmas-Marty, G. Giudicelli-Delage, Droit penal des affaires, 4‘ ed., PUF, Paris, 2000,
p. 295.
2 Decizia CCR nr. 412 din 14 iunie 2017, publicată în M. Of. nr. 597 din 25 iulie 2017.
Infracțiuni de serviciu 427
3. Latura obiectivă
Pentru ca fapta să fie tipică din punct de vedere obiectiv, trebuie să fie înde
plinite anumite condiții.
Prima condiție a laturii obiective este ca funcționarul public să înde
plinească un act.
în mod evident, această primă condiție de tipicitate are în vedere atribuțiile
firești ale funcționarului, fiind necesar ca autorul să aibă competența funcțională
și materială de a îndeplini acel act.
Sintagma îndeplinirea unui act va cuprinde orice exercitare a unor atribuții
de serviciu ale funcționarului, apte să genereze folosul patrimonial despre care
vorbește norma de incriminare. în opinia noastră, inclusiv participarea la luarea
unei decizii (modalitate de comitere ce anterior era incriminată în mod explicit
în cazul conflictului de interese) va intra (și în prezent) sub incidența normei de
incriminare, ea reprezentând tot o îndeplinire a unui act specific funcției.
în același sens, în practica judiciară s-a arătat în mod corect că: Din conți
nutul normativ al formei actuale a infracțiunii de conflict de interese, denumită
in prezent folosirea funcției pentru favorizarea unor persoane, prevăzută de
art. 301 C. pen., nu se poate reține că faptele funcționarilor publici care parti
cipă la luarea unei decizii sau contribuie într-un mod sau altul la luarea unei
decizii prin care se obține pentru sine sau pentru o rudă ori afin până la gradul
al II-lea un folos material nu sunt incriminate.
1 A. Vitu, Prise illegale d’interets, în JCP, art. 423-12 și 13, p. 7, pct. 17.
2 în acest sens, a se vedea ICCJ, dec. pen. nr. 249/2011, nr. 2142/2012, nr. 4165/2010,
disponibile pe www.scj.ro.
428 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 C. Ap. Timișoara, dec. pen. nr. 781 din 3 iulie 2018, disponibilă pe ■www.sintact.ro.
în sens contrar, într-o sentință a înaltei Curți de Casație și Justiție (hotărâre desființată în
apel, pe motivul intervenirii prescripției) s-a reținut că: acțiunile inculpatului A., deputat în
Parlamentul României, de a solicita, în cursul lunii ianuarie 2009, angajarea în cadrul biroului
parlamentar a jiului său, B., și de a aviza Contractul individual de muncă nr. x din 13 ianuarie
2009 dintre acesta și Camera Deputaților se circumscriu participării la luarea unei decizii,
modalitate ce nu se mai regăsește însă în conținutul normativ al infracțiunii prevăzute de art. 301
alin. (1) C. pen., astfel cum a fost reconfigurat prin Legea nr. 193/2017, și nici nu poate fi subsu
mată îndeplinirii unui act, astfel că, dată fiind modificarea, prin actul normativ anterior men
ționat, a conținutului constitutiv al infracțiunii de conflict de interese, sub aspectul elementului
material al laturii obiective, în concret, faptele reținute în sarcina acuzatului, ce au fost anterior
descrise, nu mai întrunesc condițiile de tipicitate obiectivă prevăzute de legea nouă, fiind, astfel,
dezincriminate - ICCJ, sent. pen. nr. 603 din 25 octombrie 2018, disponibilă pe www.scj.ro.
1 Fapta ar putea fi totuși tipică raportat la alte norme de incriminare, cum ar fi art. 13 din Legea
nr. 78/2000, care sancționează folosirea autorității în scopul obținerii de foloase necuvenite.
Infracțiuni de serviciu 429
vedere, ar fi fost mai inspirată folosirea expresiei „bani sau alte foloase” (la fel
ca în cazul luării de mită), deoarece formularea aleasă de legiuitor „invită” la o
distincție destul de imprecisă între folosul patrimonial și folosul de altă natură.
Totuși, de lege lata, în cazul în care se realizează un alt folos decât cel patri
monial, fapta nu mai este tipică.
A treia condiție a laturii obiective este ca folosul patrimonial să se
realizeze pentru funcționarul public, soțul său, o rudă ori un afin până la gradul
al II-lea.
în ceea ce privește persoanele indicate de legiuitor - soț/soție sau rudă ori
afin până la gradul al II-lea inclusiv -, credem că se impun câteva observații
critice. Din punctul nostru de vedere, este nejustificată enumerarea expresă doar
a rudelor sau afinilor până la gradul al II-lea, în condițiile în care legiuitorul
avea la dispoziție alți termeni pe care i-ar fi putut folosi în reglementarea acestei
condiții de tipicitate.
în acest sens, arătăm că dreptul penal operează cel mai frecvent cu noțiunea
de „membru de familie”, definită în noul Cod penal în art. 177. Pare deci de
neînțeles voința legiuitorului de a nu opta pentru această noțiune inclusiv în acest
cadru și de a „reduce” sfera beneficiarilor în cazul acestei norme de incriminare.
Având în vedere această limitare, un străbunic, spre exemplu, nu va intra în
categoria persoanelor în beneficiul cărora se poate realiza folosul material,
deoarece strănepotul și străbunicul sunt rude de gradul al III-lea pe linie
ascendentă. Nici verișorii primari nu sunt rude de gradul al II-lea, la fel ca
unchii și nepoții în linie colaterală, deoarece ei sunt cel puțin rude de gradul
al III-lea. Din această perspectivă, textul pare foarte permisiv, având în vedere
că, pentru a evita tragerea la răspundere penală, tot ceea ce trebuie să facă
funcționarul necinstit este să caute rude cu un grad mai mare decât gradul
al II-lea, în patrimoniul cărora să se producă folosul.
Această restrângere normativă puțin justificată poate fi totuși acoperită cu
dovada pe care o poate face acuzarea în sensul că aparentul beneficiar al folo
sului, care nu se încadrează între limitele stabilite de normă, este, de fapt, doar
un interpus al uneia dintre persoanele la care textul de incriminare se referă. în
această situație, fapta va fi tipică, deoarece, în mod real, folosul s-a realizat în
beneficiul funcționarului sau al unei persoane dintre cele prevăzute de normă,
iar cealaltă persoană a fost folosită doar ca un paravan de protecție în fața
activării normei de incriminare.
Vom reține o singură infracțiune și atunci când, prin conduita sa, autorul a
generat un folos pentru mai multe persoane dintre cele prevăzute de art. 301
C. pen. (spre exemplu, pentru cei doi frați ai săi, prin semnarea unui contract de
prestări servicii în numele instituției publice cu o societate în care frații
funcționarului aveau calitatea de asociați).
în practica judiciară s-a reținut această infracțiune în cazul în care incul
patul A, în calitate de executor judecătoresc a dispus, în perioada 4 noiembrie
2010-2 mai 2017, în mod repetat, în baza aceleiași rezoluții infracționale, ca
inculpatul B, evaluator imobiliar și afin al său de gradul al II-lea, să efectueze
rapoartele de evaluare în 46 de dosare execuționale, ceea ce a condus la
obținerea în mod direct pentru inculpatul B a folosului patrimonial constând în
dreptul de creanță asupra onorariului aferent rapoartelor de evaluare1.
într-o altă speță, tot înalta Curte de Casație și Justiție a reținut în mod corect
că discutăm despre infracțiunea de folosire a funcției chiar dacă, prin actele
îndeplinite, funcționarul, inculpat, a generat un folos unei societăți, în care tatăl
și fratele inculpatului aveau calitatea de asociat: „în concret, instanța constată că
faptele inculpatului, care, în calitate de director executiv al Direcției Generale de
Asistență Socială și Protecția Copilului Mehedinți, ordonator secundar de
credite, a semnat cele 17 ordonanțări de plată, precum și cele 4 ordine de plată
în favoarea societății comerciale SC D. SRL, unde acesta și tatăl său aveau
calitatea de asociați, întrunesc elementele constitutive ale infracțiunii prevăzute
de art. 301 alin. (1) C. pen. Faptul că de folosul patrimonial a beneficiat o socie
tate comercială, și nu inculpatul sau tatăl acestuia, nu înlătură caracterul penal
alfaptei, întrucât inculpatul deținea calitatea de asociat, iar tatăl său calitatea de
asociat și administrator al societății, respectiv SC D. SRL, folosul obținut de
societatea comercială fiind șifolosul asociaților”1 2.
Textul de incriminare prevede și două condiții negative de tipicitate,
stabilind că norma nu se aplică în cazul:
a) emiterii, aprobării sau adoptării actelor normative;
b) exercitării unui drept recunoscut de lege sau îndeplinirii unei obligații
impuse de lege, cu respectarea condițiilor și limitelor prevăzute de aceasta.
a) Referitor la prima condiție negativă de tipicitate, s-a arătat că3:
Curtea reține că rațiunea acestei formulări a fost aceea de a evita riscul
pentru legiuitor să fie acuzat de conflict de interese, în condițiile în care actele
1 Ibidem.
2 ICCJ, dec. pen. nr. 184/R.C din 17 mai 2019, disponibilă pe www.scj.ro.
3 Decizia CCR nr. 650/2018, precit.
432 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
normative emise, aprobate sau adoptate produc, de regulă, efecte asupra tuturor
persoanelor, fiind astfel posibil ca și persoane apropiate emitenților actului
normativ să beneficieze de acele acte.
Curtea reține că această cauză de nepedepsire (de fapt, cauză de înlăturare a
tipicității - n.n.) vizează nu numai activitatea de legiuitor primar sau delegat, ci și
alte categorii de acte normative, respectiv actele de reglementare secundară,
întrucât actul normativ, indiferent de nivelul său [primar/secundar], stabilește
dispoziții, reguli, proceduri și conduite cu caracter general și obiectiv. Desigur, în
acest caz, emitentul actului de reglementare secundară nu are aceeași marjă de
apreciere precum legiuitorul sau legiuitorul delegat. Astfel, spre deosebire de
parlamentari/membri ai Guvernului când acționează ca legiuitor delegat,
emitentul/membrii autorității administrative emitente a actului normativ secundar
trebuie să respecte actul normativ primar, activitatea lor normativă subsumându-se
acestuia. Curtea reține, de asemenea, că, dacă, în privința parlamentarilor/mem-
brilor Guvernului când acționează ca legiuitor delegat, legiuitorul a implementat
la nivel legal o exigență constituțională, derivată din art. 72 alin. (1) din
Constituție, în privința emitentului/membrilor autorității administrative emitente a
actului normativ secundar, legiuitorul și-a folosit marja sa de apreciere în materie
penală, cu respectarea art. 61 alin. (1) din Constituție. Prin urmare, textul criticat
este justificat de interesul public al asigurării desfășurării activității de emitere a
actelor normative în condiții care să garanteze persoanelor implicate posibilitatea
de a-și exprima, așa cum consideră că se impune, opțiunile normative, în transpu
nerea politicilor/legilor statului.
Curtea mai reține că tocmai caracterul de generalitate a actului normativ,
aplicabilitatea sa asupra unui număr nedefinit de persoane distinge actul normativ
de actul individual, singurul care poate fi susceptibil de a produce foloase,
avantaje, ajutor, în sensul prevăzut de legea penală. De aceea, numai adoptarea
actelor cu caracter individual este vizată de legea penală, în sensul că numai
acestea pot realiza elementul material al unei infracțiuni date (...), drept care
acestea nu intră sub incidența cauzei de nepedepsire analizată.
1 O. Podaru, Drept administrativ. Voi. I. Actul administrativ. (I) Repere pentru o teorie altfel,
Ed. Hamangiu, București, 2010, pp. 59-61.
Infracțiuni de serviciu 433
sau a participat Ia luarea unei decizii prin care a generat un folos patrimonial
uneia dintre persoanele prevăzute de normă. Era indiferent pentru tipicitatea
faptei dacă, cu excepția faptului că s-a generat un astfel de folos, actul sau
decizia avea și alte vicii de nelegalitate. Se instituia astfel o prezumție absolută
că, acționând astfel, funcționarul a fraudat interesele instituției în numele căreia
a acționat (chiar dacă discutam despre exercitarea unei prerogative conferite in
abstracto prin lege). Deși funcționarul susținea în apărare că instituția nu a fost
afectată în niciun fel, condițiile emiterii acelei decizii au fost corecte (condițiile
contractuale erau corecte, concursul de angajare a rudei s-a desfășurat corect etc.)1
și că a acționat corect, deoarece „trebuia” încheiat un astfel de act, asemenea
apărări nu erau acceptate, considerându-se că din simpla încheiere/emitere a
actului reieșea în mod absolut că au fost fraudate interesele instituției (prezumție
absolută). Astfel, deși cel acuzat se apăra invocând, de fapt, chiar art. 21 C. pen.,
subliniind că lipsește orice vătămare a intereselor instituției, instanțele răspun
deau acestui argument că acest aspect ar putea fi relevant doar pe latură civilă
și/sau cu privire la individualizarea unei sancțiuni, căci, în esență, simpla reali
zare a actului prin încălcarea regulilor prevăzute de art. 301 C. pen. configura
deja fapta penală, independent de aceste elemente. Rezultă, așadar, că, în
această primă interpretare, relevanța practică a (noii forme a) normei ar fi
esențial afectată, cât timp ar fi excluse fără alte discuții din sfera de incriminare
a normei tocmai cele mai frecvente ipoteze de conflict de interese.
O a doua interpretare posibilă este aceea că art. 301 alin. (2) lit. b) C. pen.
(text introdus prin Legea nr. 193/2017) nu aduce nimic nou, ci reprezintă doar o
reafirmare a cauzei justificative din art. 21 alin. (1) C. pen.12 și în Partea specială,
cu privire la infracțiunea de folosire a funcției pentru favorizarea unor persoane.
Argumentul principal pentru această abordare rezultă din comparația literală a
celor două texte legale [art. 21 și art. 301 alin. (2) lit. b) C. pen.]. Cu alte
cuvinte, într-o atare interpretare, noua „formulă” nu produce, de fapt, nicio
modificare de substanță a textului, astfel că exemplele „de școală” din juris-
prudența anterioară, legate de condamnarea pentru acte îndeplinite „legal” de
funcționarul public prin încălcarea regulilor de conflict de interese, rămân de
actualitate, faptele de acest gen fiind în continuare tipice.
Ca un contraargument pentru această teză argumentativă, respectiv aceea că
Legea nr. 193/2017 nu a adus nimic nou cu privire la condițiile negative de tipi-
citate, dincolo de faptul că este greu a crede că legiuitorul a ajuns „accidental”
să fie redundant, se poate invoca și faptul că numele acestei infracțiuni nu mai
1 Singura „problemă”, recunoscută, de regulă, de cel acuzat, era faptul că actul îndeplinit de
funcționarul public era pentru un beneficiar aflat în situație de incompatibilitate cu funcționarul.
2 Exercitarea unui drept sau îndeplinirea unei obligații: Este justificată fapta prevăzută
de legea penală constând în exercitarea unui drept recunoscut de lege sau în îndeplinirea unei
obligații impuse de lege, cu respectarea condițiilor și limitelor prevăzute de aceasta.
Infracțiuni de serviciu 435
1 C. Ap. Alba Iulia, dec. pen. nr. 381 din 23 mai 2019, disponibilă pe www.rolii.ro.
2 C. Ap. Timișoara, dec. pen. nr. 311 din 13 martie 2018, disponibilă pe www.rolii.ro.
436 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1 C. Ap. București, dec. pen. nr. 1366 din 17 octombrie 2017, disponibilă pe www.rolii.ro.
2ICCJ, dec. pen. nr. 205/A din 11 iunie 2019, precit.
3 ICCJ, dec. pen. nr. 152 din 3 iunie 2019, disponibilă pe www.scj.ro.
Infracțiuni de serviciu 437
1 Așa cum arătam mai sus, într-o abordare „extremă”, s-ar putea argumenta fie că art. 301
alin. (2) lit. b) C. pen. nu a produs nicio consecință practică (deși intenția legiuitorului a fost
438 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
7. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoarea de la unu la 5 ani și interzicerea exer
citării dreptului de a ocupa o funcție publică pe o perioadă de 3 ani.
exprimată în sens contrar), fie că, odată cu această nouă condiție de tipicitate, toate actele
funcționarului public, realizate în temeiul competențelor sale, sunt realizate prin exercitarea unui
drept recunoscut de lege sau urmare a îndeplinirii unei obligații impuse de lege, cu respectarea
condițiilor și limitelor prevăzute de aceasta (ultimă interpretare ce ar face ca fapta să fie, în
realitate, „aproape” dezincriminată, pentru că, de regulă, singurul viciu sesizabil al actului, fără o
analiză a contextului realizării lui, este calitatea părților).
1 A se vedea și ICCJ, dec. nr. 5 din 11 februarie 2019, pronunțată într-un recurs în interesul
legii.
Infracțiuni de serviciu 439
2. Structura infracțiunii
Din punctul nostru de vedere, infracțiunea este una cu conținuturi alter
native3, aceasta cuprinzând sub aceeași titulatură mai multe infracțiuni distincte.
1 Cu atât mai mult cu cât prin Legea nr. 187/2012 pentru punerea în aplicare a Codului penal
s-a stabilit că această faptă este incidență și atunci când ea este comisă în afara unor relații de
serviciu (a se vedea art. 244 din Lege).
2 Instanța supremă a arătat că: această infracțiune este îndreptată contra persoanei, iar nu
contra statului, urmarea imediată constând în crearea unei stări contrarii celei de asigurare a
secretului convorbirilor, fiind lezată astfel libertatea de a comunica - ICCJ, dec. pen. nr. 1492
din 25 martie 2003, disponibilă pe www.scj.ro.
3 în sens contrar, C. Rotaru, A.-R. Trandafir, V. Cioclei, op. cit., p. 320.
Infracțiuni de serviciu 441
1. Subiectul activ
Subiectul activ este general. Fapta poate fi comisă și de către o persoană
juridică. De exemplu, fapta va fi comisă de către o persoană juridică atunci când
reprezentanții unei firme ordonă unor angajați să citească scrisorile adresate
altor angajați sau să rețină corespondența adresată acestora sau expediată de
către aceștia.
2. Subiectul pasiv
Deși, dată fiind poziționarea infracțiunii, subiect pasiv ar trebui considerat
Statul, în opinia noastră, subiectul pasiv este atât persoana care trimite cores
pondența sau inițiază convorbirea, cât și destinatarul corespondenței sau comu
nicării, ca titulari ai valorii sociale protejate, respectiv secretul corespondenței.
3. Latura obiectivă
Prin acest prim alineat se incriminează deschiderea, sustragerea, distrugerea
sau reținerea, fără drept, a unei corespondențe adresate altuia, precum și divul
garea fără drept a conținutului unei asemenea corespondențe, chiar atunci când
aceasta a fost trimisă deschisă ori a fost deschisă din greșeală.
Infracțiunea este una cu conținut alternativ, actele de executare din normă
fiind cvasiechivalente din perspectiva semnificației lor juridice.
Prin „corespondență” se înțelege orice comunicare scrisă a unui expeditor
adresată unui destinatar, indiferent de conținutul acesteia, de modul de redactare
sau de transmitere.
în cazul comunicării sau convorbirii se utilizează un mijloc electronic de
comunicații (SMS, WhatsApp etc.), astfel că aceste tipuri de comunicări sunt
vizate de alineatul secund al normei, și nu de art. 302 alin. (1) C. pen. Din
punctul nostru de vedere, diferența esențială dintre comunicare/convorbire la
distanță și corespondență este aceea că, în cazul primeia, discutăm despre o
„schimbare de mesaje” în timp real (aceasta fiind și percepția „participanților la
dialog”), pe când în cazul corespondenței comunicarea este una „temporizată”,
nefiind așteptat un răspuns imediat din partea celeilalte părți.
Comunicarea nemijlocită orală a două persoane nu îndeplinește condițiile
premisă ale acestei infracțiuni în niciuna dintre cele două modalități de comitere
[alin. (1) sau alin. (2)]1.
1 A se vedea, exemplificativ, Jud. Sector 3 București, sent. pen. nr. 89 din 17 ianuarie 2013,
disponibilă pe www.sintact.ro.
2 „Această noțiune (de corespondență) are înțelesul dat de art. 2pct. 11 din O.U.G. nr. 13/2013
privind serviciile poștale, ce se referă în mod explicit la suportul fizic și care exclude, așadar,
formatul electronic. Considerăm că legiuitorul a operat cu o distincție clară între corespondență
(tradițională) și comunicare prin mijloace electronice de comunicații (inclusiv corespondența
electronică). De asemenea, atunci când se vorbește despre o comunicare efectuată prin mijloace
electronice de comunicații, este incriminată doar interceptarea, nu și accesarea conținutului. Nu
în ultimul rând chiar dacă am accepta faptul că noțiunea de «corespondență» poate fi inter
pretată evolutiv, pentru a acoperi și comunicarea electronică, nu credem că modalitățile prevă
zute de art. 302 alin. (1) C.pen. sunt compatibile cu datele informatice. Astfel, art. 302 alin. (1)
C.pen. face vorbire despre deschiderea corespondenței, sustragerea ori distrugerea acesteia etc.
Dacă s-ar accepta că deschiderea implică de fapt o accesare a datelor informatice ce iau forma
unei corespondențe electronice, sustragerea fiind echivalentul unui transfer de date [art. 364
C.pen.], iar distrugerea fiind o formă de ștergere a datelor informatice [art. 362 C.pen.], am
ajunge în situația de neacceptat în care în Codul penal am avea mai multe noțiuni, în texte de
incriminare diferite, care exprimă același lucru. In sens contrar, putem observa că art. 374
alin. (3) C.pen. incriminează accesarea de materiale pornografice cu minori, și nu deschiderea
acestora. Prin urmare, chiar dacă atunci când discutăm despre accesarea unor date informatice
ne referim la deschiderea acestora [în engleză discutând despre instrucțiunea open file, ce se
traduce prin «deschiderea fișierului»] și afișarea conținutului pe ecran, din punct de vedere
juridic, cele două noțiuni nu sunt interschimbabile" - G. Zlati, Tratat..., op. cit., p. 272.
3 Ibidem, p. 278
4 F. Streteanu, Tratat..., op. cit., p. 64.
Infracțiuni de serviciu 443
1 Codul penal comentat și adnotat I, p. 197; Gh. Mateuț, Drept penal special. Sinteză de
teorie și practicăjudiciară, voi. I, Ed. Lumina Lex, București, 1999, p. 235.
2 Jud. Negrești-Oaș, sent. pen. nr. 102 din 9 octombrie 2018, disponibilă pe -www.sintact.ro.
Infracțiuni de serviciu 445
și care părea să conțină un cârd, a desfăcut plicul, a scos acordul bancar și hârtia
ce conținea codul PIN, apoi a lipit plicul cu scotch și l-a trimis către destinatar1;
- sustragerea fără drept a unei corespondențe. în cazul corespondenței
clasice, noțiunea de sustragere are semnificația de luare specifică furtului
(art. 228 C. pen.). Astfel, între cele două fapte poate fi constatat un concurs de
calificări, concurs ce va fi soluționat prin aplicarea normei speciale, adică a
textului de la art. 302 C. pen. Fiind vorba despre o incriminare distinctă a unei
acțiuni de luare, acțiunea de sustragere a unei corespondențe nu va putea intra în
structura tâlhăriei, reținându-se în acest caz un concurs între art. 302 alin. (1) și
art. 193, 206 C. pen. (în funcție de modalitatea de constrângere utilizată de autor
pentru a sustrage corespondența).
Dacă plicul în care se află corespondența conține și alte obiecte în afară de
comunicarea adresată unei alte persoane, se va putea reține un concurs de
infracțiuni între violarea secretului corespondenței (pentru corespondență) și furt
(pentru celelalte bunuri aflate în corespondență), în măsura în care autorul a
cunoscut faptul că în plic se află și alte bunuri și a acționat în scopul însușirii pe
nedrept a acestora.
Bunurile trimise prin intermediul unei „corespondențe” nu beneficiază de
protecția penală a textului de la violarea secretului corespondenței, dacă aceste
bunuri nu reprezintă un mijloc de comunicare. în acest caz nu mai poate fi vorba
despre protejarea vieții private a persoanei, ci, eventual, despre protejarea patri
moniului său. De aceea, spre exemplu, sustragerea unui colet prin care X i-a
trimis lui Y anumite bunuri (cărți, haine etc.) nu va intra sub incidența faptei de
violare a secretului corespondenței, ci va constitui o infracțiune clasică de furt.
Referitor la e-mail, din motive similare celor prezentate supra, fapta celui
care „va sustrage” e-mailul prin copiere sau transfer va constitui infracțiunea
prevăzută la art. 364 C. pen. (transferul neautorizat de date informatice);
- distrugerea fără drept a unei corespondențe. Prin distrugere se înțelege
activitatea specifică actului de executare a infracțiunii de distrugere prevăzute în
art. 253 C. pen.
Și în acest caz, avem de-a face cu un concurs de calificări, care se va
soluționa dând prioritate normei speciale. Totuși, fapta de violare a secretului
corespondenței se va putea reține în concurs cu infracțiunea de distrugere dacă
agentul distruge intenționat nu doar corespondența, ci și bunuri care se aflau în
plicul respectiv.
în același sens, în cazul unui e-mail, se va aplica cu prioritate infracțiunea
informatică, respectiv art. 362 C. pen. (alterarea integrității datelor informatice);
1 Jud. Vaslui, sent. pen. nr. 1309 din 28 octombrie 2011, disponibilă pe www.sintact.ro.
Alături de infracțiunea de violare a secretului corespondenței, inculpatul a mai fost condamnat și
pentru furt (pentru cârd) și efectuarea de operațiuni financiare în mod fraudulos (retragerea
sumelor de bani).
446 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
5. Sancțiunea
9
6. Forme agravate
Dacă fapta a fost săvârșită de un funcționar public care are obligația legală
de a respecta secretul profesional și confidențialitatea informațiilor la care are
acces, pedeapsa este închisoarea de la unu la 5 ani și interzicerea exercitării unor
drepturi.
în acest caz, infracțiunea reprezintă o incriminare specială a unei conduite a
funcționarului public, astfel că această formă agravată va avea prioritate față de
infracțiunea de abuz în serviciu.
7. Aspecte procesuale
Fapta se urmărește la plângerea prealabilă a persoanei vătămate. Acest
aspect este unul atipic, având în vedere calificarea acestei infracțiuni ca fiind
una de serviciu.
1. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
2. Latura obiectivă
în art. 302 alin. (2) C. pen. se sancționează interceptarea, fără drept, a unei
convorbiri sau a unei comunicări efectuate prin telefon sau prin orice mijloc
electronic de comunicații.
în cazul acestei modalități, fapta se consumă când s-a realizat interceptarea
convorbirii sau comunicării efectuate prin orice mijloc de telecomunicații, indi
ferent dacă făptuitorul a interceptat toată comunicarea sau doar o parte din ea.
Activitatea de interceptare presupune „captarea” în timp real a convorbirii sau
comunicării de către agent, prin utilizarea unor dispozitive speciale în acest sens.
în această categorie intră convorbirile sau comunicările la distanță prin
SMS, MMS, chat, cod morse, radio etc.
448 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
Spre exemplu, în practica judiciară s-a reținut îri sarcina inculpatului comi
terea infracțiunii în această formă în situația în care acesta a interceptat fără
drept convorbirile efectuate de persoana vătămată prin intermediul unui telefon
mobil1. Tot în practică s-a reținut că fapta inculpatului de a construi cele două
sisteme cu ajutorul cărora s-au interceptat convorbirile telefonice ale soției sale
a fost încadrată greșit în prevederile art. 19 teza a Il-a din Legea nr. 51/1991,
întrucât nu s-a produs o stare de pericol pentru siguranța națională de natură să
pericliteze ordinea de drept și drepturile cetățenilor: Activitatea infracțională a
inculpatului trebuia încadrată drept complicitate la infracțiunea prevăzută în
art. 195 C. pen. 1968 (violarea secretului corespondenței), care constă, între
altele, în interceptarea unei convorbiri sau comunicări efectuate prin telefon,
telegraf sau prin alte mijloace de transmitere la distanță, fără drept. Această
infracțiune este îndreptată contra persoanei, iar nu contra statului, urmarea
imediată constând în crearea unei stări contrare celei de asigurare a secretului
convorbirilor, fiind lezată astfel libertatea de a comunica12.
4. Sancțiunea
>
5. Forme agravate
Dacă fapta a fost săvârșită de un funcționar public care are obligația legală
de a respecta secretul profesional și confidențialitatea informațiilor la care are
acces, pedeapsa este închisoarea de la unu la 5 ani și interzicerea exercitării unor
drepturi.
1. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
Ce este surprinzător este faptul că, dată fiind actuala structură a textului,
legiuitorul nu a cuprins în forma agravată și faptele de divulgare a conținutului
unei interceptări telefonice de către funcționari publici [art. 302 alin. (4) C. pen.],
1 Trib. Suceava, dec. nr. 312 din 25 noiembrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
2ICCJ, dec. pen. nr. 18/A din 25 ianuarie 2018, disponibilă pe www.scj.ro.
Infracțiuni de serviciu 449
2. Latura obiectivă
Prin art. 302 alin. (4) C. pen. se sancționează divulgarea, difuzarea,
prezentarea sau transmiterea, către o altă persoană sau către public, fără
drept, a conținutului unei convorbiri sau comunicări interceptate, chiar în cazul
în care făptuitorul a luat cunoștință de aceasta din greșeală sau din întâmplare.
Noțiunea de divulgare va avea un înțeles similar celui prezentat supra.
Difuzarea presupune transmiterea informației prin mijloace de comunicare
în masă.
Prezentarea și transmiterea au în vedere o comunicare „limitată” a infor
mației unui număr redus de persoane.
Nu intră sub incidența legii penale situațiile în care agentul divulgă conți
nutul unei discuții pe care victima o are la telefon, pe care a auzit-o fie pentru că
aceasta vorbea foarte tare, fie pentru că agentul se afla în apropiere. în acest caz,
nu există o acțiune prealabilă de interceptare.
Având în vedere tehnica de reglementare, o întrebare care poate fi pusă este
în ce măsură legiuitorul a dorit ca, în cazul comunicărilor sau convorbirilor
efectuate prin mijloace electronice de comunicații, relația dintre actul de inter
ceptare și cel ulterior de divulgare să fie una specifică infracțiunii cu conținuturi
alternative, ele putând fi, în această abordare, reținute în concurs.
întrebarea se justifică, în primul rând, prin faptul că, spre deosebire de cazul
deschiderii/divulgării conținutului unei corespondențe, legiuitorul a decis nu
doar să trateze în alineate distincte cele două ipoteze, dar și să prevadă sancțiuni
diferite pentru cele două cazuri. în opinia noastră, având în vedere că abordarea
a fost întâlnită și în cazul violării vieții private, cadru în care am optat pentru
calificarea infracțiunii ca fiind una cu conținuturi alternative, și aici suntem
„obligați” ca, în temeiul acelorași argumente, să susținem această calificare a
infracțiunii ca fiind una cu conținuturi alternative.
O altă observație care poate fi făcută este aceea că actele de executare au ca
obiect o convorbire sau comunicare interceptată, și nu o convorbire prin
mijloace de comunicare la distanță despre al cărei conținut inculpatul să fi aflat
în alte circumstanțe. Mai exact, având în vedere această limitare, ne întrebăm
dacă va putea intra sub incidența normei divulgarea conținutului unor mesaje
transmise prin diverse aplicații informatice pe care agentul le „obține” prin
accesarea fără drept a unui sistem informatic (acces server aplicație, acces
450 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
4. Sancțiunea
»
5. Relația
» cu alte infracțiuni
»
1. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
1 A se vedea R. Chiriță, Convenția europeană a drepturilor omului, ed. a 2-a, Ed. C.H.
Beck, București, 2008, pp. 536-569, privind limitele art. 10 din Convenție.
Infracțiuni de serviciu 453
2. Latura obiectivă
Având o abordare oarecum simetrică infracțiunii de violare a vieții private,
legiuitorul a optat pentru incriminarea actelor pregătitoare ale interceptării
propriu-zise a comunicărilor sau convorbirilor efectuate la distanță, sancționând
în mod distinct deținerea sau confecționarea, fără drept, de mijloace specifice
de interceptare ori de înregistrare a comunicațiilor. Prin acest text de incri
minare se dorește sancționarea pregătirii mijloacelor tehnice necesare inter
ceptării (aparatură specială, software special etc.).
Ca o observație critică, sesizăm că dispoziția normei nu impune condiția exis
tenței unui scop special al confecționării sau deținerii (scopul efectuării de inter
ceptări fără drept), fapta putând fi reținută chiar din momentul în care actul de
executare s-a realizat, chiar dacă nu în scopul efectuării unor interceptări fără
drept.
Din punctul nostru de vedere, această absență s-a apreciat ca justificată de
legiuitor prin aceea că s-a considerat rezonabilă „prezumarea” unui asemenea
scop din faptul deținerii sau confecționării. Pe de altă parte, observăm și aici
inconsecvența legiuitorului, prin faptul că o atare prezumție nu a fost consi
derată rezonabilă în cazul infracțiunii de violare a vieții private, unde legiuitorul
a precizat în mod expres că plasarea fără drept de mijloace de înregistrare audio
sau video trebuie făcută în scopul supravegherii victimei.
Din motive de consecvență, trebuie să admitem că infracțiunea de deținere
sau confecționare de mijloace specifice de interceptare sau înregistrare va putea
fi și ea reținută în concurs cu infracțiunea de interceptare sau cu aceea de divul
gare a comunicațiilor. Deși, conceptual, ar trebui să discutăm despre o absorbție
naturală a actelor de pregătire în actele de executare scop, tehnica de reglementare
a legiuitorului (inclusiv sub aspectul sancțiunii prevăzute de lege) infirmă
oarecum soluția „naturală”, pledând mai mult pentru reținerea faptelor în concurs.
în practica judiciară, s-a apreciat că discutăm despre această infracțiune în
situația în care inculpării dețineau fără drept un sistem informatic destinat inter
ceptării convorbirilor telefonice, discuțiilor ambientale și transmisiilor SMS1.
4. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoare de la 3 luni la 2 ani sau cu amendă.
Art. 303 alin. (1) C. pen. incriminează divulgarea, fără drept, a unor infor
mații secrete de stat, de către cel care le cunoaște datorită atribuțiilor de
serviciu, dacă prin aceasta sunt afectate interesele unei persoane juridice dintre
cele prevăzute în art. 176.
In alineatul secund al aceluiași articol este incriminată deținerea, fără drept,
în afara îndatoririlor de serviciu, a unui document ce conține informații secrete
de stat, dacă poate afecta activitatea uneia dintre persoanele juridice prevăzute
în art. 176.
2. Subiectul activ
Chiar dacă textul nu cuprinde o calificare explicită a subiectului activ, din
restrângerile aduse implicit prin condițiile de tipicitate a faptelor rezultă că fapta
poate fi comisă doar de către o persoană care cunoaște acele informații datorită
atribuțiilor de serviciu.
Nu credem însă că această circumstanțiere ar justifica o restrângere a
subiectului activ doar la funcționarul public, fiind posibil ca inclusiv o persoană
ce activează în mediul privat să dețină, ca rezultat al atribuțiilor sale de serviciu,
informații secrete ce ar putea afecta interesele unei persoane de la art. 176
C. pen. Pe de altă parte, acestei „extinderi” a textului i se poate opune argu
mentul că art. 308 C. pen. nu face referire și la art. 303 C. pen.
în opinia noastră, cum textul nu prevede în mod expres o calitate specială a
subiectului activ, nu putem exclude ex abrupto posibilitatea ca fapta să poată fi
comisă de un „funcționar privat”. Astfel, ne putem imagina exemple în care o
persoană de drept privat deține informații secrete de stat. Spre exemplu,
evaluatorul de drept privat al unei societăți cu capital de stat deține informații
privind valoarea obținută în urma evaluării acesteia, relevantă din perspectiva
organizării unei licitații de importanță națională privind vânzarea pachetului
majoritar de acțiuni al societății, informații pe care acesta le divulgă unui
potențial ofertant, afectând astfel interesele ministerului prin care statul deține
respectiva societate.
3. Latura obiectivă
De la început se impune a fi menționat că infracțiunea aici analizată este, de
fapt, una cu conținuturi alternative. Totuși, având în vedere multiplele elemente
comune ale celor două texte de incriminare, am optat pentru o analiză comună a
acestora.
Ca atare, conținutul acestuia va fi similar celui deja stabilit prin raportare la regle
mentările anterioare ce-1 conțineau.
Prima particularitate a textului o constituie natura informației. Astfel,
informația trebuie să fie o informație secretă de stat. Conform art. 15 lit. d) din
Legea nr. 182/2002 privind protecția informațiilor clasificate, informațiile
secrete de stat sunt informațiile care privesc securitatea națională, prin a căror
divulgare se pot prejudicia siguranța națională și apărarea țării.
In această categorie pot intra informații privind strategia națională în
domeniul energetic, în domeniul apărării, în privința politicii monetare etc.
Informația trebuie să fie aflată de către autor în cadrul exercitării atribuțiilor
de serviciu. Astfel, în cazul în care informația a fost obținută de către autor fără
drept (spre exemplu, prin accesul fără drept la un sistem informatic), fapta sa nu
va mai fi tipică pe art. 303 alin. (1) C. pen. în acest caz, ar putea fi adusă în
discuție tipicitatea faptei incriminate prin art. 304 alin. (2) C. pen.
Norma de incriminare presupune și producerea unei urmări, respectiv afec
tarea intereselor unei persoane juridice de la art. 176 C. pen. Conform art. 176
C. pen., conceptul de „persoană juridică de drept public” privește autoritățile
publice, instituțiile publice sau alte persoane juridice care administrează sau
exploatează bunurile proprietate publică. Spre exemplu, o asemenea urmare ar
putea consta în pierderea unui contract de importanță națională. Având în
vedere că textul nu specifică natura urmării ce trebuie să se producă, deducem
că el are în vedere atât urmările de natură patrimonială, cât și pe cele de natură
nepatrimonială.
5. Sancțiunea
»
în cazul faptei sancționate în primul alineat, pedeapsa este închisoarea de la
2 la 7 ani și interzicerea exercitării unor drepturi.
în cazul deținerii, faptă sancționată prin art. 303 alin. (2) C. pen., pedeapsa
este închisoarea de la 3 luni la 2 ani sau amenda.
6. Forme agravate
Conform art. 309 C. pen., fapta se va comite în formă agravată dacă a pro
vocat consecințe deosebit de grave. Interesant este cum se pot evalua într-o
cauză concretă aceste consecințe deosebit de grave, atunci când infracțiunea este
una de pericol [art. 303 alin. (2) C. pen.].
în această formă de comitere, limitele speciale ale sancțiunii se majorează
cu jumătate.
7. Cauză de nepedepsire
în cazul art. 303 alin. (2) C. pen., legiuitorul a prevăzut și o cauză de nepe
depsire, pentru situația în care persoana care deține documentul ce conține
informații secrete de stat, care poate afecta activitatea uneia dintre persoanele
juridice prevăzute în art. 176, predă de îndată documentul la organul sau
instituția emitentă.
458 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
Art. 304 alin. (1) C. pen. incriminează divulgarea, fără drept, a unor infor
mații secrete de serviciu sau care nu sunt destinate publicității, de către cel care
le cunoaște datorită atribuțiilor de serviciu, dacă prin aceasta sunt afectate
interesele sau activitatea unei persoane.
în alineatul secund este incriminată divulgarea, fără drept, a unor infor
mații secrete de serviciu sau care nu sunt destinate publicității, de către cel care
ia cunoștință de acestea.
2. Subiectul activ
în cazul faptei prevăzute la art. 304 alin. (1) C. pen., chiar dacă textul nu
cuprinde o calificare explicită a subiectului activ, din restrângerile aduse im
plicit de condițiile de tipicitate a faptelor rezultă că fapta poate fi comisă doar de
către o persoană care cunoaște acele informații datorită atribuțiilor de serviciu.
Conform art. 308 C. pen., fapta se va aplica și funcționarilor privați.
Infracțiuni de serviciu 459
în cazul faptei prevăzute în art. 304 alin. (2) C. pen., fapta este una cu
subiect activ general, ea putând fi comisă inclusiv de către o persoană juridică.
De regulă, va comite această faptă nu doar cel care a aflat informațiile de la
o altă persoană și care și-a încălcat astfel atribuțiile de serviciu [art. 304 alin. (1)
C. pen.], dar și cel care ia cunoștință accidental de acestea sau cel care ia
cunoștință de acestea prin comiterea unei infracțiuni (spre exemplu, acces fără
drept la un sistem informatic). Din acest punct de vedere, textul este mai mult
decât nejustificat.
3. Latura obiectivă
Și în acest caz, avem de-a face cu două infracțiuni distincte, incompatibile
la nivel de tipicitate [ori informația este aflată în contextul exercițiului atri
buțiilor de serviciu - și atunci discutăm despre art. 304 alin. (1) C. pen. -, ori în
orice alt context - caz în care discutăm despre art. 304 alin. (2) C. pen.].
în art. 304 alin. (1) C. pen. este incriminată divulgarea, fără drept, a unor
informații secrete de serviciu sau care nu sunt destinate publicității, de către cel
care le cunoaște datorită atribuțiilor de serviciu, dacă prin aceasta sunt afectate
interesele sau activitatea unei persoane.
Această primă formă are în vedere încălcarea obligației de confidențialitate
impuse autorului prin raportul de serviciu din care face parte. în ceea ce privește
cadrul în care acesta intră în posesia informației secrete sau nepublice, respectiv
cu ocazia îndeplinirii atribuțiilor de serviciu, în lipsa unei definiții sau a unor
precizări suplimentare din partea legiuitorului, sintagma este una care ar putea
genera controverse. Acest cadru trebuie interpretat într-o manieră restrictivă, în
sensul preexistenței unui raport juridic de serviciu (formalizat prin încheierea
unui contract de muncă), sau, într-o interpretare mai generoasă, el trebuie înțeles
ca existent atunci când, cu ocazia efectuării unei însărcinări în beneficiul unei
persoane fizice sau juridice, indiferent cu ce titlu se realizează aceasta, agentul
intră în posesia informației secrete sau nepublice?
Din punctul nostru de vedere, prima variantă de interpretare este cea care
respectă preceptele legalității și previzibilității.
Informația la care trebuie să se refere actul de divulgare trebuie să fie una
secretă sau una care nu este destinată publicității. Având în vedere cele două
alternative, nu credem că prezintă o prea mare relevanță practică delimitarea
teoretică între informația secretă și informația care nu este destinată publicității,
cele două fiind aproximativ echivalente la nivelul semnificației. Ce este însă
important de precizat este că, odată ce informația a devenit, chiar și într-o
manieră ilicită, publică (sau cel puțin accesibilă publicului larg), actul de divul
gare nu va mai fi unul tipic.
Esențial pentru tipicitatea faptei este ca în legătură cu acea informație să
existe o interdicție de divulgare, interdicție ce poate rezulta fie din norme legale
460 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
(spre exemplu, norme privind protecția datelor personale), fie din norme
administrative sau chiar din ordine de serviciu. Cerința se subînțelege din
condiția ca informațiile să fie secrete sau să nu fie destinate publicității.
Actul de executare al divulgării nu ridică probleme la nivelul conținu
tului. Va exista divulgare atunci când fapta este comunicată în orice modalitate
unei alte persoane, dar și atunci când informația este comunicată publicului larg.
Textul cere și o urmare specifică, respectiv afectarea intereselor sau acti
vității unei persoane. în lipsa unei restrângeri de semnificație, interesele pot fi
atât de natură patrimonială, cât și de natură nepatrimonială. Credem că sintagma
afectarea activității unei persoane are mai degrabă în vedere activitatea unei
persoane juridice. Chiar dacă s-a încercat astfel o limitare a situațiilor în care
divulgarea secretului de serviciu să primească semnificație penală, obiectivul nu
a fost defel atins, termenii utilizați de legiuitor pentru numirea urmării fiind mai
mult decât impreciși.
în ceea ce ne privește, am fi preferat ca legiuitorul să opteze pentru o for
mulare unitară a urmării specifice atât în cazul divulgării secretului profesional,
cât și în cazul divulgării informațiilor secrete de serviciu, interpretarea sin
tagmei putându-se face în acest caz prin raportare la vechea reglementare a
divulgării secretului profesional.
Spre exemplu, în practica judiciară s-a reținut că fapta este tipică în situația
în care inculpatul, în calitatea sa de președinte al Agenției Naționale de
Administrare Fiscală, i-a remis unui coinculpat un set de documente provenind
de la angajații Gărzii Financiare, în condițiile în care, în calitatea sa de
președinte al ANAF, era obligat să asigure confidențialitatea informațiilor
obținute, în virtutea funcției, de la angajați1.
1 ICCJ, dec. pen. nr. 236 din 28 iunie 2017, disponibilă pe www.scj.ro.
Infracțiuni de serviciu 461
5. Sancțiunea
în cazul faptei de la art. 304 alin. (1) C. pen., fapta se sancționează cu
închisoarea de la 3 luni la 3 ani sau cu amendă.
în cazul faptei de la art. 304 alin. (2) C. pen., fapta se sancționează cu
închisoarea de la o lună la un an sau cu amendă.
Art. 305 alin. (1) C. pen. incriminează neglijența care are drept urmare dis
trugerea, alterarea, pierderea sau sustragerea unui document ce conține infor
mații secrete de stat, precum și neglijența care a prilejuit altei persoane aflarea
unei asemenea informații.
în alineatul secund este sancționată conduita prevăzută în art. 303 alin. (1)
sau art. 304 C. pen., comisă din culpă.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
în cazul faptelor incriminate prin art. 305 alin. (2) C. pen., rămân valabile
considerațiile privind subiectul activ făcute în cadrul analizei art. 303 și art. 304
C. pen.
3. Latura obiectivă
Și în acest caz, avem de-a face cu o infracțiune cu conținuturi alternative.
O primă critică se referă la numirea ca act de executare a „neglijenței”, care
presupune o poziționare subiectivă, și nicidecum o conduită materială. Textul
putea avea o formulare mult mai firească, de genul: „conduita neglijentă” sau
„conduita culpabilă” care generează o anumită urmare etc. Raportat la formu
larea aleasă de legiuitor, va fi dificil de apreciat dacă fapta este comisivă sau
omisivă.
în cazul art. 305 alin. (1) C. pen., actul de executare constă în neglijența
care are drept urmare distrugerea, alterarea, pierderea sau sustragerea unui docu
ment ce conține informații secrete de stat, precum și neglijența care a prilejuit
altei persoane aflarea unei asemenea informații. Având în vedere conținutul
deschis al actului de executare, fapta de la alin. (1) se va putea comite prin
acțiune sau inacțiune.
în cazul art. 305 alin. (2) C. pen., este sancționată divulgarea culpabilă a
unei informații secrete de stat sau a unei informații secret de serviciu ori care nu
este destinată publicității, dacă a cauzat o vătămare a intereselor unei persoane
de drept public prevăzute de art. 176 C. pen. ori a intereselor sau activității unei
alte persoane.
5. Sancțiunea
în ambele modalități de comitere, fapta se sancționează cu închisoare de la
I luni la un an sau cu amendă.
sau din bugetele administrate de aceasta ori în numele ei. Vom avea deci un
sistem paralel de sancționare a inducerii în eroare comise în vederea obținerii
unor finanțări publice, încadrarea juridică a faptei fiind dependentă de prove
niența finanțării: art. 306 C. pen. în cazul finanțărilor ce provin din fonduri
naționale și art. 181 din Legea nr. 78/2000 în cazul finanțărilor ce provin din
bugetul general al Uniunii Europene sau din bugetele administrate de aceasta ori
în numele ei.
Pe de altă parte, se poate susține că folosirea ori prezentarea de documente
sau date false, inexacte ori incomplete are, în mod evident, semnificația unei
infracțiuni de uz de fals.
Cât timp banii sunt folosiți conform destinației solicitate, chiar obținuți prin
folosirea de acte false, se pune întrebarea în ce constă lezarea vreunei valori
sociale, cu excepția acelor valori legate de folosirea unui înscris fals1. Modul în
care se aplică art. 181 din Legea nr. 78/2000 nu este un model de urmat
întocmai. Raportat la art. 181, se apreciază că prejudiciul produs prin obținerea
frauduloasă a fondurilor ar fi suma obținută, fiind indiferent dacă aceasta a fost
sau nu folosită conform destinației sale. Din punctul nostru de vedere, fiind
vorba despre o „specie” a infracțiunii de înșelăciune, „pagubă” ar trebui consi
derată exclusiv acea sumă care nu a fost utilizată conform destinației fondurilor,
chiar și obținute în mod fraudulos. în același sens, alte state care au incriminat
aceste fapte au stabilit explicit sau implicit că ele sunt forme speciale de
înșelăciune, inclusiv din perspectiva producerii unui prejudiciu.
Din toate aceste motive, credem că poziționarea infracțiunii în cadrul celor
de serviciu este vădit eronată. Infracțiunea nu prezintă nicio conexiune cu
obiectul juridic specific acestui tip de infracțiuni (asigurarea îndeplinirii
conforme a atribuțiilor de serviciu de către un funcționar), fiind, în mod evident,
o infracțiune contra patrimoniului, prin care se urmărește protejarea patri
moniului statului sau al unităților administrativ-teritoriale (acestea două fiind
sursa primară a oricărei finanțări publice), chiar dacă finanțarea se acordă de o
anumită autoritate publică.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general. Fapta va putea fi comisă atât de către o per
soană fizică, cât și de către o persoană juridică.
1 Spre exemplu, în Decizia CCR nr. 869/2011 (publicată în M. Of. nr. 639 din 7 septembrie
2011), s-a decis, cu referire la claritatea textului de incriminare prevăzut în art. 18' din Legea
nr. 78/2000, că textul este clar, respectă art. 7 din Convenția europeană a drepturilor omului,
deoarece dispozițiile art. 181 „nu fac altceva decât să incrimineze uzul de fals comis în scopul
circumstanțiat al obținerii de fonduri pe nedrept din bugetul general al Uniunii Europene”.
Infracțiuni de serviciu 465
3. Latura obiectivă
Așa cum anticipam, norma sancționează o formă specifică de inducere în
eroare, comisă prin folosirea ori prezentarea de documente sau date false,
inexacte ori incomplete, pentru primirea aprobărilor sau garanțiilor necesare
acordării finanțărilor obținute sau garantate din fonduri publice.
Norma prevede deci două contexte alternative în care inducerea în eroare
trebuie să aibă loc: fie în cadrul procesului de obținere a unei finanțări publice, fie
în cadrul procesului de obținere a unei finanțări garantate din fonduri publice.
în acest cadru, prin prezentarea unor informații neadevărate de care
depinde acordarea finanțării publice sau garantate prin fonduri publice (cuprinse
în documente sau date false, inexacte sau incomplete), autorul se prezintă ca
liind eligibil pentru acordarea respectivelor fonduri.
în varianta folosirii sau prezentării de documente false, se vor putea
încadra în tipicitatea faptei următoarele ipoteze: prezentarea unei adeverințe
false din care să rezulte că persoana juridică care dorește finanțarea nu are
datorii la bugetul de stat sau a unor documente false cu privire la situația eco
nomică a societății, din care să rezulte capacitatea persoanei juridice de a cofi-
nanța proiectul pentru care se dorește finanțare (bilanț contabil fals, extrase de
cont false), prezentarea unor titluri de proprietate false din care să rezulte că
persoana juridică dispune de resursele necesare pentru derularea proiectului etc.
în varianta folosirii sau prezentării de date inexacte sau incomplete,
autorul omite să prezinte acele informații care ar putea să îi compromită șansele
de obținere a finanțării, el prezentând, astfel, o realitate incompletă sau inexactă
(și, prin aceasta, mincinoasă) ca fiind adevărată. Spre exemplu, autorul „omite”
să depună la dosarul cauzei o hotărâre judecătorească prin care se ia act de o
tranzacție încheiată de autor cu un terț, prin care primul se obligă să-i vândă
acestuia la un preț inferior prețului de piață imobilul în care autorul susține că va
derula activitatea ce urmează a fi finanțată din fonduri publice. în opinia
noastră, în această ipoteză se va încadra și fapta autorului de a da o declarație
falsă în fața autorității publice contractante cu privire la eligibilitatea sa pentru
obținerea finanțării. în acest caz, fapta va fi comisă prin prezentarea unor date
inexacte în vederea obținerii finanțării.
Pentru consumarea faptei, conduita autorului trebuie să aibă ca rezultat
obținerea finanțării publice sau a creditului garantat din fonduri publice. în caz
contrar, fapta va rămâne în formă de tentativă. Va fi indiferent dacă, după obți
nerea fondurilor, autorul a respectat destinația prestabilită de finanțator, paguba
fiind absolut prezumată din însuși faptul obținerii frauduloase a fondurilor.
Așa cum anticipam mai sus, în practică apare „dilema” privind modul de
interpretare a normei și de soluționare a laturii civile în situația în care banii,
deși obținuți fraudulos (spre exemplu, prin folosirea unor documente care
atestau în mod nereal îndeplinirea condițiilor de eligibilitate), au fost folosiți
466 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
5. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoare de la 2 la 7 ani.
6. Tentativa
Tentativa se pedepsește.
7. Forme agravate
Fapta se va comite în formă agravată atunci când prin aceasta s-au produs
consecințe deosebit de grave.
1 în același sens, a se vedea V. Dobrinoiu, M.A. Hoțea ș.a., op. cit., p. 632.
2 Din modul de incriminare a faptei de obținere pe nedrept de fonduri europene rezultă că
această faptă penală reprezintă o formă atipică a infracțiunii de înșelăciune, neputându-se
susține existența a două infracțiuni, atât cea prevăzută de art. 18‘ din Legea nr. 78/2000, cât și
cea de înșelăciune, prevăzută de art. 215 din Codul penal din 1969, în considerarea faptului că
raporturile contractuale se derulează cu o singură autoritate contractantă.
468 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
în actualul Cod penal s-a adus mai multă precizie din perspectiva valorii
sociale protejate, stabilindu-se că infracțiunea este, în principal, una de serviciu,
în Expunerea de motive, această mutare este motivată prin argumentul că, fapta
are toate caracteristicile unei infracțiuni de serviciu: autorul este un funcționar,
iar prin comiterea acesteia sunt aduse atingeri activității autorităților publice
sau instituțiilor publice, prin tulburarea activității normale a acestora".
în principiu, suntem de acord cu această argumentație, însă mai dorim să
evidențiem că norma protejează nu doar relațiile de serviciu, ci și interesele patri
moniale ale statului, care are tot interesul ca alocațiile bugetare acordate insti
tuțiilor sau autorităților publice să fie utilizate conform destinației prestabilite.
Pe de altă parte, art. 307 alin. (2) C. pen. cuprinde o incriminare cu totul
nouă. Cu privire la acest aspect, arătăm că doctrina considera că infracțiunea de
deturnare de fonduri din Codul penal din 1968 era aplicabilă doar în situația
deturnării fondurilor de către autoritatea publică sau instituția publică pentru
care acestea au fost alocate, nu și în situația deturnării fondurilor publice de
către persoane de drept privat1. în reglementarea anterioară, deturnarea de
fonduri de către persoane era limitativ incriminată prin art. 10 lit. c)1 2 din Legea
nr. 78/2000. în afara acestor situații, deturnarea de fonduri publice naționale de
către privați nu era sancționată.
Prin această incriminare, legiuitorul remediază disparitatea mai sus semna
lată, incluzând în conținutul normei din Cod, așa cum era și firesc, orice act de
schimbare a destinației fondurilor publice alocate de către stat unui particular
(persoană fizică sau juridică) în forma unei finanțări. Se instituie astfel și un
paralelism bine-venit între situația deturnării fondurilor europene și cea a
deturnării fondurilor naționale de către persoane private.
în ceea ce privește valoarea socială protejată prin art. 307 alin. (2) C. pen.,
credem că, deși poziționarea sa sugerează că suntem și aici în prezența unei
infracțiuni de serviciu, în realitate, infracțiunea este mai degrabă una contra
patrimoniului statului sau al autorității publice care a alocat fondurile deturnate
de către persoanele de drept privat.
Opinia noastră se justifică nu doar prin faptul că infracțiunea este una cu
subiect activ general (neîndeplinind condiția esențială, de circumstanțiere a
subiectului activ, specifică în materia infracțiunilor de serviciu), dar și prin
construcția normei, care ne arată că, în acest caz, paguba provocată este cea care
impune sancționarea faptei.
1. Subiectul activ
Subiectul activ este special, fapta putând fi comisă de către un funcționar
public. Chiar dacă textul nu prevede explicit o calificare a acestuia, conținutul
actului de executare implică o calitate specială a lui, respectiv cea de funcționar
public. Doar un funcționar public va fi o persoană competentă să schimbe
destinația resurselor alocate instituției sau autorității publice în care el lucrează,
fără ca fapta să aibă o altă semnificație penală (alta decât deturnarea de fonduri).
Din acest considerent, fapta constituie și o incriminare punctuală a unei con
duite abuzive, fapta de abuz în serviciu fiind astfel înlăturată în temeiul naturii
sale de normă generală.
2. Latura obiectivă
Actul de executare constă în schimbarea destinației fondurilor bănești ori a
resurselor materiale, fără respectarea prevederilor legale.
Actul de executare, schimbarea destinației fondurilor, are ca situație
premisă acordarea unor alocații bugetare (bugetul de stat sau local) pentru
folosirea acestora într-un anumit scop. De regulă, destinația alocațiilor bugetare
respective va apărea menționată atât în bugetul ordonatorului de credite (al celui
care dă), cât și în bugetul instituției sau autorității publice unde lucrează funcțio
narul public (al celui care primește).
Pentru reținerea infracțiunii nu va avea importanță dacă, după deturnarea de
fonduri, funcționarul public va realiza din alte fonduri scopul pentru care
alocațiile bugetare deturnate au fost acordate, o atare împrejurare având exclusiv
o valență similară reparării prejudiciului cauzat printr-o infracțiune contra patri
moniului. Mai mult, dacă realizarea proiectului se va face printr-o altă detur
nare, va exista și o a doua faptă de deturnare de fonduri.
Infracțiuni de serviciu 471
4. Sancțiunea
în forma de bază, fapta este sancționată cu închisoare de la unu la 5 ani.
5. Tentativa
Tentativa se pedepsește.
6. Forme agravate
Fapta se va comite în formă agravată atunci când a produs consecințe deo
sebit de grave.
în această formă, fapta se sancționează în limitele speciale prevăzute pentru
forma de bază, majorate cu jumătate (un an și 6 luni și 7 ani și 6 luni
închisoare).
1 C. Ap. Oradea, dec. pen. nr. 161 din 10 martie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 C. Ap. Ploiești, dec. pen. nr. 683 din 7 iunie 2017, disponibilă pe www.sintact.ro.
472 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
1. Subiectul activ
Subiectul activ este general, fapta putând fi comisă atât de către o persoană
fizică, cât și de către o persoană juridică.
2. Latura obiectivă
Elementul prin care art. 307 alin. (2) C. pen. se delimitează de art. 307
alin. (1) C. pen. este cadrul comiterii actului de executare.
în cazul primului alineat discutam despre schimbarea destinației fondurilor
alocate de la bugetul de stat/local sau al unei autorități ierarhic superioare unei
instituții sau autorități publice. în această a doua ipoteză, discutăm despre
schimbarea destinației fondurilor provenite din finanțările obținute sau garantate
din fonduri publice de către persoane fizice sau juridice.
Această situație premisă va determina o mult mai largă aplicabilitate a
textului față de primul alineat.
în ceea ce privește definirea sintagmei finanțări obținute, ea are în vedere
atât finanțările nerambursabile primite de la o autoritate publică pentru derularea
unui proiect (spre exemplu, finanțările obținute de către tinerii întreprinzători -
cum ar fi programul Start-Up Nation), cât și finanțările obținute de către o
persoană fizică, dar mai ales juridică, pentru derularea unei lucrări publice (în
urma unei achiziții publice desfășurate prin licitație). în acest ultim caz se
situează, spre exemplu, finanțarea națională obținută de o persoană juridică
pentru derularea unui proiect de reabilitare sau modernizare a unor drumuri ori
de construire a unei școli, săli de sport etc.
în materia finanțărilor garantate din fonduri publice, credem că textul preia
parțial ipoteza de lucru a art. 10 lit. c) din Legea nr. 78/2000, sintagma
suprapunându-se peste ideea de credite garantate din fonduri publice. în primul
rând, dacă finanțările sunt garantate, înseamnă că ele trebuie, la un moment dat,
restituite (altfel garantarea lor din fonduri publice nu ar avea sens), ele având,
astfel, esența unui credit. Trebuie accentuat că în acest caz va fi indiferent cine
acordă efectiv finanțarea persoanei fizice sau juridice (o bancă, o instituție de
credit etc.), elementul care marchează eventuala semnificație penală a unei
conduite de deturnare fiind acela al garantării finanțării din fonduri publice. Spre
exemplu, se încadrează în acest al doilea scenariu creditele acordate în baza
programului „Prima Casă” (acordarea de finanțări garantate din fonduri publice).
Aproape fără excepție, destinația fondurilor obținute prin finanțări publice
sau garantate prin fonduri publice este expres prevăzută prin contractul de
finanțare, contractul de atribuire a lucrării etc., finanțatorul sau garantul asigu-
rându-se astfel că finanțarea îi va aduce beneficiul scontat.
Infracțiuni de serviciu 473
1 Norma de la art. 182 din Legea nr. 78/2000 (deturnare de fonduri europene) prezintă
serioase similitudini cu art. 307 alin. (2) C. pen. Ca atare, „schimbarea destinației fondurilor” va
avea o semnificație similară în cazul ambelor norme. Așadar, pentru determinarea conținutului
obiectiv al sintagmei schimbarea destinației fondurilor bănești” vor putea fi utilizate ca reper
doctrina și practica judiciară referitoare la art. 182 din Legea nr. 78/2000.
2 A se vedea C.-M. Surcelea, Schimbarea destinației fondurilor obținute din instrumente
structurale, în Revista Finanțe Publice și Contabilitate, noiembrie-decembrie 2012, p. 3,
disponibilă pe pagina http://www.mfinante.ro/publicatiipresa. html.
474 INFRACȚIUNI DE CORUPȚIE ȘI DE SERVICIU
4. Sancțiunea
în forma de bază, fapta se sancționează cu închisoarea de la unu la 5 ani.
5. Tentativa
Tentativa se pedepsește.
6. Forme agravate
Fapta se va comite în formă agravată atunci când a produs consecințe
deosebit de grave.
în această formă, fapta se sancționează în limitele speciale prevăzute pentru
forma de bază, majorate cu jumătate.
7. Relația
»
cu alte infracțiuni
»
Prin art. 310 alin. (1) C. pen. este incriminată falsificarea de monedă cu
valoare circulatorie.
1. Subiectul activ
Subiectul activ este unul general, fapta putând fi comisă de orice persoană,
inclusiv de către o persoană juridică (spre exemplu, o imprimerie privată se
angrenează într-o activitate de contrafacere de bancnote).
2. Latura obiectivă
Actul de executare al normei constă în falsificarea de monedă cu valoare
circulatorie. Putem înțelege doar până la un punct concizia maximă a legiui
torului în descrierea conduitei infracționale incriminate. în opinia noastră, ea
„invită” la definirea pe calea interpretării tocmai a elementelor esențiale ale
faptei, demers ce ar putea genera rezultate discordante.
Din acest punct de vedere, pentru a evita orice posibile dezbateri, poate ar fi
fost preferabil ca legiuitorul să specifice punctual modalitățile efective prin care
se poate realiza acțiunea de falsificare și să renunțe la utilizarea conceptului
normativ de „monedă” (care, așa cum vom vedea, cuprinde atât sensul profan al
cuvântului - monedă de metal -, cât și bancnotele) în favoarea unei enumerări
în acord cu percepția profană, respectiv monede și bancnote.
a) Acțiunea de falsificare
în ceea ce privește acțiunea de falsificare, din interpretarea gramaticală și
sistematică a termenului reiese că, în concret, ea poate fi realizată prin contra
facere sau alterare.
Prin contrafacere vom înțelege „fabricarea” sau „producerea” unor monede
false, iar prin alterare, modificarea unor monede preexistente, astfel încât ele să
dobândească aparența unor monede de valoare diferită. Spre exemplu, va exista
contrafacere în situația în care autorul produce o serie de monede false prin
imprimarea pe o hârtie specială a elementelor grafice specifice unei bancnote
anume și alterare atunci când autorul, prin adăugări/ștersături, schimbă conți
nutul unei monede preexistente, creând aparența unei monede de altă valoare.
Nu va exista însă contrafacere în sensul legii penale atunci când confec
ționarea de monede sau bancnote este făcută în scopuri publicitare sau în
alte scopuri comerciale, o atare conduită fiind exterioară noțiunii penale de
„falsificare”1.
Actul de executare presupune o conduită activă, textul fiind unul cu con
ținut închis. Ca atare, considerăm că fapta de falsificare de monede nu va putea
fi comisă prin inacțiune (concluzie întărită de prevederile art. 17 C. pen.).
b) Acțiunea de falsificare trebuie să vizeze o „monedă”
Conform normei, „obiectul” acțiunii de falsificare îl constituie moneda cu
valoare circulatorie.
în opinia noastră, menționarea exclusiv a monedei ca obiect al falsificării
este, într-o oarecare măsură, nepotrivită. Sensul profan al termenului - monedă
metalică - creează o oarecare confuzie vizavi de sfera de cuprindere a
termenului utilizat de legiuitor. Din acest punct de vedere, credem că ar fi fost
mai oportun ca legiuitorul să facă referire nu doar la monedă, ci și la bancnote,
ca obiect al acțiunii de falsificare. O astfel de formulare ar fi fost și mai ușor
corelabilă cu semnificația comună a termenului „monedă”, dar și cu celelalte
norme în materie, care fac referire nu doar la monede, ci și la bancnote. Spre
exemplu, în Legea nr. 312/2004 privind Statutul Băncii Naționale a României,
art. 2 alin. (2) lit. c) stabilește că una dintre atribuțiile BNR este aceea de emi
tere a bancnotelor și a monedelor ca mijloace legale de plată pe teritoriul
României. Și Directiva mai sus menționată, deși folosește, la nivelul titlului,
noțiunea de monedă, pentru a evita orice confuzie, definește această noțiune
1 Art. 14 alin. (5) din Legea nr. 312/2004 privind Statutul Băncii Naționale a României
confirmă această excludere, prevăzând că orice reproducere color a acestora, la scara 1/1, parțială
sau integrală, în scop publicitar, de informare sau în alte scopuri comerciale se poate face numai
cu acordul prealabil, scris, al Băncii Naționale a României. Dacă fapta ar fi fost tipică, o
asemenea prevedere ar fi fost lipsită de eficacitate.
482 INFRACȚIUNI DE FALS
prin art. 2 lit. a): „monedă” înseamnă bancnote și monede a căror circulație
este autorizată legal, inclusiv bancnote și monede euro a căror circulație este
autorizată legal în temeiul Regulamentului (CE) nr. 974/98.
Așadar, această inegalitate semantică este doar una aparentă. în contextul
normei de incriminare, termenului „monedă” i se va atribui semnificația sa juri
dică, și nu cea profană. Din acest unghi, „moneda” va include nu doar monedele
metalice, ci și bancnotele, indiferent de materialul din care acestea sunt produse
sau de orice alte elemente ce țin de procesul de „producere” a acestora.
în opinia noastră, textul nu va cuprinde însă și moneda electronică, astfel
cum ea este definită prin art. 4 alin. (1) lit. f) din Legea nr. 210/2019 privind
activitatea de emitere de monedă electronică: valoare monetară stocată elec
tronic, inclusiv magnetic, reprezentând o creanță asupra emitentului, emisă la
primirea fondurilor în scopul efectuării de operațiuni de plată și care este
acceptată de o persoană, alta decât emitentul de monedă electronică. în astfel
de scenarii vom apela la infracțiunile informatice sau frauda informatică.
în temeiul art. 316 C. pen., textul sancționează nu doar acțiunile de falsi
ficare a monedei naționale (leul), ci și pe cele ce au ca obiect monedele străine
(euro, dolar etc.).
c) Acțiunea de falsificare trebuie să vizeze o monedă cu putere
circulatorie
Cerința ca moneda să aibă valoare circulatorie se justifică prin valoarea
socială ce se dorește a fi protejată prin normă.
Valoarea circulatorie a unei monede există dacă aceasta, la momentul
acțiunii de falsificare, reprezintă un mijloc de plată legal, general acceptat.
O altă definiție a puterii circulatorii a monedelor o regăsim în art. 16 din Legea
nr. 312/2004, conform căruia bancnotele și monedele emise și neretrase din
circulație de către Banca Națională a României reprezintă însemne monetare
care trebuie acceptate la valoarea nominală pentru plata tuturor obligațiilor
publice și private.
Numitorul comun al ambelor definiții este caracterul general acceptat al
monedei ca mijloc de plată. în opinia noastră, această caracteristică este esen
țială pentru afirmarea puterii circulatorii a unei monede, pentru că, altfel, orice
bun care ar putea fi folosit pentru „troc” ar putea intra în noțiunea de „monedă
cu valoare circulatorie”. Spre exemplu, dacă nu am discuta despre un caracter
general acceptat al monedei ca instrument de plată, s-ar putea susține că inclusiv
bunurile care, într-un anumit cadru comercial, sunt acceptate frecvent ca instru
mente de plată ar fi monede în sensul legii penale. Evident, o asemenea extin
dere a sferei de aplicare a textului nu ar avea niciun fundament în norma de
incriminare.
Valoarea sau puterea circulatorie „primară” se dobândește, ca regulă, prin
acțiunea de punere în circulație din partea autorității emitente (de regulă, banca
centrală a statului, cum ar fi Banca Națională a României pentru leu, sau Banca
Falsificarea de monede, timbre sau de alte valori 483
Centrală Europeană pentru euro). în plan național, conform art. 12 din Legea
nr. 312/2004, Banca Națională a României este unica instituție autorizată să
emită însemne monetare, sub formă de bancnote și monede, ca mijloace legale
de plată pe teritoriul României.
Caracterul general acceptat al monedei ca instrument de plată este „relati
vizat” în situația în care discutăm despre monede parțial retrase din circulație,
care însă mai pot fi încă schimbate la autoritatea emitentă - banca națională a
statului (retrase fie din nevoia de simplificare a masei monetare, fie în caz de
denominare etc.). în acest caz, cel care falsifică asemenea monede sau bancnote
în scopul de a le schimba la autoritatea emitentă va comite o acțiune de falsi
ficare, chiar dacă vom discuta despre o valoare circulatorie limitată.
Caracteristica valorii circulatorii a monedei exclude deci din sfera de tipi
citate acele acțiuni de falsificare ce au ca obiect monede sau bancnote exclusiv
cu valoare istorică (spre exemplu, emisiuni numismatice sau bancnote scoase
din circulație).
1 Jud. Sector 2 București, sent. pen. nr. 739 din 9 octombrie 2019, disponibilă pe
www.sintact.ro.
2 ICCJ, dec. pen. nr. 1804/2006, publicată în PR nr. 6/2006, p. 45.
Falsificarea de monede, timbre sau de alte valori 485
5. Sancțiunea
în această modalitate de comitere, fapta se sancționează cu închisoare de la
3 la 10 ani și interzicerea exercitării unor drepturi.
1 Conform art. 3 alin. (3) din Directivă, statele membre iau măsurile necesare pentru a se
asigura că faptele menționate la alineatele (1) și (2) sunt incriminate și în ceea ce privește
bancnotele sau monedele care încă nu aufost emise, dar sunt destinate circulației ca mijloc legal
de plată.
486 INFRACȚIUNI DE FALS
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general, fapta putând fi comisă atât de către o persoană
fizică, cât și de către o persoană juridică. Mutatis mutandis, exemplul anterior
privind comiterea faptei de către o persoană juridică rămâne și în acest cadru
valabil.
3. Latura obiectivă
Față de incriminarea din primul alineat, particularitatea acestei forme asimi
late este dată de existența unei valori circulatorii potențiale (viitoare) a mo
nedei falsificate, și nu a uneia actuale.
Este important de precizat că textul nu se referă valoarea circulatorie
viitoare a unor mase monetare formate din monede care deja există, ce nu au
fost puse încă în circulație, ci la puterea circulatorie viitoare în cazul emiterii
unor noi bancnote sau monede de către Banca Națională, care, la momentul
acțiunii, nu existau încă (in abstracte, ca subdiviziune sau multiplu nominal) în
circuitul economico-financiar. Astfel, acest text se va putea aplica cu privire la o
nouă bancnotă de 1.000 lei pe care BNR intenționează să o pună în circulație,
dacă, până la acel moment, autorul o falsifică prin contrafacere. în acest caz,
obiectul acțiunii va fi, așa cum cere norma, o monedă care încă nu are putere
circulatorie, dar urmează să o dobândească în viitor.
Textul nu se va aplica însă atunci când BNR decide să suplimenteze masa
monetară prin emiterea unui număr de bancnote care deja există in abstracte în
circuitul economico-financiar (spre exemplu, BNR decide să suplimenteze masa
bancnotelor de 100 lei). în acest caz, o eventuală acțiune de falsificare va fi
încadrabilă în textul art. 310 alin. (1) C. pen., pentru că, in abstracte, moneda
(sau, mai exact, bancnota de 100 lei) are deja putere circulatorie.
Reperul nu trebuie, așadar, să fie monedele sau bancnotele din punct de
vedere material, ci moneda ca entitate abstractă, în sensul de subdiviziune sau
multiplu al monedei naționale sau străine care poate fi sau nu folosit/ă ca mijloc
de plată general acceptat.
O situație de acest tip la nivel european a fost cea în care s-a procedat la
falsificarea monedei euro înainte ca aceasta să fi fost pusă în circulație în statele
membre; o atare conduită nu putea fi încadrată în noțiunea clasică de falsificare
de valori, pentru că la momentul realizării acțiunii de contrafacere nu exista încă
o monedă cu putere circulatorie efectivă, ci doar potențială; acest moment a
relevat necesitatea unei incriminări explicite a acestor ipoteze.
Falsificarea de monede, timbre sau de alte valori 487
5. Sancțiunea
»
Fapta se sancționează cu aceeași pedeapsă, respectiv închisoare de la 3 la
10 ani și interzicerea exercitării unor drepturi.
488 INFRACȚIUNI DE FALS
6. Tentativa
Așa cum era firesc, având în vedere echivalența celor două conduite din
perspectiva ofensivității, tentativa este sancționată și în acest caz. Precizările
anterioare privind momentul în care intervine consumarea faptei rămân valabile,
cu adaptările de rigoare.
Art. 311 alin. (1) C. pen. incriminează falsificarea de titluri de credit, titluri
sau instrumente pentru efectuarea plăților sau a oricăror altor titluri ori valori
asemănătoare.
în alineatul secund se prevede că, dacă fapta prevăzută în alin. (1) privește
un instrument de plată electronică, pedeapsa este închisoarea de la 3 la 10 ani
și interzicerea exercitării unor drepturi.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este unul general.
3. Latura obiectivă
între cele două alineate există o relație de tipul formă de bază - formă
agravată.
Instrumentul de plată electronică la care art. 311 alin. (2) C. pen. face
referire este și un instrument de plată în sensul art. 311 alin. (1) C. pen. Faptul
că acesta oferă posibilitatea de a opera inclusiv transferuri de fonduri fără ca
agentul să interacționeze cu vreun funcționar ori o altă persoană (ceea ce im
plică o dificultate sporită în ceea ce privește identificarea agentului), precum și
faptul că falsificarea acestui tip de instrument de plată se realizează în mod
frecvent chiar la scară mondială justifică tratamentul sancționator agravat.
1 Publicată în JOUE L 123 din 10 mai 2019; relevant în acest context este art. 4 lit. b) din
Directivă, care prevede că statele membre iau măsurile necesare pentru a se asigura că
următoarele acte, atunci când sunt săvârșite cu intenție, se pedepsesc ca infracțiuni: contrafacerea
sau falsificarea frauduloasă a unui instrument de plată fără numerar material.
490 INFRACȚIUNI DE FALS
11. Turcu, Teoria și practica dreptului comercial român, voi. I, Ed. Lumina Lex, București,
1998, p. 119.
2 Ibidem, p. 338.
3 C. Rotaru, A.-R. Trandafir, V. Cioclei, op. cit., p. 337.
Falsificarea de monede, timbre sau de alte valori 491
1 Skimmer-u\ poate transfera datele obținute direct într-un alt mediu de stocare aflat la
distanță, prin intermediul unei rețele wireless ori prin bluetooth.
492 INFRACȚIUNI DE FALS
5. Sancțiunea
Fapta prevăzută la art. 311 alin. (1) se sancționează cu închisoare de la 2 la
7 ani și interzicerea exercitării unor drepturi.
Fapta prevăzută la art. 311 alin. (2) se sancționează cu închisoare de la 3 la
10 ani și interzicerea exercitării unor drepturi.
6. Tentativa
Tentativa se pedepsește.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
1ICCJ, s. pen., dec. nr. 1742/2009 (nepublicată), apuci A. Trancă, D.C. Trancă, Infracțiunile
informatice în noul Codpenal, Ed. Universul Juridic, București, 2014, pp. 25-29.
Falsificarea de monede, timbre sau de alte valori 493
3. Latura obiectivă
Fapta se comite prin falsificarea (prin contrafacere sau alterare) a timbrelor
de orice fel, a mărcilor poștale, a plicurilor poștale, a cărților poștale sau a
cupoanelor răspuns internațional.
5. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoare de la 6 luni la 3 ani sau cu amendă.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general, fapta putând fi comisă atât de către o persoană
fizică, cât și de către o persoană juridică.
E important de precizat că, pentru a evita orice controverse, în materia
punerii în circulație, legiuitorul a prevăzut în mod expres faptul că poate fi autor
al punerii în circulație autorul sau orice alt participant la acțiunea anterioară de
falsificare [art. 313 alin. (2) C. pen.]. Așadar, fapta de punere în circulație se va
putea reține în concurs cu infracțiunea de falsificare, chiar și atunci când agentul
a participat sau a realizat el însuși acțiunea de falsificare. Pentru celelalte moda
lități de comitere a prezentei infracțiuni (deținere, primire, transmitere), legiui
torul exclude într-o manieră implicită posibilitatea reținerii acestei infracțiuni în
concurs cu infracțiunea de falsificare, dacă autorul a participat sau a realizat el
însuși acțiunea de falsificare.
3. Latura obiectivă
Conform art. 313 alin. (1) C. pen., textul sancționează o serie de conduite,
respectiv: punerea în circulație a valorilor falsificate prevăzute în art. 310-312
C. pen., precum și primirea, deținerea sau transmiterea acestora, în vederea
punerii lor în circulație.
Observăm că textul înglobează, de fapt, o serie de acte de executare
distincte, care pot avea ca obiect fie monede, fie titluri de credit, instrumente de
plată electronică, timbre sau mărci poștale etc. în funcție de obiectul la care se
referă actul de executare vor fi stabilite și limitele sancționatorii (faptele se
sancționează cu pedeapsa prevăzută de lege pentru infracțiunea de falsificare
prin care au fost produse).
Punerea în circulație a unor valorifalsificate
Prin „punere în circulație” se va înțelege acțiunea prin care autorul deter
mină intrarea valorilor falsificate în circuitul economico-financiar, cu consecința
„confundării” acestora cu niște valori autentice1.
1 Raportat la reglementarea anterioară (similară, sub acest aspect, celei actuale), s-a reținut
că prin punerea în circulație se înțelege introducerea monedelor sau a altor valori falsificate în
circuitul economico-financiar - monetar, urmând a îndeplini aceleași funcții economice ca și
cele reale, adevărate - C. Ap. Târgu Mureș, dec. pen. nr. 721/R din 7 decembrie 2005, dispo
nibilă pe www.jurisprudenta.com.
Falsificarea de monede, timbre sau de alte valori 495
1 Pct. 6.4 din dec. nr. 15 din 14 octombrie 2013 a ICCJ, prin care s-a soluționat recursul în
interesul legii pentru interpretarea unitară a noțiunii de „acces fără drept la un sistem informatic”
(publicată în M. Of. nr. 760 din 6 decembrie 2013).
2 C. Ap. Pitești, dec. pen. nr. 297 din 23 mai 2014, disponibilă pe www.sintact.ro.
496 INFRACȚIUNI DE FALS
1 S-a reținut o acțiune de deținere în scopul punerii în circulație în cazul inculpatului care a
fost depistat cu o serie de bancnote false în mașina pe care o achiziționase anterior. în motivarea
existenței scopului, instanța a reținut că: nu pot fi reținute apărările inculpatului în sensul că
acesta nu avea intenția de a le pune în circulație câtă vreme, dacă acesta nu intenționa să le
pună în circulație, conduita acestuia trebuia să fie alta, respectiv ar fi trebuit să le predea
autorităților - C. Ap. Cluj, dec. nr. 31 din 15 ianuarie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
Falsificarea de monede, timbre sau de alte valori 497
1 C. Ap. Cluj, dec. nr. 1440 din 6 decembrie 2019, disponibilă pe wwwsintact.ro.
498 INFRACȚIUNI DE FALS
5. Sancțiunea
>
Fapta se sancționează cu pedeapsa aferentă faptei de falsificare din care
provine obiectul conduitei incriminate prin prezenta normă.
6. Tentativa
Conform art. 313 alin. (4) C. pen., tentativa se pedepsește.
Sancționarea tentativei și în cazul deținerii, primirii sau transmiterii, care,
conceptual, erau oricum acte de pregătire a acțiunii de punere în circulație,
determină o intervenție „prematură” a dreptului penal raportat la actul final al
punerii în circulație. Așadar, tentativa devine relativ irelevantă din punct de
vedere practic. Totuși, ar putea răspunde pentru tentativă la această faptă cel
care este surprins chiar înainte de a primi valorile falsificate.
alin. (2) și art. 389 alin. (2) C. pen. spaniol, art. 457 C. pen. italian, art. 265
alin. (2) C. pen. portughez], potrivit căreia repunerea în circulație a unei valori
falsificate de către o persoană care a primit-o fără să știe inițial acest lucru
constituie infracțiune, dar se sancționează mai puțin sever decât prima punere
în circulație.
Validăm și noi abordarea legiuitorului, apreciind ca fiind deplin îndreptățită
atenuarea răspunderii penale în acest caz. Este cert că, într-o atare situație,
gradul de reproșabilitate a faptei este mult mai redus comparativ cu o ipoteză
clasică de punere în circulație.
Din analiza rațiunii formei atenuate reies și particularitățile sale. Ea va fi
incidență în situația în care autorul, intrând anterior în posesia unor valori falsi
ficate, după ce realizează acest aspect, decide să nu adopte conduita exemplară a
denunțării faptei, ci, la rândul lui, să repună în circulație respectivele valori
falsificate.
Poate fi discutat dacă cel care, dându-și seama că deține valori false, le
transmite unei alte persoane, pentru a le „repune” în circulație în beneficiul său,
va răspunde pentru o acțiune de repunere în circulație sau pentru o transmitere
care s-a soldat cu punerea în circulație comisă de cealaltă persoană. Din punctul
nostru de vedere, fapta sa va fi o repunere în circulație comisă în calitate de autor,
deși autorul a acționat prin intermediar. Doar printr-o atare construcție am putea
atenua în continuare răspunderea penală a celui care a fost inițial „prejudiciat”
prin primirea banilor falși (așa se explică de ce, în acest caz, am „derogat” de la
regula că persoana care pune efectiv în circulație este autor al faptei).
Spre exemplu, în practica judiciară1 s-a reținut o singură infracțiune de
repunere în circulație în situația în care inculpatul, după ce a primit suma de 500
euro în bancnote de câte 50 euro, cu titlu de preț pentru trei telefoane iPhone,
după ce a încercat inițial să le preschimbe la o casă de schimb valutar (unde i s-a
spus că erau false), a luat decizia să se deplaseze pentru a le plasa la un maga
zin, sens în care l-a contactat pe prietenul său pentru a-1 ajuta; apoi, inculpatul a
plasat mai multe bancnote în diverse magazine și l-a determinat pe prietenul său
să plaseze alte două bancnote unei alte persoane, care lucra într-un alt magazin.
1 C. Ap. Craiova, dec. pen. nr. 415 din 26 martie 2014, disponibilă pe www.sintact.ro.
500 INFRACȚIUNI DE FALS
în art. 314 alin. (1) C. pen. este incriminată fabricarea, primirea, deținerea
sau transmiterea de instrumente sau materiale cu scopul de a servi la falsifi
carea valorilor sau titlurilor prevăzute în art. 310, art. 311 alin. (1) și art. 312,
iar art. 314 alin. (2) C. pen. incriminează fabricarea, primirea, deținerea sau
transmiterea de echipamente, inclusiv hardware sau software, cu scopul de a
servi la falsificarea instrumentelor de plată electronică.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general, fapta putând fi comisă atât de către o persoană
juridică, cât și de către o persoană fizică.
3. Latura obiectivă
O observație preliminară este aceea că actele de executare prevăzute în
acest articol sunt similare celor din art. 313 C. pen. (singurul act suplimentar
Falsificarea de monede, timbre sau de alte valori 501
5. Sancțiunea
în situația în care actele de pregătire aici incriminate sunt realizate pentru
comiterea unei falsificări a unor valori, fapta se sancționează cu închisoarea de
la unu la 5 ani.
Atunci când actele de executare vizează falsificarea de instrumente de plată
electronică, sancțiunea este închisoarea de la 2 la 7 ani.
6. Cauză de nepedepsire
Conform art. 314 alin. (3) C. pen., nu se pedepsește persoana care, după
comiterea vreuneia dintre faptele prevăzute în alin. (1) sau alin. (2), înainte de
descoperirea acestora și înainte de a se fi trecut la săvârșirea faptei de falsificare,
predă instrumentele sau materialele deținute autorităților judiciare ori încu-
noștințează aceste autorități despre existența lor.
Prin prevederea acestei cauze de nepedepsire, voința legiuitorului a fost
aceea de a-i „stimula” pe cei care dețin asemenea instrumente, materiale sau
echipamente hardware ori software în vederea falsificării să nu treacă la
falsificare. Răsplata pentru această conduită va fi nepedepsirea pentru actele de
pregătire deja realizate de către autor.
1 C. Ap. Galați, dec. pen. nr. 1020 din 12 octombrie 2018, disponibilă pe www.sintact.ro.
Falsificarea de monede, timbre sau de alte valori 503
falsificării bancnotelor sau monedelor care sunt sau au fost fabricate prin
utilizarea de instalații sau materiale legale fără respectarea drepturilor sau a
condițiilor în care autoritățile competente pot emite bancnote sau monede.
La fel ca în celelalte cazuri, ceea ce legiuitorul dorește să protejeze este
încrederea publicului în autenticitatea monedelor ca mijloace de plată
legale și general acceptate. Având în vedere particularitățile textului, credem
că acesta protejează, în subsidiar, și circuitul economico-financiar. O eventuală
încălcare a politicii monetare a autorității competente, care stabilește dimen
siunea masei monetare în funcție de indicatori macroeconomici bine stabiliți,
poate genera instabilitate și imprevizibilitate în mecanismele monetare.
2. Subiectul activ
Având în vedere circumstanțierile aduse de elementele obiective de tipici
tate ale faptei, considerăm că autorul trebuie să aibă calitatea de persoană
mandatată de către autoritatea competentă să „confecționeze” monedă sau, altfel
spus, să tipărească bancnote ori să bată monede (de regulă, o persoană juridică),
în cazul în care nu există o asemenea relație de „reprezentare” (spre exemplu, în
cazul angajaților unei persoane juridice, aceștia nefiind „destinatarii” direcți ai
consimțământului autorității bancare centrale), cel care va „confecționa” monede
prin utilizarea de instalații sau materiale destinate acestui scop va comite, de fapt,
o acțiune de contrafacere de monede și, în consecință, va răspunde pentru
infracțiunea de falsificare de monede prevăzută de art. 310 C. pen.
3. Latura obiectivă
în acest caz, actul de executare constă în confecționarea de monedă
autentică prin folosirea de instalații sau materiale destinate acestui scop, cu
încălcarea condițiilor stabilite de autoritățile competente sau fără acordul
acestora.
Observăm, în primul rând, o diferență de substanță între actul de executare
prevăzut de această normă și cel prevăzut de art. 310 C. pen. înlocuirea terme
nului „falsificare” cu un termen mai neutru, și anume „confecționare”, nu
sugerează decât că, inclusiv pentru legiuitor, definirea „intelectuală” a falsului
este un demers mai anevoios.
în opinia noastră, acțiunea de confecționare nu poate fi catalogată decât ca
o alternativă elegantă a termenului „contrafacere” din cadrul falsului de
monede.
Contextul în care actul de executare se comite este unul particular. Astfel,
în acest caz, acțiunea de contrafacere nu se va comite prin utilizarea unor dispo
zitive a căror deținere este ilicită, confecționate de către autori sau terți în scopul
utilizării lor la falsificare, ci prin utilizarea acelor instalații sau dispozitive
destinate imprimării de bancnote ori confecționării de monede autentice.
Falsificarea de monede, timbre sau de alte valori 505
5. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoarea de la 2 la 7 ani și interzicerea
exercitării unor drepturi.
6. Tentativa
Tentativa se pedepsește.
506 INFRACȚIUNI DE FALS
Art. 317 alin. (1) C. pen. incriminează falsificarea unui sigiliu, a unei
ștampile sau a unui instrument de marcare de care se folosesc persoanele
prevăzute în art. 176 sau persoanelefizice menționate în art. 175 alin. (2).
în art. 317 alin. (2) C. pen. este sancționată falsificarea unui sigiliu, a unei
ștampile sau a unui instrument de marcare de care se folosesc alte persoane
decât cele prevăzute în alin. (1).
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
în primul alineat este sancționată falsificarea unui sigiliu, a unei ștampile
sau a unui instrument de marcare de care se folosesc persoanele prevăzute în
art. 176 sau persoanele fizice menționate în art. 175 alin. (2) C. pen.
Art. 176 C. pen. privește autoritățile publice, instituțiile publice sau alte per
soane juridice care administrează sau exploatează bunurile proprietate publică.
Persoanele prevăzute de art. 175 alin. (2) C. pen. sunt acele persoane care
exercită un serviciu de interes public pentru care au fost învestite de autoritățile
publice sau care sunt supuse controlului ori supravegherii acestora cu privire la
508 INFRACȚIUNI DE FALS
4. Sancțiunea
în forma falsificării unui instrument oficial, fapta se sancționează cu închi
soare de la 6 luni la 3 ani sau cu amendă.
în forma falsificării unui instrument de natură privată [art. 317 alin. (2)
C. pen.], fapta se sancționează cu închisoare de la 3 luni la un an sau cu amendă.
5. Tentativa
Tentativa se pedepsește.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
Falsificarea instrumentelor de autentificare sau de marcare 509
3. Latura obiectivă
Fapta se comite prin folosirea instrumentului de marcare sau, altfel spus,
marcarea cu ajutorul instrumentului respectiv.
5. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoare de la 3 luni la 3 ani sau cu amendă.
1 Dacă nu s-ar fi acționat astfel, s-ar fi ajuns la situația în care orice atribuire de forță pro
batorie unui înscris ar fi fost precedată de verificări ale veridicității și/sau conformității acestuia
cu realitatea. A se vedea Explicații IV, p. 396.
2 Cu titlu exemplificativ, a se vedea V. Dobrinoiu, N. Conea, Drept penal. Partea specială,
voi. II, Ed. Lumina Lex, București, 2000, p. 376; a se vedea și Trib. Suprem, dec. nr. 1547/1958,
publicată în LP nr. 1/1959, p. 70, în care se afirmă că interesul public ocrotit prin aceste incri
minări este încrederea publică.
3 http://cita. es/falsedad/documental/.
4 M.C. Vidai Casero, La incidencia en sanidad de lafalsedad en documento oficial. Anălisis
doctrina!yjurisprudencial, în Actualidad Penal nr. 23/2004, p. 588.
Tăișuri în înscrisuri 511
1 U. Schroth, Strafrecht. Besonderer Teii, ed. a 4-a, Ed. Richard Boorberg, Mimchen, 2006,
p. 244.
2 § 267 C. pen. german — Cel care, pentru a comite o inducere în eroare în circuitul juridic,
contraface un înscris, falsifică un înscris real saufolosește un astfel de înscris vafi sancționat.
512 INFRACȚIUNI DE FALS
1 Spre exemplu, art. 26 C. pen. spaniol, în care înscrisul este definit ca „orice suport mate
rial care exprimă sau incorporează date, fapte sau situații de fapt având valoare probatorie sau
fiind în orice alt mod relevante juridic".
Falsuri în înscrisuri 513
Art. 320 C. pen. incriminează falsificarea unui înscris oficial, prin contra
facerea scrierii ori a subscrierii sau prin alterarea lui în orice mod, de natură
să producă consecințe juridice.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general. Această infracțiune poate fi comisă și de o
persoană juridică. De exemplu, o persoană juridică, pentru a proba existența
unui drept, falsifică un înscris oficial (un titlu de proprietate asupra unui imobil,
o autorizație de construire).
3. Latura obiectivă
Actul de executare constă într-o acțiune de falsificare materială.
a) Falsificarea materială prin contrafacerea scrierii sau a subscrierii
(„crearea” abuzivă a unei manifestări de voință)
Această modalitate de falsificare include toate acele acțiuni prin care se
„produce”/„creează” un înscris aparent autentic. Contrafacerea se poate realiza
prin reproducere, fotocopiere, decupare și/sau lipire (spre exemplu, în cazul
realizării unui înscris sub forma unui colaj), trucare, prin hârtie copiativă etc. Nu
este vorba doar despre o imitare perfectă a scrisului unei persoane, ci despre
fabricarea, prin orice mijloace (acțiuni umane sau tehnice), a unui înscris care
trezește aparența veridicității.
Va exista un înscris contrafăcut inclusiv atunci când autorul obține o
diplomă de licență prin prelucrarea pe calculator a imaginii unei diplome
originale, pe care apoi o tipărește. Alte exemple de contrafacere ar fi: fabricarea
unei autorizații de construire, a unui contract de vânzare, a unui extras de carte
funciară, a unei adeverințe medicale, a unei rețete farmaceutice sau a unei
scrisori de dragoste, când aceasta, datorită unui concurs de împrejurări, ar avea
valoare probatorie.
în cazul înscrisurilor nepreconstituite (care inițial nu aveau relevanță
juridică), înscrisului care se dorește și este contrafăcut trebuia să-i fie atribuibilă
deja o anumită relevanță juridică. Drept urmare, nu va exista fals în sensul
dreptului penal atunci când, în momentul contrafacerii, înscrisul nu avea
relevanță juridică.
Contrafacerea subscrierii
Ipoteza vizează acele situații în care este fabricată semnătura unei persoane,
pe un draft de înscris deja redactat, căruia îi lipsește semnătura, sau pe un înscris
care deja a fost plăsmuit din perspectiva conținutului său. Cu titlu exempli-
ficativ, menționăm: contrafacerea unei semnături pe o procură avocațială, pe un
formular.
O contrafacere a subscrierii poate exista inclusiv în situația în care falsi
ficatorul semnează documentul cu numele său sau cu o parte din acesta, atunci
când, de facto, autorul dorește să atribuie acea semnătură unei alte persoane, ca
emitent aparent al manifestării de voință. Contrafacerea unei semnături poate fi
realizată, în opinia noastră, inclusiv prin fapta autorului aparent al înscrisului:
spre exemplu, în cazul în care autorul aparent al înscrisului semnează anumite
documente, fără a ști că printre acestea falsificatorul a strecurat o foaie albă și
hârtie copiativă. Nu va exista contrafacere atunci când semnătura contrafăcută
este ilizibilă (lipsește caracterul determinabil al presupusului emitent al mani
festării de voință) pe un act administrativ, pe un contract etc.
b) Falsificarea materială a înscrisului prin alterare (modificarea abuzivă
a unei manifestări de voință, astfel încât aceasta să producă în circuitul civil alte
efecte decât cele inițiale)
522 INFRACȚIUNI DE FALS
1 în practica judiciară s-a stabilit că falsificarea filelor registrului de valori din cadrul
biroului executorului judecătoresc, prin adăugarea unor mențiuni nereale după completarea
filelor, săvârșită de către executoruljudecătoresc, în exercițiul atribuțiilor de serviciu, constituie
infracțiunea de fals material în înscrisuri oficiale prevăzută în art. 320 alin. (1) și (2) C. pen.
Executorul judecătoresc are calitatea de funcționar public în accepțiunea dispozițiilor art. 175
alin. (2) C. pen., iar registrele întocmite în cadrul biroului executorului judecătoresc în aplicarea
reglementărilor legale constituie înscrisuri oficiale, în sensul dispozițiilor art. 178 alin. (2)
C. pen., ca înscrisuri care emană de la persoana prevăzută în art. 175 alin. (2) C. pen. sau care îi
aparțin - ICCJ, s. pen., dec. nr. 133/A din 12 aprilie 2019, disponibilă pe www.scj.ro.
2 Conform art. 150 alin. 2 C. pen. 1968, înscrisul oficial era definit ca orice înscris care
emană de la o organizație prevăzută de art. 145 sau care aparține unei asemenea organizații.
3 în practica judiciară s-a apreciat că foaia privind efectuarea inspecției ITP sau polița de
asigurare RCA reprezintă înscrisuri oficiale, pentru că ele consemnează prestarea unui serviciu de
utilitate publică, chiar dacă emitentul ar fi o societate „privată” - a se vedea C. Ap. Bacău,
dec. pen. nr. 728 din 7 iunie 2017, respectiv C. Ap. Alba Iulia, dec. pen. nr. 312 din 18 aprilie
2019, disponibile pe www.sintact.ro.
524 INFRACȚIUNI DE FALS
de drept public. Niciuna dintre acestea nu este însă complet izolată în sfera drep
tului public. Din contră, orice instituție publică poate deveni actor în circuitul
juridic privat. Mult mai evident este că o persoană care administrează bunuri
proprietate publică sau o persoană asimilată funcționarilor publici va activa și în
circuitul de drept privat (poate chiar preponderent) și va emite deci înscrisuri
care, în mod normal, ar trebui considerate înscrisuri sub semnătură privată. în
mod nejustificat, legea penală nu face însă nicio distincție, atrăgând în sfera
înscrisului oficial orice înscris ce emană de la o asemenea persoană.
în același sens, dacă nu ar fi adusă o asemenea nuanță, criteriul aparte
nenței ar lărgi excesiv limitele noțiunii. Astfel, într-o astfel de abordare nenuan
țată, orice înscris (indiferent de conținut) care ar aparține unui notar, executor,
lichidator etc. ar putea fi considerat un înscris oficial, acesta fiind un înscris care
aparține unei persoane prevăzute de art. 175 alin. (2) C. pen.
în plus, definirea înscrisului prin raportare la conceptele problematice de
funcționar public sau funcționar public asimilat ar putea să creeze noi probleme
de interpretare1.
Așadar, în opinia noastră, ar trebui să fie un înscris oficial înscrisul care
consemnează o manifestare de voință în legătură cu exercitarea puterii publice
sau privind prestarea unui serviciu de utilitate publică. Totuși, până la o inter
venție a legiuitorului, în practica judiciară, interpretarea noțiunii riscă să rămână
blocată în „automatismul” aplicării literale a art. 178 alin. (2) C. pen.
Conform art. 320 alin. (3) C. pen., sunt asimilate înscrisurilor oficiale bile
tele, tichetele sau orice alte imprimate producătoare de consecințe juridice.
d) Rezultatul acțiunii de falsificare (înscrisul astfel falsificat) trebuie să fie
de natură să producă consecințe juridice, adăugăm noi, altele decât cele pe
1 Spre exemplu, în practica judiciară s-a pus problema dacă falsificarea unei adeverințe
pretins a fi emisă de un medic dintr-o clinică privată, în care s-ar fi atestat faptul că acea persoană
îndeplinește condițiile medicale pentru portul de armă, reprezintă o acțiune de fals material
(adeverința fiind un înscris oficial) sau de fals în înscrisuri sub semnătură privată (adeverința fiind
un înscris sub semnătură privată). Instanța de apel, raportându-se la natura prerogativelor a căror
exercitare ar fi condus la emiterea acelei adeverințe, a reținut că în speță discutăm despre un
înscris oficial, și nu despre unul sub semnătură privată: rezultă din coroborarea normelor mențio
nate că, deși Centrul medical „Bramed”, unde funcționa cabinetul medical de medicină a muncii
unde își desfășura activitatea medicul de medicină a muncii care a eliberat înscrisulfalsificat de
inculpat, este un furnizor de servicii medicale private, atât furnizorul de servicii - persoană
juridică -, cât și medicul de medicină a muncii - persoană fizică — care a eliberat înscrisul sunt
supuși, cu privire la serviciile medicale furnizate, controlului unei autorități publice, respectiv
Ministerului Sănătății și Familiei prin Direcția de Sănătate Publică a județului Brașov. In raport
cu această situație, Curtea constată că în mod greșit a apreciat prima instanță că înscrisul
falsificat de către inculpat, emis de către un funcționar public, este un înscris sub semnătură
privată, și nu unul oficial, schimbând în consecință încadrarea juridică dată prin actul de sesi
zare a instanței faptelor comise de inculpat - C. Ap. Brașov, dec. pen. nr. 508 din 23 iunie 2016,
disponibilă pe www.sintact.ro.
Falsuri în înscrisuri 525
5. Sancțiunea
în forma de bază, fapta se sancționează cu închisoarea de la 6 luni la 3 ani.
6. Tentativa
Tentativa se pedepsește.
7. Forme agravate
Conform art. 320 alin. (2) C. pen., fapta se comite în formă agravată dacă
falsificarea materială a înscrisului oficial a fost săvârșită de către un funcționar
public în exercițiul atribuțiilor sale de serviciu.
Din punctul nostru de vedere, o atare agravantă este discutabilă. Este greu
de înțeles, în primul rând, cum ar putea un funcționar public să falsifice material
un înscris oficial în exercițiul atribuțiilor sale de serviciu. Credem că o
formulare mai fericită ar fi fost în contextul exercitării atribuțiilor de serviciu.
Spre exemplu, vom discuta despre o astfel de faptă în situația funcționarului
public care, după ce emite un act administrativ ce trebuia avizat de o altă
persoană, contraface semnătura acesteia, „finalizând” astfel înscrisul oficial în
vederea producerii de consecințe juridice.
Forma agravată ridică semne de întrebare și vizavi de relația sa cu alte
infracțiuni, cum ar fi infracțiunea de abuz în serviciu. Raportat la infracțiunea de
abuz în serviciu, din punctul nostru de vedere, având în vedere că, prin ipoteză,
falsificarea materială reprezintă și o încălcare a atribuțiilor de serviciu, forma
2. Subiectul activ
Conform precizării exprese a legiuitorului, subiect activ al faptei poate fi
doar un funcționar public (conform art. 175 C. pen.), așadar inclusiv funcțio
narul public asimilat.
Infracțiunea este una cu subiect activ special. Raportat la reglementarea
anterioară, s-a afirmat că, prin excepție, coautoratul ar fi posibil, atunci când
obligația de a consemna aparține unei comisii1 2. în acest caz, membrii comisiei
care au atestat fapte neadevărate ar fi coautori ai infracțiunii de fals intelectual.
3. Latura obiectivă
Așa cum am anticipat, spre deosebire de falsul material, falsul intelectual
presupune o „inegalitate” între cele consemnate în înscris (la nivel de conținut, și
nu la nivel de emitent) și realitate. Mai exact, falsul intelectual sancționează
1 într-o decizie de practică judiciară a apărut problema delimitării celor două infracțiuni.
Astfel, prin rechizitoriu, s-a reținut că, în urma controlului efectuat de organele de poliție din
data de 13.01.2016, fiind identificate anumite nereguli cu privire la cele două contracte de prestări
servicii, printre care și lipsa documentelor justificative în baza cărora s-au efectuat plățile către
cele două societăți, în urma unor discuții la care au participat și inculpații C. și G. s-a apreciat că
neregulile identificate pot fi remediate prin întocmirea documentelor lipsă. Astfel, s-a hotărât
întocmirea a două procese-verbale de recepție pentru fiecare dintre cele două ierni în care s-au
efectuat activități de deszăpezire. în acest sens, inculpata G. a redactat două procese-verbale de
recepție care atestau că lucrările de deszăpezire în iama 2013-2014 și 2014-2015 au fost efectuate
în concordanță cu sumele achitate de primăria comunei I., acestea fiind semnate din partea pri
măriei de numitul E., în calitate de președinte al comisiei de recepție, inculpații G. și B., în cali
tate de membri ai comisiei de recepție, iar din partea celor două societăți, de către reprezentanții
acestora. Cele două procese-verbale de recepție au fost redactate pe laptopul marca HP cu
inculpata G., accesând sistemul informatic în data de 24.01.2016, la ora 01,48.
Raportat la această stare de fapt, instanța a reținut că: potrivit dispozițiilor art. 320 alin. (1)
C. pen., constituie infracțiunea de fals material în înscrisuri oficiale falsificarea unui înscris
oficial, prin contrafacerea scrierii ori a subscrierii ori prin alterarea lui în orice mod de natură
să producă consecințe juridice, iar potrivit alin. (2) al aceluiași articol, infracțiunea este mai
gravă dacă falsul prevăzut în alin. (1) este săvârșit de un funcționar public în exercițiul
atribuțiilor de serviciu. Contrar opiniei primei instanțe, se constată că, pentru a fi în prezența
unei infracțiuni de fals material în înscrisuri oficiale, este necesar ca mai întâi să existe un
înscris oficial, care apoi să fie falsificat prin contrafacerea scrierii ori a subscrierii ori prin
alterarea lui în orice mod. Or, în cauză nu a existat un astfel de înscris anterior, ci falsul a fost
produs odată cu întocmirea acestuia, fiind astfel realizate condițiile infracțiunii de fals inte
lectual, care presupune falsificarea unui înscris oficial cu prilejul întocmirii acestuia - C. Ap.
Craiova, dec. pen. nr. 1510 din 7 noiembrie 2019, disponibilă pe www.rolii.ro.
Falsuri în înscrisuri 529
1 C. Ap. Târgu Mureș, dec. nr. 221 din 8 mai 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
2ICCJ, dec. pen. nr. 1333 din 1 martie 2006, publicată pe www.scj.ro.
3 C. Ap. Craiova, dec. pen. nr. 1510 din 7 noiembrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
4 ICCJ, Completul de 5 judecători, dec. pen. nr. 142 din 27 mai 2019, disponibilă pe
www.scj.ro.
Falsuri în înscrisuri 531
1 Raportat la reglementarea anterioară, similară celei actuale, în practica judiciară s-a reținut
(fără nuanțe) că o acțiune ulterioară de falsificare prin alterare a unui înscris „deja” falsificat inte
lectual de către același funcționar nu mai poate primi o semnificație penală proprie, prin reținerea
(și a) infracțiunii de fals material: potrivit art. 288 C. pen. (infracțiunea de fals material în înscri
suri oficiale - n.n.), poate fi falsificat un înscris oficial prin denaturarea conținutului real al
acestuia. Contrafacerea conținutului unui înscris oficial, falsificat în momentul întocmirii, în
condițiile art. 289 C. pen. (infracțiunea de fals intelectual - n.n.) lipsește de conținut infracțiunea
prevăzută de art. 288 alin. 2 C. pen. (falsul material comis de către un funcționar) întrucât
activitatea de contrafacere se referă nu la un înscris oficial valabil potrivit legii, ci la un înscris
deja falsificat. In acest context, activitatea ulterioară de falsificare a unui înscris deja falsificat
este absorbită practic în activitatea inițială de falsificare cu ocazia întocmirii înscrisului oficial -
C. Ap. Iași, dec. pen. nr. 170 din 3 noiembrie 2011, disponibilă pe -www.sintact.ro.
Falsuri în înscrisuri 533
4. Forma de vinovăție
>
Fapta se comite cu intenție directă sau eventuală.
Dacă faptele consemnate de funcționar sunt neadevărate, însă eroarea îi este
provocată funcționarului de către un terț cu intenție, se consideră că fapta
reținută în sarcina terțului este instigare la fals intelectual comisă în modalitatea
participației improprii intenție-culpă1. Această „determinare” a funcționarului de
a consemna împrejurări nereale poate fi atât consecința folosirii unui alt înscris
fals, cât și consecința unei declarații verbale nereale. în acest caz, având în
vedere că actul de consemnare a unor împrejurări neadevărate a fost comis din
culpă, funcționarul nu va răspunde pentru infracțiunea de fals intelectual. De
exemplu, vom avea o astfel de ipoteză atunci când o persoană îi dictează date
inexacte funcționarului public care trebuia să le consemneze într-un înscris
oficial, iar funcționarul consemnează aceste date neadevărate în înscrisul oficial.
5. Sancțiunea
»
Fapta se sancționează cu închisoare de la unu la 5 ani.
6. Tentativa
Tentativa se pedepsește.
1 O.A. Stoica, op. cit., p. 340, nota 33; T. Toader, op. cit., p. 388.
534 INFRACȚIUNI DE FALS
care prin acest fals intelectual ar fi lezate interesele legale publice sau private ale
unei persoane, fapta ar fi calificabilă și ca un abuz în serviciu. însă, având în
vedere caracterul subsidiar al abuzului în serviciu față de orice altă infracțiune
care incriminează distinct forme concrete de încălcare a atribuțiilor de serviciu,
în speță se va aplica doar norma specială a falsului intelectual, ea reprezentând,
de fapt, și o incriminare a unei forme particulare de abuz în serviciu.
Art. 322 C. pen. incriminează falsificarea unui înscris sub semnătură pri
vată prin vreunul dintre modurile prevăzute în art. 320 sau art. 321, dacă
făptuitorul folosește înscrisul falsificat ori îl încredințează altei persoane spre
folosire, în vederea producerii unei consecințe juridice.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general. Infracțiunea se poate comite, în calitate de
autor, și de o persoană juridică.
3. Latura obiectivă
Elementele de particularitate ale acestei infracțiuni prin raportare la falsul
material și cel intelectual sunt următoarele: conduita agentului se referă la un
înscris sub semnătură privată (spre deosebire de primele două fapte, în cazul
cărora discutăm despre un înscris oficial); textul de incriminare prevede o con
diție de tipicitate suplimentară, respectiv ca înscrisul să fie folosit sau încre
dințat spre folosire.
Textul sancționează consemnarea unor împrejurări nereale într-un înscris,
indiferent de natura juridică a acestuia. Putem vorbi despre acte juridice
unilaterale (facturi fiscale, chitanțe etc.), dar și despre acte juridice bilaterale (de
exemplu, contracte), precum și despre orice alte înscrisuri care sunt apte să
producă anumite consecințe juridice.
1) Falsificarea înscrisului
In materia falsului în înscrisuri sub semnătură privată, falsificarea materială
și cea intelectuală a falsului sunt reunite într-o singură infracțiune.
a) Falsificarea materială a unui înscris sub semnătură privată
Pentru ca fapta să fie tipică în această modalitate de comitere, este necesară
una dintre cele două conduite deja analizate: contrafacerea scrierii ori a
subscrierii sau alterarea în orice alt mod.
Conținutul material al acestei conduite este identic cu cel mai sus analizat în
cazul falsului material în înscrisuri oficiale.
O situație deosebită, incriminată și în Codul penal Carol al Il-lea1, este cea a
„abuzului de semnătură”. Sintagma se referă la acele situații în care, profitând
1 Conform art. 407 C. pen. Carol al Il-lea, acela care umple sau completează o hârtie, pe
care se află semnătura unei persoane, fie fără consimțimântul acesteia, fie în mod diferit de cum
s 'a convenit și o întrebuințează sau o încredințează altuia spre afi întrebuințată, în scopul arătat
536 INFRACȚIUNI DE FALS
în art. 406, comite delictul de fals prin abuz de semnătură în alb, și se pedepsește cu închisoare
corecțională de la 6 luni la 2 ani, amendă de la 2.000 la 10.000 lei și interdicție corecțională de
la unu la 2 ani.
Falsuri în înscrisuri 537
1 în practică s-a reținut această infracțiune în situația în care inculpatul A., avocat, a redactat
și a semnat în nume propriu, în calitate de împrumutat, un înscris în care era consemnat în mod
nereal că acesta ar fi fost împrumutat de către C. cu suma de 15.000 euro; în speță nu s-a reținut
falsificarea materială, chiar dacă au existat suspiciuni că C. nu a semnat contractul, ci inculpatul
sau soția sa ar fi facut-o, pentru că nu s-a putut proba dincolo de orice dubiu rezonabil că acțiunea
de contrafacere ar fi fost comisă de către unul dintre aceștia: înalta Curte constată că la data de
16.06.2008 inculpatul A. a încheiat contractul de comodat cu persoana vătămată C. în vederea
stabilirii domiciliului acesteia la inculpați, iar în calitatea sa de avocat, în temeiul art. 3 alin. (1)
lit. c) din Legea nr. 51/1995, a atestat data, identitatea părților și conținutul actului, deși chiar
acesta era una dintre părțile semnatare.
Cu toate acestea, în condițiile atestării contractului de comodat în care inculpatul era
parte, inculpatul nu a înțeles să ateste contractul de împrumut din data de 15.06.2008, deși
fusese încheiat cu o zi înainte de încheierea contractului de comodat. Mai mult, registrul în care
trebuia consemnată atestarea contractului de comodat nu a maifost găsit.
In acest punct de analiză, instanța de apel constată că în mod judicios s-a apreciat de
instanța de fond că semnătura de la poziția împrumutător de pe contractul de împrumut din data
de 15.06.2008 nu aparține persoanei vătămate C., inculpatul neputănd oferi o explicație
plauzibilă pentru care nu a atestat data, identitatea părților și conținutul contractului de împru
mut, astfel cum a procedat, la o zi distanță, cu contractul de comodat, în care inculpatul era
parte. Dacă inculpatul ar fi fost de bună-credință și ar fi încheiat contractul de împrumut în
condițiile menționate la data de 15.06.2008, astfel cum a susținut pe parcursul procesului penal,
arfi procedat la atestarea conținutului, datei și identității părților astfel cum a procedat o zi mai
târziu. Or, modalitatea în care acesta a acționat denotă faptul că inculpatul a încheiat contractul
de împrumut, ulterior, pentru a nu restitui persoanei vătămate suma de 15.000 euro la momentul
la care aceasta i-a solicitat.
Independent de aceste considerații, înalta Curte, văzând pozițiile inculpatului și părții
vătămate, constată lipsa consimțământului părții vătămate la încheierea contractului de împru
mut. Contractul de împrumut, încheiat la data de 15.06.2008, constituie un act fals, deoarece,
prin redactarea de către inculpatul A. și semnarea de către inculpata B. la rubrica „ împru
mutat”, s-a atestat o situație neconformă realității, în sensul împrumutării sumei de 15.000 euro
pe o perioadă de 10 ani - ICCJ, dec. pen. nr. 231/A din 26 septembrie 2018, disponibilă pe
www.scj.ro.
540 INFRACȚIUNI DE FALS
este ea cu simulația din dreptul civil. Și în acest cadru, se creează aparența unei
contradicții între dreptul penal și dreptul civil, sugerându-se că ceea ce este
permis de dreptul civil ajunge să fie interzis de dreptul penal.
In opinia noastră, această contradicție nu este una reală, căci, chiar dacă
legiuitorul nu o prevede expres, sancționarea falsificării intelectuale în înscrisuri
sub semnătură privată trebuie limitată, pe de o parte, prin raportare la rațiunea
incriminării acestor fapte și, pe de altă parte, prin raportare la normele de drept
civil care, principial, permit simulația.
Având în vedere aceste repere, credem că nu orice consemnare a unor
împrejurări nereale ar trebui să intre sub incidența normei aferente falsificării
intelectuale a unui înscris privat, ci doar acele „minciuni scrise” care urmăresc
realizarea unui scop ilicit sau a altor consecințe juridice ilicite, care nu s-ar fi
putut produce în condițiile respectării legii.
Astfel, consemnarea unei „minciuni scrise” va fi sancționabilă dacă ea a
fost săvârșită în vederea comiterii unei alte infracțiuni (a unei infracțiuni de
înșelăciune, spre exemplu, sau a unei infracțiuni de evaziune fiscală) ori a
ascunderii unei infracțiuni, prin crearea unei aparențe de legalitate privind
conduita infracțională principală (ascunderea unei infracțiuni de evaziune fiscală
sau a unei infracțiuni de serviciu ori corupție, a unei infracțiuni contra patrimo
niului etc.). Va exista falsificare intelectuală relevantă și atunci când autorul
consemnează în mod fals împrejurări nereale într-un înscris pentru a produce
consecințe juridice nereale (spre exemplu, X îi solicită lui Y să redacteze o
scrisoare prin care să ateste în mod nereal că cei doi au avut o relație, pentru a
putea folosi respectivul înscris într-o acțiune de tăgadă a paternității).
Credem că doar în aceste cazuri se vor depăși limitele pe care dreptul civil
le permite, respectiv limitele dreptului de a simula. în cazul în care se acțio
nează între aceste limite, ar fi absurd ca o conduită permisă într-un plan (cel
civil) să devină conduită interzisă într-un alt plan (cel penal).
2) A doua condiție de tipicitate este ca persoana să folosească înscrisul
falsificat sau să-l încredințeze unei alte persoane spre folosire, în vederea
producerii de consecințe juridice.
Acțiunea de folosire a înscrisului cuprinde orice conduită prin care autorul
determină/permite terților să aibă acces la conținutul acelui înscris, în vederea
producerii unor consecințe juridice (prezentarea înscrisului, depunerea înscri
sului etc.). Dacă folosirea se realizează în scopul comiterii unei alte infracțiuni
(spre exemplu, o infracțiune de înșelăciune), infracțiunea de fals în înscrisuri
sub semnătură privată se va reține în concurs cu infracțiunea de înșelăciune. La
fel, dacă falsificarea, iar apoi folosirea se realizează pentru ascunderea unei alte
infracțiuni (delapidare, trafic de influență, luare de mită etc.), fapta de fals se va
reține în concurs cu această infracțiune1.
și-a însușit suma de 10.711,6 lei, primită la 29.11.2012, 04.12.2012, 06.12.2012 de la SC C. SRL
și IF D., iar, pentru a ascunde însușirea în interes personal a acestor sume preluate în baza
atribuțiilor de serviciu, a falsificat și folosit un proces-verbal de predare a încasărilor datat
11.12.2012-C. Ap. Bacău, dec. pen. nr. 497 din 18 aprilie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
1 în acest sens, în practica judiciară s-a reținut că:
In drept: fapta inculpatului C., care, la începutul lunii martie 2014, dar cel târziu la data de
10 martie 2014, a completat în fals, cu prilejul întocmirii, Adeverințele de venit nr. 186 din 10
martie 2014 și 169 din 10 martie 2014, prin care a atestat în mod necorespunzător adevărului că
numiții A. și B. erau angajați ai SC E. SRL, respectiv SC F. SRL, calitate în care fiecare dintre
aceștia ar fi obținut un venit net lunar de 956 RON, respectiv 1.100 RON, încredințând apoi
înscrisurile astfel falsificate coinculpaților A. și B., întrunește elementele constitutive ale
infracțiunii de fals în înscrisuri sub semnătură privată, prevăzută de art. 322 alin. (1) C. pen.;
fapta inculpatului C., care, la data de 10 martie 2014, a încredințat coinculpaților A. și B. Adeve
rințele de venit nr. 186 din 10 martie 2014 și 169 din 10 martie 2014, pe care le falsificase în
prealabil, ajutându-i astfel să inducă în eroare persoana vătămată SC D. SA Satu Mare, cu
ocazia încheierii contractului de credit nr. 000048 din 10 martie 2014, și să-i cauzeze acesteia un
prejudiciu în cuantum de 2.599,98 RON, întrunește elementele constitutive ale infracțiunii de
complicitate la înșelăciune, faptă prevăzută de art. 48 raportat la art. 244 alin. (1) și (2) C. pen. -
ICCJ, dec. pen. nr. 447/RC din 20 noiembrie 2019, disponibilă pe www.scj.ro.
542 INFRACȚIUNI DE FALS
în doctrină1 s-a arătat că, într-o atare situație, soluția reținerii unei fapte de
fals în înscrisuri sub semnătură privată nu ar fi corectă, deoarece textul se referă
exclusiv la făptuitorul falsificării, adică persoana care a realizat acte de
executare cu privire la acțiunea de falsificare. Din punctul nostru de vedere,
dincolo de faptul că, potrivit art. 174 C. pen., prin săvârșirea unei infracțiuni
sau comiterea unei infracțiuni se înțelege săvârșirea oricăreia dintre faptele pe
care legea le pedepsește ca infracțiune consumată sau ca tentativă, precum și
participarea la comiterea acestora în calitate de coautor, instigator sau com
plice, nu poate fi negat că infracțiunea este compusă din două acte de executare.
Astfel, odată ce participanții își „împart” sarcinile infracționale, fiecare reali
zând doar o parte din tipicitatea faptei, conduita lor trebuie privită ca un întreg
(acțiunile lor fiind unite tocmai de legătura subiectivă cu privire la comiterea
faptei); iar, într-o atare abordare, indiferent din perspectiva cărui agent privim
lucrurile, tipicitatea faptei de fals în înscrisuri sub semnătură privată este pe
deplin îndeplinită. Așadar, credem că, într-o atare ipoteză, va trebui să reținem
infracțiunea de fals în înscrisuri sub semnătură privată comisă în coautorat*12.
Implicit, nu vom putea accepta nici soluția propusă de autorul mai sus citat,
respectiv complicitatea la fals în înscrisuri sub semnătură privată. Nu putem
împărtăși soluția propusă în doctrină deoarece aceasta omite faptul că, în speță,
agentul, deși a realizat doar acte de participație secundară la acțiunea de falsi
ficare, a ajuns apoi să realizeze el însuși acte de executare specifice infracțiunii
(existând legătură subiectivă), respectiv folosirea înscrisului.
Pe de altă parte, dacă o persoană realizează acțiunea de falsificare (fără
intenția de folosire sau încredințare a înscrisului), iar o altă persoană, fără știrea
celei dintâi, ia înscrisul și îl folosește, doar ultima va răspunde penal, nu pentru
o infracțiune de fals în înscrisuri sub semnătură privată (nu a participat în niciun
fel la acțiunea de falsificare), ci pentru o infracțiune de uz de fals.
5. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoare de la 6 luni la 3 ani sau cu amendă.
7. Aspecte procedurale
In ceea ce privește infracțiunea de fals în înscrisuri sub semnătură privată,
printr-o sesizare a instanței supreme cu privire la dezlegarea unei chestiuni de
drept, s-a ridicat problema admisibilității acțiunii civile prin care se solicită
acordarea unor daune materiale sau morale în procesul penal care are ca obiect
comiterea acestei infracțiuni.
în speța care a stat la baza trimiterii, inculpatul fusese trimis în judecată
pentru faptul că a confecționat un înscris sub semnătură privată - redactat în
limba germană - pe care l-a folosit, în calitate de pârât, în Dosarul civil
nr. 17.196/325/2009 al Judecătoriei Timișoara, în scopul de a obține respingerea
acțiunii civile având ca obiect restituirea unui împrumut, formulată împotriva sa
și a soției sale1.
Deși sesizarea a fost respinsă ca inadmisibilă, din cuprinsul deciziei se
întrevede un posibil răspuns la această chestiune, în acord cu opinia majoritară
exprimată de către instanțele consultate, Ministerul Public etc., și anume acela
că acțiunea civilă în acest context pare a fi inadmisibilă, infracțiunea fiind
încadrată aproape întotdeauna de practică și doctrină în categoria infracțiunilor
de pericol.
8. Relația
»
cu alte infracțiuni
»
1 ICCJ, Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept în materie penală, dec. nr. 16
din 22 mai 2015, publicată în M. Of. nr. 490 din 3 iulie 2015.
Falsuri în înscrisuri 545
Art. 323 C. pen. incriminează folosirea unui înscris oficial ori sub semnă
tură privată, cunoscând că este fals, în vederea producerii unei consecințe
juridice.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general. Cel care a falsificat un înscris oficial și apoi l-a
folosit va răspunde pentru un concurs de infracțiuni între infracțiunea de fals
material și infracțiunea de uz de fals.
Dacă agentul a falsificat în prealabil înscrisul sub semnătură privată, el va
comite doar infracțiunea de fals în înscrisuri sub semnătură privată, deoarece
folosirea acestui înscris reprezintă o condiție de tipicitate a faptei incriminate de
1 în acest caz, ar fi, oricum, posibil ca infracțiunea de fals în înscrisuri sub semnătură privată
să nu se poată reține chiar la acel moment și pentru că ea are drept condiție suplimentară folosirea
sau încredințarea spre folosire.
546 INFRACȚIUNI DE FALS
art. 322 C. pen;1. Dacă orice altă persoană, în afara autorului sau participantului
la acțiunea de falsificare, folosește înscrisul sub semnătură privată falsificat, ea
va putea răspunde pentru comiterea infracțiunii de uz de fals.
3. Latura obiectivă
Această infracțiune presupune drept condiție prealabilă existența unui
înscris fals, a cărui situație juridică era cunoscută de autor. înscrisul fals poate
să fie unul oficial sau unul sub semnătură privată.
Un înscris fals, în sensul normei de incriminare, este un înscris care a fost
obținut printr-o activitate tipică din punct de vedere obiectiv de falsificare. Este
lipsit de relevanță pentru tipicitatea faptei de uz de fals dacă acțiunea de
falsificare îndeplinea ea însăși toate condițiile pentru atragerea răspunderii
penale a persoanei care a falsificat în mod efectiv înscrisul sau dacă s-a putut
determina cu exactitate cine a realizat acțiunea de falsificare. De aceea, spre
exemplu, un înscris rezultat dintr-o acțiune de falsificare intelectuală comisă din
culpă (medicul întocmește din culpă un certificat de concediu medical în care
consemnează împrejurări nereale privind boala pacientului, fiind indus în eroare
de către cel din urmă cu privire la existența unor simptome) va fi un înscris fals
în sensul normei aici analizate, iar utilizarea sa (spre exemplu, depunerea de
către pacient a certificatului de concediu medical la angajator în vederea obți
nerii indemnizației de concediu) va putea fi fără probleme „cuprinsă” în tipi
A faptei de uz de fals.
citatea
înscrisul trebuie folosit
Raportat la reglementarea anterioară (situația persistă și raportat la regle
mentarea actuală), în literatura de specialitate se regăseau puține definiții care își
propuneau să dezvolte termenul generic „folosire”12.
De aceea, în continuare vom încerca să oferim câteva linii directoare
privind conținutul acțiunii de folosire ca punct de orientare în demersul iden
tificării eventualei tipicități a a faptei de uz de fals.
în „concretizarea” acțiunii de folosire, doctrina și practica judiciară aferente
reglementării anterioare menționau următoarele modalități concrete de comitere:
(i) Depunerea înscrisului - se referă la acele situații în care înscrisul fals
este depus într-un un dosar, la o persoană juridică sau la o persoană fizică,
pentru a fundamenta o anumită cerere sau pentru a dovedi o anume stare de fapt.
Spre exemplu, va exista uz de fals atunci când se depune la dosarul instanței un
înscris fals, când se depune la departamentul de contabilitate o notă de facturare
fictivă pentru a se întocmi o factură sau când la Biroul Electoral Municipal sunt
1 O. A. Stoica, op. cit., p. 344; Codul penal comentat ți adnotat II, p. 287.
2 Una dintre acestea era „acțiunea de a produce înscrisul ca dovadă a conținutului său” -
Codul penal comentat și adnotat II, p. 289.
Falsuri în înscrisuri 547
destinatar. Acesta din urmă este un element esențial, pentru că, în absența lui, nu
se poate vorbi despre scopul producerii unei consecințe juridice.
Pentru determinarea corectă a tipicității acestei fapte, va trebui distins între
folosirea și deținerea unui înscris fals1, chiar dacă această deținere urmărește
folosirea subsecventă a înscrisului. Doar folosirea, nu și deținerea în vederea
folosirii, va intra sub incidența normei de incriminare. Astfel, dacă folosirea
efectivă a înscrisului este împiedicată de anumite circumstanțe exterioare, fapta
persoanei care deține înscrisul rămâne în forma tentată, nesancționată penal.
Spre exemplu, vom discuta despre tentativă nesancționată în cazul șoferului de
tir care are asupra sa documente justificative false pentru proveniența mărfii, pe
care se pregătea să le prezinte organelor de control.
1 Raportat la prevederile legale în materie, simpla deținere a unui înscris fals nu are
relevanță penală. Există și situații în care deținerea este sancționată (a se vedea art. 313 C. pen.).
în alte sisteme de drept, chiar și simpla deținere a unui înscris fals este sancționată - a se vedea
art. 441-3 C. pen. francez.
Falsuri în înscrisuri 549
frauduloasă a unui înscris (în materia falsului privind identitatea). Rezultă că, în
viziunea legiuitorului, cele două acțiuni nu pot fi echivalate din perspectiva
semnificației lor penale.
în aceste condiții, putem concluziona că, de lege lata, uzul de fals va
cuprinde doar acele ipoteze în care se folosește un înscris obținut printr-o
faptă tipică din punct de vedere obiectiv de falsificare, indiferent dacă
vorbim despre o falsificare intelectuală sau materială.
1 C. Ap. București, dec. pen. nr. 395 din 28 martie 2014, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 C. Ap. Constanța, dec. pen. nr. 1061/P din 21 noiembrie 2018, disponibilă pe
www.sintact.ro.
Falsuri în înscrisuri 551
5. Sancțiunea
Atunci când discutăm despre folosirea unui înscris oficial, fapta se sancțio
nează cu închisoare de la 3 luni la 3 ani sau cu amendă.
Atunci când discutăm despre folosirea unui înscris sub semnătură privată,
fapta se sancționează cu închisoare de la 3 luni la 2 ani sau cu amendă.
Dacă acțiunea de folosire are ca scop comiterea unei alte infracțiuni, fapta
de uz de fals se va reține în concurs cu infracțiunea respectivă. Cel mai frecvent,
în practica judiciară, uzul de fals se comite cu scopul săvârșirii unei infracțiuni
de înșelăciune (prin uzul de fals se realizează prezentarea ca adevărată a unei
fapte mincinoase). în acest caz, uzul de fals va fi reținut în concurs cu infrac
țiunea de înșelăciune în formă agravată, prin folosire de mijloace frauduloase.
Dacă înscrisul utilizat este unul sub semnătură privată, iar autorul a participat și
la acțiunea de falsificare a acestuia, fapta de înșelăciune agravată se va reține în
concurs cu infracțiunea de fals în înscrisuri sub semnătură privată.
Art. 324 alin. (1) C. pen. incriminează falsificarea unei înregistrări tehnice
prin contrafacere, alterare ori prin determinarea atestării unor împrejurări
necorespunzătoare adevărului sau omisiunea înregistrării unor date sau
împrejurări, dacă a fost urmată de folosirea de către făptuitor a înregistrării ori
de încredințarea acesteia unei alte persoane spre folosire, în vederea producerii
unei consecințe juridice.
în alineatul secund al aceluiași articol este incriminată folosirea unei înre
gistrări tehnice falsificate în vederea producerii unei consecințe juridice.
1ICCJ, dec. pen. nr. 214/RC din data de 5 iunie 2019, disponibilă pe www.scj.ro.
554 INFRACȚIUNI DE FALS
2. Subiectul activ
Subiectul activ este unul general. Este posibilă orice formă de participație,
inclusiv coautoratul. Inclusiv o persoană juridică poate răspunde în calitate de
autor.
Participantul la comiterea faptei prevăzute de art. 324 alin. (1) C. pen. nu
poate răspunde și pentru forma asimilată, deoarece, precum în cazul falsului în
înscrisuri sub semnătură privată, folosirea ulterioară a înscrisului/înregistrării
falsificate este o condiție de tipicitate. Drept urmare, subiect activ al faptei
prevăzute de art. 324 alin. (2) C. pen. poate fi doar o terță persoană, ce a ajuns în
posesia înregistrării tehnice falsificate fără a exista o înțelegere prealabilă ce
poate intra sub incidența complicității intelectuale.
3. Latura obiectivă
Chiar dacă cele două alineate se referă la ipoteze distincte (relația dintre
acestea fiind similară relației dintre falsul în înscrisuri sub semnătură privată și
uzul de fals), din motive de sistematizare, vom realiza în aceeași secțiune ana
liza ambelor norme de incriminare.
5. Sancțiunea
»
în cazul ambelor norme, fapta se sancționează cu închisoarea de la 6 luni la
3 ani sau cu amendă.
6. Relația
» cu alte infracțiuni
>
a) Relația cu infracțiunea de fals informatic
în măsura în care ambele textele de incriminare își găsesc aplicabilitatea, nu
se va putea reține un concurs ideal de infracțiuni. Sub acest aspect, arătăm faptul
că falsificarea unei înregistrări tehnice are un caracter special față de falsul
informatic, având prioritate.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
Pentru tipicitatea obiectivă a faptei, esențial este ca agentul să interacțio-
neze cu datele informatice stocate într-un sistem informatic ori într-un mediu
de stocare în așa fel încât să rezulte date necorespunzătoare adevărului, iar
scopul agentului să fie acela de a utiliza aceste date în vederea producerii unor
consecințe juridice. Aceste două elemente indică un paralelism evident cu
incriminarea tradițională a falsului în înscrisuri.
Interacțiunea pe care agentul poate să o aibă cu respectivele date infor
matice subliniază faptul că infracțiunea supusă discuției este una cu conținut
alternativ. Astfel, agentul poate să introducă, să modifice ori să șteargă, fără
drept, date informatice sau să restricționeze accesul la acestea.
Introducerea de date informatice este corespondentul acțiunii de
contrafacere a unui înscris. Astfel, se reține introducerea de date informatice
atunci când agentul creează un document electronic fals. Modificarea acestuia
prin ștergerea ori adăugarea unor cuvinte nu implică o introducere de date
informatice, ci modificarea acestora. în cazul ștergerii de date informatice,
aceasta nu trebuie să fie totală, ci doar parțială, astfel încât „conținutul infor
matic” să ajungă să fie modificat. Celelalte modalități reprezintă corespon
dentul acțiunii de alterare a unui document electronic autentic.
5. Sancțiunea
9
1 în acest sens, a se vedea C. Ap. Cluj, s. pen., dec. nr. 8/A/2010, disponibilă pe
www.jurisprudenta. org.
2 Explicații IV, p. 457.
Falsuri în înscrisuri 559
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general. Infracțiunea poate fi comisă și de o persoană
juridică, atunci când legiuitorul stabilește existența unei obligații în sarcina unei
persoane juridice de a face anumite declarații.
Pentru a determina cine a comis fapta în calitate de autor, trebuie să ana
lizăm care este persoana care își asumă declarația din punct de vedere juridic.
Astfel, atunci când legea permite darea unei declarații prin reprezentant (rareori,
căci conceptul de declarație are totuși o conotație „personală”), iar reprezen
tantul cunoștea că declarația pe care urmează să o dea în numele reprezentatului
este falsă, autorul infracțiunii de fals în declarații va fi persoana reprezentată (ea
este cea care și-a asumat declarația din punct de vedere juridic), reprezentantul
fiind doar un complice la infracțiunea de fals în declarații a reprezentatului.
3. Latura obiectivă
Tipicitatea obiectivă a faptei presupune să existe o declarație neco
respunzătoare adevărului, făcută în fața unei persoane prevăzute la
art. 175 C. pen. sau a unei unități în care aceasta își desfășoară activitatea.
Așadar, nu vor intra sub incidența normei de incriminare eventualele „decla
rații” date în fața unei persoane juridice de drept privat. Tocmai de aceea, o
eventuală precizare într-un formular emis de o persoană juridică de drept privat
conform căreia declararea necorespunzătoare adevărului se sancționează potrivit
Codului penal nu poate atrage ea însăși sancționarea pentru comiterea unei
infracțiuni de fals în declarații. Eventual, într-o atare ipoteză, se va putea angaja
răspunderea penală pentru comiterea infracțiunii de înșelăciune.
Declarația se poate face oral sau în scris. De regulă, declarația făcută oral se
consemnează într-un înscris, întocmit de cel căruia i se adresează declarația.
Raportat la reglementarea anterioară, s-a susținut că, deși condiția con
semnării în scris a declarației nu este prevăzură expres, aceasta ar fi o condiție
implicită, deoarece, până la consemnarea într-un înscris a declarației necores
punzătoare, fapta nu produce o stare de pericol1. Și din punctul nostru de
vedere, este necesar ca declarația să fie consemnată fie într-un înscris, așa cum
se întâmplă de regulă, fie în orice altă modalitate permisă de lege (înregistrare
audio, video etc.), astfel încât acea declarație să aibă aptitudinea de a produce
consecințele juridice specifice. în caz contrar, fapta va rămâne la nivelul unei
tentative nepedepsibile, cât timp o declarație neconsemnată nu poate produce
efecte juridice. Dacă funcționarul care consemnează declarația sau facilitează în
vreun fel consemnarea declarației cunoștea că aceasta are un caracter fals, fapta
sa va fi valorificată prin reținerea unei forme de participație la infracțiunea de
fals în declarații comisă de către autor.
1 Decizia CCR nr. 631 din 15 octombrie 2019, publicată în M. Of. nr. 1019 din 18 decembrie
2019.
2 T. Toader, op. cit., p. 397.
3 Trib. Suprem, dec. pen. nr. 843/1975, în RRD nr. 6/1976, p. 47.
562 INFRACȚIUNI DE FALS
iar folosirea lui în alte împrejurări decât cea pentru care a fost dată va determina
și reținerea unei infracțiuni de uz de fals.
Dintr-un alt unghi, având în vedere că falsul în declarații este și o formă
specială de uz de fals, apare din nou discuția cu privire la relația care există între
această infracțiune și participația improprie la fals intelectual.
Mai exact, se pune întrebarea ce infracțiuni se vor reține în situația în care,
urmare a declarației, se emite un nou înscris oficial care atestă în mod nereal
anumite împrejurări. Din punctul nostru de vedere, într-o atare ipoteză, la fel ca
în cazul infracțiunii de uz de fals, vom putea reține un concurs de infracțiuni
între falsul în declarații și participația improprie la fals intelectual. Astfel, în
practica judiciară s-au reținut cele două fapte (fals în declarații și participație
improprie la fals intelectual) în sarcina inculpatei care, în baza aceleiași rezoluții
infracționale, în data de 16 iulie 2012, a declarat, în mod necorespunzător
adevărului, în fața notarului public, în cuprinsul cererii de deschidere a proce
durii succesorale după defunctul M.G. (senior), că ea însăși și inculpatul V. sunt
singurii succesibili ai defunctului, omițând în mod deliberat să le indice pe
numitele B. și R. ca moștenitoare prezumtive, în scopul de a produce consecințe
juridice, respectiv de a determina înlăturarea acestora din urmă de la moștenire,
cu consecința creșterii cotei proprii din moștenire, determinând astfel notarul ca,
fără vinovăție, să întocmească, în exercitarea atribuțiilor de serviciu, un înscris
oficial (certificatul de moștenitor nr. 181 din 16 august 2012) ce conține date
necorespunzătoare adevărului, în sensul că moștenitorii defunctului M.G. ar fi
inculpata și inculpatul V., fără să existe renunțători sau moștenitori străini prin
neacceptare1. în situația în care actul ulterior întocmit nu face decât să reia
declarația inculpatului, fapta acestuia va constitui exclusiv infracțiunea de fals
în declarații12.
Fapta se consumă în momentul depunerii declarației la persoana prevăzută
de art. 175 C. pen. sau la unitatea din care aceasta face parte, dacă declarația
este dată în formă scrisă. Dacă discutăm despre o declarație în formă orală, fapta
se va consuma în momentul când declarația este consemnată în scris sau în orice
alt mod de către cel căruia i se adresează3. Altfel spus, pentru consumarea
falsului în declarații, este totuși necesar ca „declarația” să ajungă, într-o formă
sau alta, la cunoștința destinatarului, pentru că doar în aceste condiții sunt
îndeplinite ambele dimensiuni ale conceptului juridic de declarație.
1 C. Ap. Cluj, dec. nr. 1304 din 14 noiembrie 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 S-a reținut în sarcina inculpatului exclusiv infracțiunea de fals în declarații constând în
aceea că acesta a declarat necorespunzător adevărului, în fața notarului public, susținând în mod
mincinos că a primit anterior prezentării la notar, de la B, suma de 59.000 lei, reprezentând prețul
achiziționării a două loturi de teren - C. Ap. Constanța, dec. pen. nr. 201 din 19 februarie 2016,
disponibilă pe www.sintact.ro.
3 O.A. Stoica, op. cit., p. 345; ExplicațiiIV, p. 460.
Falsuri în înscrisuri 563
5. Sancțiunea
Fapta se pedepsește cu închisoare de la 6 luni la 2 ani sau amendă.
6. Forme agravate
Având în vedere contextul actual, prin O.U.G. nr. 28/2020, legiuitorul a
stabilit că fapta de fals în declarații se va comite în formă agravată atunci când a
fost săvârșită pentru a ascunde existența unui risc privind infectarea cu o boală
infectocontagioasă1 2.
în acest caz, fapta se pedepsește cu închisoare de la unu la 5 ani sau cu
amendă.
1 Codul penal comentat și adnotat II, p. 296; Explicații IV, p. 460; T. Toader, op. cit.,
p. 398; O.A. Stoica, op. cit., p. 345.
2 Referitor la aceste modificări, a se vedea și A.-T. Gogoci, Noul Fals în declarații și cum să
nu devenim un popor de infractori, în Revista de Note și Studii Juridice (www.juridice.ro).
3 Explicații IV, p. 456.
564 INFRACȚIUNI DE FALS
Art. 327 alin. (1) C. pen. incriminează prezentarea sub o identitate falsă ori
atribuirea unei asemenea identități altei persoane, făcută unei persoane dintre
cele prevăzute în art. 175 sau transmisă unei unități în care aceasta își desfă
șoară activitatea prin folosirea frauduloasă a unui act ce servește la identi
ficare, legitimare ori la dovedirea stării civile sau a unui astfel de act falsificat,
pentru a induce sau a menține în eroare un funcționar public, în vederea
producerii unei consecințe juridice, pentru sine ori pentru altul.
în alin. (3) al articolului se prevede și o modalitate asimilată de comitere,
respectiv încredințarea unui act ce servește la identificare, legitimare ori la
dovedirea stării civile spre afifolositfără drept.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general. Inclusiv o persoană juridică va putea comite
fapta, pentru că și aceasta deține elemente de identificare (denumire, număr de
înregistrare în Registrul Comerțului, cod de identificare fiscală etc.).
3. Latura obiectivă
Art. 327 alin. (1) C. pen.
Pentru ca fapta să fie tipică, este necesară îndeplinirea a două condiții de
tipicitate:
a) să existe o acțiune de prezentare sub o identitate falsă sau de atri
buire unei alte persoane a unei identități false.
Acțiunea de prezentare sau atribuire trebuie făcută față de o persoană dintre
cele prevăzute în art. 175 C. pen. sau transmisă unei unități în care aceasta își
desfășoară activitatea. Așadar, dacă identitatea falsă este invocată în fața unei
persoane juridice de drept privat (spre exemplu, în situația cazării la un hotel),
fapta de fals privind identitatea nu va mai fi tipică.
Pe lângă modalitatea prezentării, fapta se poate comite și prin atribuirea
unei identități false unei alte persoane. Dacă o persoană atribuie unei alte
persoane o identitate falsă și apoi cea de-a doua se prezintă sub această iden
titate falsă, cele două persoane nu vor fi participanți una la fapta celeilalte, ci
vor răspunde fiecare pentru propria faptă1.
Dacă, în aceeași împrejurare, autorul se prezintă sub o identitate falsă, iar
apoi atribuie și unei alte persoane o identitate falsă, teoretic, fapta sa va fi unică,
reținându-se o infracțiune de fals privind identitatea în forma unității naturale
colective.
în ambele cazuri, fapta se poate comite și în formă scrisă. în acest sens este
și prevederea explicită a legiuitorului, care face referire și la transmiterea unei
identități false unei unități în care o asemenea persoană își desfășoară
activitatea (spre exemplu, transmiterea unui dosar de concurs unei persoane de
la art. 175 C. pen. în vederea ocupării unui post didactic);
b) folosirea frauduloasă a unui act ce servește la identificare, legitimare
ori la dovedirea stării civile sau a unui astfel de act falsificat.
Astfel cum se arăta și în Expunerea de motive, prin introducerea acestei
condiții de tipicitate s-a tranșat disputa privind necesitatea utilizării unor docu
mente de identitate pentru comiterea acestei infracțiuni. în actuala soluție se
pornește, așadar, de la premisa că funcționarul în fața căruia autorul se preva
lează de o identitate falsă (a sa sau a altuia, atunci când discutăm despre
1 C. Ap. Suceava, dec. nr. 546 din 29 mai 2019, disponibilă pe www.sintact.ro.
Falsuri în înscrisuri 567
5. Sancțiunea
Fapta este sancționată cu închisoare de la 6 luni la 3 ani.
In forma asimilată (încredințarea unui act), fapta este sancționată cu
închisoare de la 3 luni la 2 ani sau cu amendă.
6. Forme agravate
Fapta se va reține în formă agravată atunci când falsul privind identitatea a
fost comis prin întrebuințarea identității reale a unei persoane [art. 327 alin. (2)
C. pen.].
Având în vedere natura acestei prevederi, de formă agravată a art. 327
alin. (1) C. pen., prin Decizia nr. 20 din 4 iunie 201512, în procedura privind
dezlegarea unor chestiuni de drept, s-a decis că: în interpretarea art. 327
alin. (2) din Codul penal, stabilește că cerința esențială a elementului material
al infracțiunii de fals privind identitatea reglementată în varianta-tip, vizând
folosirea frauduloasă a unui act ce servește la identificare, legitimare ori la
1 C. Ap. București, dec. pen. nr. 87 din 26 ianuarie 2016, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 Publicată în M. Of. nr. 573 din 30 iulie 2015.
568 INFRACȚIUNI DE FALS
dovedirea stării civile sau a unui astfel de act falsificat, este obligatorie și în
ipoteza în care acțiunea de prezentare s-a făcut prin întrebuințarea identității
reale a unei persoane.
Sancționarea agravată a acestei ipoteze se justifică prin aceea că, în acest
caz, prin conduita sa, autorul determină ca acele consecințe care necesită în
prealabil stabilirea identității persoanei să se producă în beneficiul sau în detri
mentul unei alte persoane. Se denaturează astfel corespondența firească între
consecința juridică și persoana la care aceasta se referă.
Observăm că legiuitorul a agravat răspunderea doar pentru situația în care
vorbim despre o prezentare sub o identitate falsă, nu și pentru situația în care
actul de executare constă în atribuirea unei identități false. Din punctul nostru de
vedere, luând în considerare rațiunea agravării răspunderii, o asemenea diferen
țiere este nejustificată.
1 S. Bogdan, Drept penal. Partea specială, Ed. Universul Juridic, București, 2009, p. 406.
Falsuri în înscrisuri 569
Art. 367 C. pen. incriminează inițierea sau constituirea unui grup infrac
țional organizat, aderarea sau sprijinirea, sub orice formă, a unui astfel de
grup.
faptul' că prin aceasta devine mult mai probabilă săvârșirea unor infracțiuni,
uneori chiar și a altor infracțiuni decât cele planificate de infractori. Totuși, reali
tatea a arătat că, de cele mai multe ori, tot comiterea unor fapte infracționale „cla
sice”, scop al grupării infracționale, determină o intervenție a organelor judiciare.
Valoarea socială ocrotită, potrivit doctrinei majoritare, o reprezintă relațiile
de conviețuire între oameni, asupra cărora „planează amenințarea că vor comite
infracțiuni”1.
în analiza rațiunii incriminării grupului infracțional organizat drept concept,
nu trebuie ignorat că există și un substrat politic al incriminării acestor fapte.
Asocierile infracționale pun în pericol și, forța coercitivă a statului, care ajunge
să nu mai reprezinte singura sursă de autoritate în comunitate”1 2.
Din aceste motive, credem că valoarea socială protejată prin incriminarea
grupului infracțional organizat este siguranța politică a statului de drept, ce
poate fi lezată de grupurile de criminalitate organizată, prin posibilitățile lor de a
contesta autoritatea statului asupra unor teritorii, acte de comerț, regimuri
juridice de circulație a unor mărfuri etc.
în același timp, calificarea unei fapte ca fiind una de criminalitate organi
zată permite autorităților judiciare ale statului să folosească mecanisme de
intervenție excepționale. Atunci când un stat dorește ca folosirea mecanismelor
de investigație, sensibile prin raportare la drepturile unor indivizi, să fie frecvent
folosite, o prima etapă de justificare a intervenției acestor mecanisme excep
ționale este folosirea noțiunii de „criminalitate organizată” sau a unor formule
echivalente.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
■
3. Latura obiectivă
înainte de a analiza tipicitatea acestei infracțiuni, trebuie precizat că în
art. 367 alin. (6) C. pen. legiuitorul oferă o definiție legală. Astfel, prin grup
infracțional organizat se înțelege grupul structurat, format din trei sau mai
multe persoane, constituit pentru o anumită perioadă de timp și pentru a
acționa în mod coordonat în scopul comiterii uneia sau mai multor infracțiuni.
Definiția este preluată parțial din Decizia-cadru, cu diferența principială că
scopul grupului constituit nu este acela de a comite infracțiuni grave, așa cum
1 Stabilește că faptele prevăzute de art. 323 din Codul penal anterior și art. 8 din Legea
nr. 39/2003, în reglementarea anterioară modificărilor aduse prin Legea nr. 187/2012 pentru
punerea în aplicare a Legii nr. 286/2009 privind Codul penal, se regăsesc în incriminarea din
art. 367 din Codul penal, nefiind dezincriminate - ICCJ, Completul pentru dezlegarea unor ches
tiuni de drept în materie penală, dec. nr. 12 din 2 iunie 2014, publicată în M. Of. nr. 507 din 8
iulie 2014. In același sens este și jurisprudența recentă. A se vedea C. Ap. Iulia, dec. pen. nr. 44
din 12 februarie 2020, disponibilă pe www.sintact.ro.
2 C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 140 din 10 februarie 2020, disponibilă pe www.sintact.ro.
3 ICCJ, s. pen., dec. nr. 134/A din 15 aprilie 2019, disponibilă pe www.scj.ro.
576 INFRACȚIUNI CARE ADUC ATINGERE UNOR RELAȚII...
1ICCJ, dec. pen. nr. 416/A din 27 octombrie 2016, disponibilă pe ww.scj.ro.
Infracțiuni contra ordinii și liniștii publice 577
1 C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 140 din 10 februarie 2020, precit.
2 începând cu luna noiembrie 2013, inculpații S.I., K.I., L.E.N., B.A.I., S.A. și M.I. s-au
constituit într-un grup infracțional organizat, având ca principal scop săvârșirea de infracțiuni
contra patrimoniului (furt de portofele) și fraude prin mijloace de plată electronice (efectuarea de
retrageri de numerar din bancomate prin utilizarea cârdurilor sustrase). Grupul infracțional orga
nizat a fost coordonat de inculpații S.I. și K.I. (concubini), aceștia fiind liderii grupării
infracționale. Grupul infracțional a fost sprijinit în activitatea infracțională de către inculpații
I.D.S. și G.G.C., ofițer de poliție în cadrul Poliției mun. Timișoara - Biroul de Investigații
Criminale, cu atribuții pe linia furturilor din buzunare - C. Ap. Timișoara, dec. pen. nr. 1298 din
18 decembrie 2019, disponibilă pe www.rolii.ro.
3 C. Ap. București, s. a Il-a pen., dec. pen. nr. 154/A din 2 februarie 2016, disponibilă pe
www.sintact.ro.
4ICCJ, Completul pentru dezlegarea unor chestiuni de drept în materie penală, dec. nr. 10
din 22 aprilie 2015, publicată în M. Of. nr. 389 din 4 iunie 2015.
5 S-a reținut că sub aspectul laturii subiective această infracțiune se poate comite doar cu
intenție directă sau eventuală, ceea ce înseamnă că toții membri trebuie să știe de la început care
este obiectul activității pe care urmează să o desfășoare, care sunt raporturile de subordonare,
strategia de acțiune-C. Ap. Cluj, dec. pen. nr. 140 din 10 februarie 2020,precit.
578 INFRACȚIUNI CARE ADUC ATINGERE UNOR RELAȚII...
5. Sancțiunea
în forma de bază, fapta se sancționează cu închisoarea de la unu la 5 ani și
interzicerea exercitării unor drepturi.
6. Forme agravate
Conform art. 367 alin. (2) C. pen., fapta se va comite în formă agravată
dacă infracțiunea care intră în scopul grupului infracțional organizat este
sancționată de lege cu pedeapsa detențiunii pe viață sau cu închisoarea mai mare
de 10 ani. în acest caz, pedeapsa este închisoarea de la 3 la 10 ani și interzicerea
exercitării unor drepturi.
7. Forme atenuate
Dacă persoana care a săvârșit una dintre faptele prevăzute în alin. (l)-(3)
înlesnește, în cursul urmăririi penale, aflarea adevărului și tragerea la răspundere
penală a unuia sau mai multor membri ai unui grup infracțional organizat,
limitele speciale ale pedepsei se reduc la jumătate.
8. Cauză de nepedepsire
Conform art. 367 alin. (4) C. pen., nu se pedepsesc persoanele care au
comis faptele prevăzute în alin. (1) și alin. (2), dacă denunță autorităților grupul
infracțional organizat, înainte ca acesta să fi fost descoperit și să se fi început
săvârșirea vreuneia dintre infracțiunile care intră în scopul grupului.
I
ART. 368 - INSTIGAREA PUBLICĂ
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
Fapta se comite prin îndemnarea publicului, verbal, în scris sau prin orice
alte mijloace, să săvârșească infracțiuni. Consumarea faptei este independentă
de „convingerea” efectivă a publicului să comită infracțiuni, respectiv de săvâr
șirea infracțiunii la care s-a îndemnat.
Prin art. 368 alin. (3) C. pen. se prevede că, dacă instigarea publică a avut
ca urmare comiterea infracțiunii la care s-a instigat, pedeapsa este cea prevăzută
de lege pentru acea infracțiune. Din punctul nostru de vedere, o atare precizare
este superfluă, tratamentul sancționator fiind unul absolut firesc, dat fiind că, în
acest caz, ceea ce a început ca o acțiune de instigare publică, prin comiterea
faptei de către cel instigat, s-a transformat într-o instigare ca formă clasică de
participație.
5. Sancțiunea
J
în forma de bază, fapta se sancționează cu închisoare de la 3 luni la 3 ani
sau cu amendă, fără a se putea depăși pedeapsa prevăzută de lege pentru infrac
țiunea la săvârșirea căreia s-a instigat.
6. Forme agravate
Conform art. 368 alin. (2) C. pen., fapta se comite în formă agravată atunci
când este săvârșită de un funcționar public.
în acest caz, pedeapsa este închisoarea de la unu la 5 ani și interzicerea
exercitării unor drepturi, fără a se putea depăși pedeapsa prevăzută de lege
pentru infracțiunea la săvârșirea căreia s-a instigat.
Prin art. 369 C. pen. este incriminată incitarea publicului, prin orice mij
loace, la ură sau discriminare împotriva unei categorii de persoane.
580 INFRACȚIUNI CARE ADUC ATINGERE UNOR RELAȚII...
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
Fapta se comite prin incitarea publicului, prin orice mijloace, la ură sau
discriminare împotriva unei categorii de persoane. Legiuitorul nu prevede în
mod limitativ temeiurile actului de executare, ci optează pentru o formulare
generică (și, ca urmare, mai cuprinzătoare), respectiv incitarea la ură sau discri
minare împotriva unei categorii de persoane. O asemenea abordare este opor
tună, având în vedere că individualizarea unui grup de persoane împotriva
căruia se incită la discriminare nu se face doar pe criterii de rasă, etnie, orientare
sexuală, ci poate avea la bază și alte caracteristici (spre exemplu, profesia).
5. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoare de la 6 luni la 3 ani sau cu amendă.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
Fapta se comite prin încercarea de a determina o persoană, prin constrân
gere sau corupere, să comită o infracțiune pentru care legea prevede pedeapsa
detențiunii pe viață sau pedeapsa închisorii mai mare de 10 ani.
în primul rând, observăm că legiuitorul a optat pentru incriminarea doar a
unor ipoteze punctuale de instigare, respectiv a celor în care instigarea este
realizată prin constrângere sau corupere și se referă la o infracțiune sancțio
nată cu pedeapsa detențiunii pe viață sau cu închisoarea mai mare de 10 ani.
Pentru toate celelalte situații, care nu respectă aceste condiții, vom avea de-a
face cu o dezincriminare.
Chiar dacă voința legiuitorului a fost aceea de a prelua ipotezele de incri
minare a instigării neurmate de executare și de a le incrimina distinct, preluarea
a fost realizată imprecis. în primul rând, remarcăm faptul că textul sancționează
doar încercarea de a determina (adică persoana instigată nu a luat rezoluția
infracțională corespondentă), și nu determinarea (adică persoana a luat pe
moment rezoluția de a comite infracțiunea, dar, în final, nu a trecut la exe
cutare). Or, instigarea neurmată de executare implica întotdeauna luarea
rezoluției infracționale de către autor și „răzgândirea” acestuia înainte de a trece
la comiterea faptei sau, dacă a trecut la comiterea faptei, desistarea ori împie
dicarea producerii rezultatului de către acesta. Rezultă că legiuitorul a optat
pentru o „devansare” a momentului de intervenție a dreptului penal, nemaifiind
necesar ca persoana instigată să ia rezoluția infracțională corespondentă.
Totuși, o interpretare „insidioasă” a textului ar putea duce la concluzia că
acesta nu se aplică și cazului determinării. însă, cum, în mod logic, orice deter
minare presupune într-o primă fază o încercare de determinare (până la mo
mentul luării rezoluției infracționale), putem afirma că încercarea de a deter
mina include și această ipoteză concretă a determinării. Oricum, pentru mai
multă rigurozitate, era preferabil ca legiuitorul să prevadă în mod explicit
ambele ipoteze.
582 INFRACȚIUNI CARE ADUC ATINGERE UNOR RELAȚII...
5. Sancțiunea
>
Art. 371 C. pen. incriminează fapta persoanei care, în public, prin violențe
comise împotriva persoanelor sau bunurilor ori prin amenințări sau atingeri
grave aduse demnității persoanelor, tulbură ordinea și liniștea publică.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
Infracțiuni contra ordinii și liniștii publice 583
3. Latura obiectivă
Textul incriminează fapta persoanei care, în public, prin violențe comise
împotriva persoanelor sau bunurilor ori prin amenințări sau atingeri grave
aduse demnității persoanelor, tulbură ordinea și liniștea publică.
Sintagma „faptă săvârșită în public” este definită în Partea generală a
Codului penal, în art. 184.
Conform acestuia, fapta se consideră săvârșită în public atunci când a fost
comisă: a) într-un loc care prin natura sau destinația lui este totdeauna accesibil
publicului, chiar dacă nu este prezentă nicio persoană; b) în orice alt loc acce
sibil publicului, dacă sunt de față două sau mai multe persoane; c) într-un loc
neaccesibil publicului, însă cu intenția ca fapta să fie auzită sau văzută și dacă
acest rezultat s-a produs față de două sau mai multe persoane; d) într-o adunare
sau reuniune de mai multe persoane, cu excepția reuniunilor care pot fi consi
derate că au caracter de familie, datorită naturii relațiilor dintre persoanele
participante.
Noțiunea de „violență asupra persoanelor” va fi înțeleasă prin raportare la
conținutul normativ al infracțiunilor contra integrității corporale și sănătății
persoanei1.
Cu privire la numărul de persoane necesar a fi vizate, credem că, pentru
realizarea elementelor constitutive ale infracțiunii prevăzute de art. 371 C. pen.,
nu este necesar ca acțiunea din structura laturii obiective să fie îndreptată asupra
mai multor persoane ori bunuri. Cu alte cuvinte, deși legiuitorul a folosit
pluralul în conținutul normei de incriminare, referindu-se la „persoane” și
1 Noțiunile largi folosite de legiuitor {violențe comise împotriva persoanelor sau bunurilor
ori amenințări sau atingeri grave aduse demnității persoanelor) au fost criticate din perspectiva
unei potențiale neconstituționalități sub aspectul previzibilității. Prin Decizia nr. 705 din 5
noiembrie 2019 (publicată în M. Of. nr. 193 din 10 martie 2020), Curtea Constituțională a respins
excepția ridicată, reținând că: prima modalitate de realizare a faptei o reprezintă actele de
violență îndreptate împotriva persoanelor sau bunurilor. Atunci când sunt vizate persoane,
violența poate fi atât fizică (loviri sau orice acte de violență specifice infracțiunilor prevăzute de
dispozițiile art. 193 și ale art. 194 din Codul penal), cât și verbală - ceea ce înseamnă toate acele
manifestări agresive verbal care nu pot fi încadrate în categoria amenințărilor sau a faptelor de
lezare a demnității persoanei. (...) De asemenea, Curtea observă că amenințările au înțelesul
definit de prevederile art. 206 alin. (1) din Codul penal (...). Atingerile grave aduse demnității
persoanelor semnifică acele acțiuni cu caracter ofensator care sunt de natură să vatăme senti
mentul de prețuire pe care persoana îl are față de ea însăși sau considerația aprecierea de care
aceasta se bucură din partea celorlalți membri ai societății. Deși legiuitorul nu a mai considerat
demnitatea persoanelor ca fiind o valoare ce trebuie protejată prin incriminarea faptelor de
insultă și calomnie, totuși, atunci când prin atingerea gravă adusă demnității persoanelor se
tulbură ordinea și liniștea publică, fapta constituie infracțiunea prevăzută de dispozițiile art. 371
din Codul penal. Astfel, insultele, expresiile triviale, injuriile, chiar dacă nu sunt adresate unei
persoane determinate, ci publicului în general, pot realiza elementul material al laturii obiective
a infracțiunii de tulburare a ordinii și liniștii publice.
584 INFRACȚIUNI CARE ADUC ATINGERE UNOR RELAȚII...
1 A se vedea, în acest sens: F. Streteanu, D. Nițu, op. cit., p. 50; F. Streteanu, op. cit., p. 59.
2 Cu privire la conținutul infracțiunii de tulburare a ordinii și liniștii publice, instanța
supremă a reținut că:
în absența unei precizări a legii, violența îndreptată asupra persoanelor poate fi atât fizică,
cât și verbală, în timp ce violența împotriva bunurilor este fizică și realizează conținutul infrac
țiunii de distrugere. Amenințările au înțelesul definit de art. 206 C. pen. (fapta prin care i se
aduce la cunoștință unei persoane că urmează să i se întâmple un rău ce poate consta în săvâr
șirea unei infracțiuni sau a unei fapte păgubitoare îndreptate împotriva sa sau a altei persoane,
dacă este de natură să îi producă o stare de temere), iar atingerile grave aduse demnității
persoanelor semnifică acele acțiuni cu caracter ofensator care sunt de natură să vatăme senti
mentul de prețuire pe care persoana îl are față de ea însăși sau considerația, aprecierea de care
aceasta se bucură din partea celorlalți membri ai societății. Or, fapta inculpatului B.C. care s-a
deplasat către Balta S., în punctul „A. ”, împreună cu un grup mare de persoane cărora le-a pus
la dispoziție diferite mijloace de transport ce au fost folosite pentru a distruge porțile principale
de acces în curtea persoanei vătămate D.E., stâlpii din beton care susțineau porțile de fier și
gardul împrejmuitor din partea opusă intrării principale, în condițiile în care, în acel moment,
locuințele deținute de către persoana vătămată D.E. în apropierea Bălții S. erau păzite de forțele
de ordine (jandarmi și polițiști), și de a adresa injurii și amenințări la adresa persoanei vătămate
D.E., strigându-i să plece din comună și dedându-se la manifestări prin care s-a adus atingere
bunelor moravuri, provocând scandal public și tulburând ordinea și liniștea publică, este săvâr
șită în toate modalitățile de comitere a faptei prevăzute de noua normă de incriminare - ICCJ,
s. pen., dec. nr. 250/RC din 14 octombrie 2014, disponibilă pe www.scj.ro.
Infracțiuni contra ordinii și liniștii publice 585
5. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoare de la 3 luni la 2 ani sau cu amendă.
Art. 372 alin. (1) C. pen. incriminează fapta de a purta fără drept, la
adunări publice, manifestări cultural-sportive, în locuri special amenajate și
autorizate pentru distracție ori agrement sau în mijloace de transport în comun:
a) cuțitul, pumnalul, boxul sau alte asemenea obiecte fabricate sau confec
ționate anume pentru tăiere, înțepare sau lovire;
b) arme neletale care nu sunt supuse autorizării ori dispozitive pentru
șocuri electrice;
c) substanțe iritant-lacrimogene sau cu efect paralizant.
în art. 372 alin. (2) C. pen. este incriminatăfolosirea, fără drept, la adunări
publice, manifestări cultural-sportive, în locuri de distracție ori agrement sau în
mijloace de transport în comun a obiectelor sau substanțelor prevăzute în
alin. (1).
1 In același sens, a se vedea Minuta întâlnirii procurorilor șefi secție urmărire penală și
judiciară de la nivelul Parchetului de pe lângă înalta Curte de Casație și Justiție și parchetelor
de pe lângă curțile de apel, 26-27 mai 2016, p. 8, disponibilă la http://inm-lex.ro/wp-
content/uploads/2020/04/Minuta-intalnire-pca-2016.pdf.
586 INFRACȚIUNI CARE ADUC ATINGERE UNOR RELAȚII...
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
Având în vedere eterogenitatea materială a faptelor incriminate în acest
articol, se poate afirma că infracțiunea este una cu conținuturi alternative.
Astfel, în primul alineat se sancționează fapta de a purta fără drept în
locațiile și împrejurările enumerate de legiuitor următoarele instrumente consi
derate de legiuitor ca fiind periculoase:
a) cuțitul, pumnalul, boxul sau alte asemenea obiecte fabricate sau confec
ționate anume pentru tăiere, înțepare sau lovire;
b) armele neletale care nu sunt supuse autorizării ori dispozitivele pentru
șocuri electrice;
c) substanțele iritant-lacrimogene sau cu efect paralizant.
în alineatul secund este sancționată o formă „mai agresivă” de comitere,
respectiv folosirea, fără drept, la adunări publice, manifestări cultural-sportive,
în locuri de distracție ori agrement sau în mijloace de transport în comun a
obiectelor sau substanțelor prevăzute în alin. (1).
5. Sancțiunea
Fapta prevăzută la art. 372 alin. (1) C. pen. se sancționează cu închisoare de
la 3 luni la un an sau cu amendă.
Fapta prevăzută la art. 372 alin. (2) C. pen. se sancționează cu închisoare de
la 6 luni la 2 ani sau cu amendă.
Infracțiuni contra ordinii și liniștii publice 587
6. Forme agravate
Art. 372 alin. (3) C. pen. este, conceptual, o formă agravată a art. 372
alin. (1) C. pen., în considerarea faptului că discutăm despre spații în care sigu
ranța și ordinea publică sunt esențiale. Astfel, prin acest alineat este sancționat
portul, fără drept, al obiectelor sau substanțelor prevăzute în alin. (1) în sediul
autorităților publice, instituțiilor publice sau al altor persoane juridice de interes
public ori în spațiile rezervate desfășurării procesului electoral.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
Norma de incriminare sancționează împiedicarea, prin orice mijloace, a
desfășurării unei adunări publice care a fost autorizată potrivit legii. Observăm,
în primul rând, că textul are ca situație premisă o adunare publică în desfășurare,
în cazul în care împiedicarea se realizează prin neacordarea în mod abuziv a
autorizației prevăzute de lege, credem că fapta funcționarului public va putea fi
calificată ca un abuz în serviciu.
împiedicarea numește nu doar conținutul actului de executare, ci și urmarea
presupusă de acesta, respectiv „stingherirea” în mod esențial a desfășurării
adunării publice. Așadar, credem că legiuitorul nu a vrut să incrimineze doar acele
acțiuni care ar impieta în mod absolut asupra desfășurării adunării publice, ci și
acele acțiuni care, chiar dacă nu au un asemenea efect extrem, stingheresc într-o
manieră esențială desfășurarea adunării publice. Doar dacă se produce una dintre
aceste urmări alternative fapta va avea un caracter consumat.
588 INFRACȚIUNI CARE ADUC ATINGERE UNOR RELAȚII...
5. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoare de la 3 luni la un an sau cu amendă.
1 în forma în care aceasta a fost republicată în M. Of. nr. 186 din 14 martie 2014.
Infracțiuni contra ordinii și liniștii publice 589
asimilate în art. 374 alin. (I1) C. pen., dar și fapte noi, care doar au aparența de a
fi modalități asimilate - art. 374 alin. (I2) C. pen. Pare că această modificare a
fost făcută într-o procedură „atât de” urgentă, încât legiuitorul nu a mai avut
timp de a reflecta și asupra modului în care aceste modificări ar trebui integrate.
Această nouă formă a normei de incriminare va naște dezbateri în primul
rând raportat la necorelările din cuprinsul ei. Astfel, fapta de la alin. (1) are un
caracter agravat dacă se comite prin intermediul sistemelor informatice; textul
nu face însă referire și la alin. (I1) sau (l2), nou introduse prin O.U.G.
nr. 18/2016, în ciuda faptului că, spre exemplu, ,prin spectacol pornografic se
înțelege expunerea în direct adresată unui public, inclusiv prin tehnologia
informațiilor și comunicațiilor, a unui copil implicat într-un comportament
sexual explicit ori a organelor genitale ale unui copil, cu scop sexual”. In plus,
vizionarea de spectacole pornografice prin intermediul sistemelor informatice
are o pedeapsă redusă, egală cu cea de la accesarea de materiale pornografice.
Este greu de urmărit raționamentul legiuitorului, care, probabil, din dorința de a
proteja mai „bine” aceste valori sociale, a redus pedeapsa tocmai la cele mai
frecvente modalități de comitere.
Tot greu de conciliat cu o logică firească este faptul că vizionarea unui
spectacol pornografic pe Intemet are ca formă agravată punerea în pericol a
vieții minorului care apare în acel material ca actor. Pare cel puțin greu de
înțeles de ce vizionarea unui material pornografic, conduită ce nu vizează în
niciun fel implicarea fizică a vreunui minor, ar putea conduce la această formă
agravată.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general. Persoana juridică poate, de asemenea, să
răspundă penal, inclusiv în calitate de autor.
3. Latura obiectivă
Infracțiunea este una cu conținut alternativ. Prin modificarea textului
art. 374 C. pen., legiuitorul a reunit comportamentele tradiționale specifice por
nografiei infantile și comportamente comise prin intermediul sistemelor infor
matice.
Pentru început, trebuie subliniat că, în incriminarea acestor fapte, legiuitorul
operează cu noțiunile de „materiale pornografice” și „spectacole pornografice”.
Pentru a evita discuțiile legate de interpretarea acestor noțiuni, care, principial,
pot fi înțelese diferit, deoarece operează cu concepte ce țin de modul în care
fiecare persoană interpretează ceea ce este pornografic sau doar cu caracter
sexual, legiuitorul a optat pentru definirea legală a acestor noțiuni. Inclusiv
592 INFRACȚIUNI CARE ADUC ATINGERE UNOR RELAȚII...
5. Sancțiunea
în forma de bază, fapta se pedepsește cu închisoare de la unu la 5 ani.
6. Forme agravate
Prima formă agravată este prevăzută de art. 374 alin. (2) C. pen., care
stabilește că, dacă faptele prevăzute în alin. (1) al art. 374 C. pen. au fost
săvârșite printr-un sistem informatic sau alt mijloc de stocare a datelor
594 INFRACȚIUNI CARE ADUC ATINGERE UNOR RELAȚII...
7. Forme atenuate
Art. 374 alin. (3) C. pen. incriminează accesarea, fără drept, de materiale
pornografice cu minori, prin intermediul sistemelor informatice sau altor
mijloace de comunicații electronice.
Este incriminată astfel modalitatea cea mai frecventă de comitere în con
textul pornografiei infantile, deoarece, dacă producerea de materiale porno
grafice cu minori presupune un efort organizatoric sau de „producție” al celui
care realizează aceste materiale, „accesarea” acestora presupune un efort minim.
Accesarea acestor materiale, fiind forma cea mai facilă și frecventă de
comitere, îi poate părea autorului ei ca fiind lipsită de gravitate. în acest caz,
agentul nu folosește el însuși minori, ci doar accesează materiale ce au fost deja
produse de alții; celui care accesează i s-a oferit sau permis „doar” accesul. în
plus, folosirea Intemetului se constituie ca un mecanism relativ facil pentru
păstrarea „anonimatului” asupra acestei conduite infracționale. Poate și din acest
motiv legiuitorul a decis că fapta de a accesa materiale pornografice cu minori
trebuie să ia forma unei variante atenuate de comitere a faptei.
Se pune întrebarea dacă o persoană va răspunde penal atunci când doar
vizualizează conținutul unor materiale pornografice, după ce în prealabil o altă
persoană le-a accesat ilegal. Din punctul nostru de vedere, pentru a se putea
Infracțiuni contra ordinii și liniștii publice 595
8. Tentativa
Tentativa se pedepsește.
Art. 375 C. pen. incriminează fapta persoanei care, în public, expune sau
distribuie fără drept imagini ce prezintă explicit o activitate sexuală, alta decât
cea la care se referă art. 374, ori săvârșește acte de exhibiționism sau alte acte
sexuale explicite.
596 INFRACȚIUNI CARE ADUC ATINGERE UNOR RELAȚII...
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
Legiuitorul a optat pentru o precizare expresă a acțiunilor ce îndeplinesc
tipicitatea faptei de ultraj contra bunelor moravuri. Mai precis, în art. 375
C. pen. sunt incriminate expunerea sau distribuirea fără drept de imagini ce
prezintă explicit o activitate sexuală, alta decât cea reprezentată de pornografia
infantilă, dar și comiterea de acte de exhibiționism sau alte acte sexuale explicite
în public (masturbarea în public, exhibarea organelor genitale etc.). Dacă conduita
autorului constituie ea însăși o altă infracțiune (spre exemplu, o infracțiune de
corupere sexuală), regula va fi cea a reținerii unui concurs de infracțiuni.
Legiuitorul a separat infracțiunea de ultraj contra bunelor moravuri de
infracțiunea de tulburare a ordinii și liniștii publice. Decizia este firească și
asigură o mai clară evidențiere a valorii sociale protejate de textul de incri
minare. Bunele moravuri în societate pot fi încălcate și fără a tulbura liniștea
publică. La fel, liniștea publică poate fi încălcată fără a se leza și bunele
moravuri. Din acest motiv, dacă vor fi lezate ambele valori sociale, cele două
fapte se vor reține în concurs.
5. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoare de la 3 luni la 2 ani sau cu amendă.
CAPITOLUL II
INFRACȚIUNI CONTRA FAMILIEI
9
ART. 376-BIGAMIA
Art. 376 alin. (1) C. pen. incriminează încheierea unei noi căsătorii de
către o persoană căsătorită.
în alineatul secund al aceluiași articol este incriminată fapta persoanei
necăsătorite care încheie o căsătorie cu o persoană pe care o știe căsătorită.
2. Subiectul activ
în ceea ce privește fapta prevăzută în primul alineat, subiectul activ este
special, respectiv persoana căsătorită.
în cazul faptei de la alineatul secund, subiectul activ este persoana necă
sătorită.
Fapta nu poate fi comisă de o persoană juridică în forma autoratului.
3. Latura obiectivă
Cele două alineate formează o infracțiune cu conținuturi incompatibile
(calificare ce derivă din circumstanțierea subiectului activ).
Infracțiunea este și una bilaterală, astfel că cel care va comite fapta în forma
autoratului nu va răspunde și pentru participație la fapta celuilalt (spre exemplu,
persoana necăsătorită va comite fapta de la alineatul secund, fără a i se reține o
eventuală complicitate sau instigare la fapta de la primul alineat).
în primul alineat este incriminată încheierea unei noi căsătorii de către o
persoană căsătorită. Anularea ulterioară a căsătoriei nu va produce efecte
asupra tipicității faptei.
598 INFRACȚIUNI CARE ADUC ATINGERE UNOR RELAȚII...
5. Sancțiunea
Fapta incriminată prin alin. (1) al art. 376 C. pen. este sancționată cu
pedeapsa închisorii de la 3 luni la 2 ani sau cu amendă. în cazul faptei celui
necăsătorit care comite o infracțiune de bigamie prin căsătoria sa cu o persoană
anterior căsătorită, fapta este sancționată cu închisoarea de la o lună la un an sau
cu amendă.
ART. 377-INCESTUL
Art. 377 C. pen. incriminează raportul sexual consimțit, săvârșit între rude
în linie directă sau între frați și surori.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este special, respectiv rudele în linie directă sau frații și
surorile.
3. Latura obiectivă
Art. 377 C. pen. incriminează doar incestul consimțit. Opțiunea legiui
torului se justifică poate și prin dorința acestuia de a evita controversele legate
de absorbția sau nu a acestei fapte în conținutul infracțiunilor de viol sau agre
siune sexuală comise asupra unei rude în linie directă sau între frați și surori3.
în cazul în care infracțiunea de viol sau agresiune sexuală se comite asupra
unei rude în linie directă sau între frați și surori, se va reține doar infracțiunea
contra vieții sexuale, nu și infracțiunea de incest.
în același timp, fapta este incriminată doar în cazul unui raport sexual
firesc, ceea ce sugerează că, în realitate, valoarea socială protejată este și sănă
tatea produsului unei astfel de relații. Concluzia decurge din faptul că, în opinia
noastră, inclusiv un act sexual oral sau anal între rude în linie directă sau între
frați și/sau surori lezează, fără dubiu, moralitatea vieții de familie. în ciuda
acestei evidențe, faptele anterior menționate nu sunt incriminate. Prin neincri-
minarea acestor conduite, legiuitorul a lăsat în afara protecției penale morali
tatea vieții de familie în ipoteze în care conduitele sexuale dintre rude în linie
directă sau dintre frați și surori nu se materializează în raporturi sexuale firești,
în aceste ipoteze, fapta, deși evident imorală, nu este sancționată penal, dacă
este consimțită.
Așa cum am anticipat supra, din punctul nostru de vedere, limitarea este
criticabilă. Propunem, astfel, revenirea la incriminarea „tradițională” a inces
tului, regăsită în Codul penal Carol al II-lea, unde fapta de incest se sancționa și
dacă relația sexuală se stabilea între rude de același sex. O astfel de precizare ar
evidenția că valoarea socială protejată în mod principal este moralitatea vieții de
familie, ce impune respectarea unor reguli firești de conduită sexuală între rude
în linie directă sau între frați și surori.
Infracțiunea este una bilaterală, astfel că, dacă va fi cazul, fiecare dintre
participanții la actul sexual va răspunde în calitate de autor la infracțiunea de
incest.
5. Sancțiunea
>
Art. 378 alin. (1) C. pen. incriminează săvârșirea de către persoana care
are obligația legală de întreținere, față de cel îndreptățit la întreținere, a uneia
dintre următoarelefapte:
a) părăsirea, alungarea sau lăsarea fără ajutor, expunându-l la suferințe
fizice sau morale;
b) neîndeplinirea, cu rea-credință, a obligației de întreținere prevăzute de
lege;
c) neplata, cu rea-credință, timp de 3 luni, a pensiei de întreținere stabilite
pe cale judecătorească.
Infracțiuni contra familiei 601
2. Subiectul activ
Subiectul activ este special, respectiv persoana care are obligația de între
ținere sau cel condamnat prin hotărâre judecătorească la plata prestațiilor
periodice.
3. Latura obiectivă
Infracțiunea este una cu conținuturi incompatibile.
5. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoare de la 6 luni la 3 ani sau cu amendă.
Dacă, până la rămânerea definitivă a hotărârii de condamnare, inculpatul își
îndeplinește obligațiile, instanța dispune, după caz, amânarea aplicării pedepsei
Infracțiuni contra familiei 603
sau suspendarea executării pedepsei sub supraveghere, chiar dacă nu sunt înde
plinite condițiile prevăzute de lege pentru aceasta.
6. Cauză de nepedepsire
Cauza de nepedepsire va interveni în ipoteza în care, înainte de terminarea
urmăririi penale, inculpatul își îndeplinește obligațiile. S-a apreciat, probabil,
că acțiunea penală nu mai este oportună în situația în care autorul și-a îndeplinit
obligațiile înainte de terminarea urmăririi penale. Retragerea plângerii prealabile
de către victimă rămâne însă și în actuala reglementare o ipoteză permisă, ea
producând aceeași consecință a nepedepsirii autorului (ca urmare a clasării sau
încetării procesului penal).
în ceea ce privește procesul de individualizare a modalității de exe
cutare a pedepsei, se preiau, mutatis mutandis, prevederile anterioare privind
consecințele juridice produse de îndeplinirea obligațiilor de către inculpat,
anterior pronunțării unei hotărâri definitive.
7. Aspecte procesuale
Fapta se urmărește la plângerea prealabilă a victimei infracțiunii.
Referitor la comiterea faptei în modalitatea neplății cu rea-credință, în pro
cedura privind dezlegarea unor chestiuni de drept, instanța supremă a stabilit că:
,Jn cazul infracțiunii de abandon de familie prevăzute în art. 378 alin. (1)
lit. c) din Codul penal, termenul de introducere a plângerii prealabile prevăzut
în conținutul art. 296 alin. (1) și (2) din Codul de procedură penală - de 3 luni
din ziua în care persoana vătămată sau reprezentantul său legal a aflat despre
săvârșirea faptei - curge de la data la care persoana vătămată ori reprezen
tantul său legal a cunoscut săvârșirea faptei.
Termenul de 3 luni prevăzut în conținutul art. 296 alin. (1) și (2) din Codul
de procedură penală poate să curgă din trei momente diferite, după cum
urmează: a) din momentul consumării infracțiunii, dacă acest moment este
identic cu cel al cunoașterii faptei; b) din momentul cunoașterii săvârșirii
faptei, care se poate situa între momentul consumării faptei până la momentul
epuizării, și c) din momentul epuizării infracțiunii sau ulterior acestuia, odată
cu cunoașterea săvârșirii faptei, caz în care nu trebuie să fi fost împlinit
termenul de prescripție a răspunderii penale'^.
1 ICCJ, Completul privind dezlegarea unor chestiuni de drept în materie penală, dec. nr. 2
din 20 ianuarie 2020, publicată în M. Of. nr. 135 din 20 februarie 2020.
604 INFRACȚIUNI CARE ADUC ATINGERE UNOR RELAȚII...
2. Subiectul activ
Subiectul activ este special, respectiv părintele copilului minor sau persoana
căreia i s-a încredințat minorul spre creștere și educare.
3. Latura obiectivă
Fapta se comite prin:
- reținerea de către un părinte a copilului său minor, fără consimțământul
celuilalt părinte sau al persoanei căreia i-a fost încredințat minorul potrivit legii;
- împiedicarea, în mod repetat, a oricăruia dintre părinți să aibă legături per
sonale cu minorul, în condițiile stabilite de părți sau de către organul competent.
5. Sancțiunea
Fapta se sancționează cu închisoare de la o lună la 3 luni sau cu amendă.
6. Aspecte procesuale
Acțiunea penală se pune în mișcare la plângerea prealabilă a persoanei
vătămate.
Infracțiuni contra familiei 605
Art. 380 C. pen. incriminează fapta părintelui sau a persoanei căreia i-a
fost încredințat, potrivit legii, un minor și care, în mod nejustificat, îl retrage
sau îl împiedică prin orice mijloace să urmeze cursurile învățământului general
obligatoriu.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este special, respectiv părintele sau persoana căreia minorul
i-a fost încredințat, potrivit legii.
3. Latura obiectivă
Actul de executare sancționat prin normă constă în retragerea sau împie
dicarea nejustificată a minorului, prin orice mijloace, să urmeze cursurile învă
țământului general obligatoriu.
Retragerea presupune ca minorul să fie eliminat din evidențele unei unități
de învățământ, cu consecința împiedicării acestuia să participe la cursurile din
cadrul învățământului general obligatoriu.
împiedicarea presupune orice modalitate prin care minorul, chiar dacă,
formal, ar avea dreptul să o facă, este oprit de către autor să participe la cursurile
din cadrul învățământului general obligatoriu (spre exemplu, în mod nejus
tificat, minorului nu i se asigură mijloacele necesare pentru deplasarea la uni
tatea de învățământ aflată într-o altă localitate).
606 INFRACȚIUNI CARE ADUC ATINGERE UNOR RELAȚII...
5. Sancțiunea
9
6. Cauză de nepedepsire
Conform art. 380 alin. (2) C. pen., fapta nu se pedepsește dacă înainte de
terminarea urmăririi penale inculpatul asigură reluarea frecventării cursurilor de
către minor. Dacă reluarea cursurilor a fost doar temporară, în scopul de a scăpa
de răspunderea penală, iar părintele a comis ulterior un nou act de împiedicare
sau retragere, în mod evident, acesta va comite o nouă infracțiune de împie
dicare a accesului la învățământul general obligatoriu.
CAPITOLUL III
INFRACȚIUNI CONTRA LIBERTĂȚII
RELIGIOASE ȘI RESPECTULUI DATORAT
PERSOANELOR DECEDATE
Art. 381 alin. (1) C. pen. incriminează împiedicarea sau tulburarea liberei
exercitări a ritualului unui cult religios, care este organizat și funcționează
potrivit legii.
In alineatul secund este incriminată obligarea unei persoane, prin constrân
gere, să participe la serviciile religioase ale unui cult ori să îndeplinească un
act religios legat de exercitarea unui cult.
în ultimul alineat al aceluiași articol este sancționată obligarea unei per
soane, prin violență sau amenințare, să îndeplinească un act interzis de cultul,
organizat potrivit legii, căruia îi aparține.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
608 INFRACȚIUNI CARE ADUC ATINGERE UNOR RELAȚII...
3. Subiectul pasiv
Subiectul pasiv secundar este uneori calificat, și anume o persoană aparți
nând unui anumit cult religios [art. 381 alin. (1) și (3) C. pen.].
4. Latura obiectivă
Fapta se comite prin împiedicarea sau tulburarea liberei exercitări a
ritualului unui cult religios în modalitățile prescrise de lege.
6. Sancțiunea
în forma de bază, fapta se pedepsește cu închisoarea de la 3 luni la 2 ani sau
cu amenda.
7. Forme asimilate
Fapta este tipică și atunci când ea constă în:
- obligarea unei persoane, prin constrângere, să participe la serviciile reli
gioase ale unui cult ori să îndeplinească un act religios legat de exercitarea unui
cult;
- obligarea unei persoane, prin violență sau amenințare, să îndeplinească un
act interzis de cultul, organizat potrivit legii, căruia îi aparține.
Fapta se pedepsește cu închisoare de la unu la 3 ani sau cu amendă.
8. Aspecte procesuale
Acțiunea penală se pune în mișcare la plângerea prealabilă a persoanei
vătămate.
Art. 382 C. pen. incriminează profanarea unui lăcaș sau a unui obiect de
cult, aparținând unui cult religios care este organizat și funcționează potrivit
legii.
Infracțiuni contra libertății religioase și respectului datorat persoanelor decedate 609
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general, fapta putând fi comisă inclusiv de către o
persoană juridică.
3. Latura obiectivă
Actul material specific faptei constă în profanarea unui lăcaș de cult (biserică,
moschee, casă de rugăciuni etc.) ori a unui obiect de cult (icoană, moaște etc.).
Atât lăcașul, cât și obiectul despre care se face vorbire în conținutul art. 382
C. pen. trebuie să aparțină unui cult religios recunoscut de lege, care funcționează
în limitele acesteia.
Profanarea implică o acțiune prin care se manifestă un grad de dispreț față
de sentimentele religioase ale membrilor unei anumite confesiuni religioase.
Cum conținutul noțiunii de „profanare” nu implică un grad înalt de previzi-
bilitate, fiind, mai degrabă, un termen „generic”, s-a apreciat că interpretarea
acesteia trebuie să fie una restrictivă. O asemenea interpretare ar trebui să
conducă la concluzia conform căreia, pentru ca fapta să fie tipică, conduita
agentului trebuie să se materializeze într-un anumit fel, o profanare verbală
(insultă) neatrăgând, așadar, tipicitatea faptei, indiferent cât de gravă ar fi
aceasta12. în dreptul spaniol, o astfel de conduită este sancționată printr-un text
de incriminare distinct - art. 525 C. pen. spaniol.
5. Sancțiunea
Fapta se sancționează închisoarea de la 6 luni la 2 ani sau cu amenda.
Art. 383 alin. (1) C. pen. incriminează sustragerea, distrugerea sau profa
narea unui cadavru ori a cenușii rezultate din incinerarea acestuia.
în art. 383 alin. (2) C. pen. este sancționată profanarea prin orice mijloace
a unui mormânt, a unei urne funerare sau a unui monumentfunerar.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
O primă observație este aceea că legiuitorul a realizat o disociere între
„profanarea unui cadavru” și „profanarea unui mormânt”.
Din această perspectivă, s-a considerat că fapta de a sustrage, distruge sau
profana un cadavru ori cenușa rezultată din incinerarea acestuia prezintă un grad
de pericol social mai ridicat decât în cazul în care agentul profanează un
mormânt, o urnă funerară ori un monument funerar.
în ceea ce privește art. 383 alin. (1) C. pen., legiuitorul s-a raportat nu doar
la un cadavru1, ci și la cenușa rezultată din incinerarea acestuia. De asemenea,
pe lângă modalitatea profanării, fapta va putea fi comisă inclusiv prin sustra
gere și distrugere. Modalitatea sustragerii unui cadavru a fost preluată din
§168 alin. (1) C. pen. german, prin care se sancționează inclusiv sustragerea
unui cadavru ori a unei părți din acesta. Era, poate, de preferat ca legiuitorul
nostru să realizeze și el această distincție (între cadavru și părți din acesta),
pentru a nu se ajunge la interpretări conform cărora doar sustragerea întregului
cadavru ar fi susceptibilă să atragă tipicitatea faptei. în dreptul german, în
schimb, modalitatea distrugerii se regăsește doar în conținutul „profanării de
morminte”, nu și în cazul profanării de cadavre.
Atunci când profanarea cadavrului are ca scop ascunderea unei fapte de
omor, cele două fapte vor fi reținute în concurs12.
Raportat la art. 383 alin. (2) C. pen., fapta se va comite prin profanarea
prin orice mijloace a unui mormânt, a unei urne funerare sau a unui monument
funerar. Ne întrebăm totuși în ce măsură legiuitorul a dat dovadă de consecvență
prin neincluderea distrugerii ca modalitate alternativă de comitere a faptei.
Această modalitate se regăsește atât în dreptul german, cât și în art. 526 C. pen.
spaniol. în măsura în care legiuitorul a considerat necesar să introducă o moda
litate alternativă, pe lângă profanare, în conținutul art. 383 alin. (1) C. pen., se
pune întrebarea firească în ce măsură, în contextul alin. (2), fapta va mai fi tipică
dacă agentul distruge o piatră funerară. Din punctul nostru de vedere, singura
interpretare rațională este aceea că o eventuală acțiune de distrugere constituie,
implicit, și o acțiune de profanare.
5. Sancțiunea
Fapta prevăzută de art. 383 alin. (1) C. pen. se pedepsește cu închisoarea de
la 6 luni la 3 ani.
Fapta prevăzută de art. 383 alin. (2) C. pen. se pedepsește cu închisoare de
la 3 luni la 2 ani sau cu amendă.
2. Subiectul activ
Subiectul activ este general.
3. Latura obiectivă
Conduita incriminată constă în prelevarea (recoltarea) de țesuturi sau
organe de la un cadavru. Aceasta trebuie să se realizeze fără drept. Procedura
prelevării este reglementată de Legea nr. 95/2006 privind reforma în domeniul
sănătății.
Art. 384 C. pen. sancționează doar acțiunea de prelevare, nu și pe cea de
transplant, deoarece aceasta din urmă poate viza doar o persoană în viață - a se
vedea, în acest sens, art. 149-152 din Legea nr. 95/2006. în schimb, prelevarea
se poate face atât de la o persoană în viață (art. 144-146 și art. 148 din Lege), cât
și de la o persoană decedată (art. 147-148 din Lege).
5. Sancțiunea
»
Cuvânt-înainte........................................................................................................ 5
Abrevieri................................................................................................................. 7
Lucrări frecvent citate........................................................................................... 8
TU?
www.ujmag.ro
0 NLINE
de pe orice dispozitiv:
laptop, mobil sau tabletâ w
R EZULTATE
éditorial, necesare activitâtii dvs., în orice moment,
sub semnàturà specialistilor recunoscuti în domeniu