Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
1
Disponibile pe www.cdep.ro
2
Pentru o analiză a contextului care a generat aceste modificări a se vedea și G. Lazăr, Despre legătura și diferența
dintre actul sexual cu un minor și infracțiunea de viol. Despre consimțământ în cazul infracțiunilor contra libertății
sexuale, în Analele Universității București, Drept, 2022.
3
În cauza M.G.C. c. României, Statul Român a fost acuzat de încălcarea art. 3 și a art. 8 din Convenție, din perspectiva
încălcării obligației sale pozitive de a proteja aceste drepturi ale reclamantei.
sexuală. Dacă în cazul unei vârste fragede a minorului organul judiciar nu avea probleme în a
aplica un astfel de raționament, lucrurile ”deveneau” pentru acesta din ce în ce mai confuze pe
măsură ce vârsta minorului era una mai înaintată.
Aceasta a fost principala problemă pe care legiuitorul a dorit să o ”rezolve” prin reforma
adusă prezentului capitol.
Ca atare, legiuitorul a optat pentru o soluție care, la prima vedere, ar părea să rezolve
problema delimitării conduitelor și a semnificației lor penale, respectiv crearea unor noi infracțiuni
– viol săvârșit asupra unui minor sau agresiune sexuală săvârșită asupra unui minor.
Însă așa cum vom vedea, problema persistă, căci chiar dacă s-au creat cele două infracțiuni,
acestea cuprind atât ipotezele de conduite sexuale ”consimțite” cu minorul cât și cele neconsimțite
(realizate prin constrângere, punere în imposibilitate de a se apăra ori de a-și exprima voința sau,
cel mai relevant, profitând de această stare). Așadar, deși pusă într-un alt registru, problema
rămâne, în ciuda ”reformei” extrem de alambicate realizată de către legiuitor.
Din punctul nostru de vedere, o soluție mult mai clară era aceea de redefinire a
violului/agresiunii sexuale ca fiind conduita de natură sexuală realizată fără consimțământul
victimei (minoră sau nu). O astfel de definiție flexibilă rupea orice ”constrângeri” pentru instanța
de judecată (care, de altfel, nici nu ar fi trebuit să existe în reglementarea anterioară căci sintagma
profitând de imposibilitatea victimei minore de a-și exprima voința putea cuprinde toate ipotezele
problematice) și făcea mult mai clar faptul că ceea ce trebuie să fie de esența faptei de viol sau
agresiune sexuală este absența consimțământului valabil, element de fapt care ar fi putut fi probat
prin orice mijloc de probă.
Dar, din păcate, așa cum vom vedea, legiuitorul a optat pentru o ”reformare” masivă a
acestui capitol, cu rezultate de multe ori surprinzătoare.
În ceea ce privește formele agravate, în cadrul primei serii de agravante (art. 218 alin. 3
Cod penal), formele agravate ”rămase”4 sunt:
- victima se află în îngrijirea, ocrotirea, educarea, paza sau tratamentul făptuitorului;
POATE FI CITITĂ DIN CARTE
- fapta a fost comisă de către un membru de familie sau de către o persoană care
convieţuieşte cu victima;
POATE FI CITITĂ DIN CARTE
4
Sesizăm că nu s-a procedat la o renumerotare a alineatului, astfel că acesta pare ”ciopârțit”, succesiunea fiind lit. a,
b, d, f, g (sic!).
- fapta a fost săvârşită de două sau mai multe persoane împreună
POATE FI CITITĂ DIN CARTE
- făptuitorul se foloseşte de autoritatea funcţiei sale
În toate aceste cazuri, sancțiunea aplicabilă va fi închisoare de la 7 la 12 ani.
Doar ultima dintre acestea are caracter de noutate (făptuitorul se foloseşte de autoritatea
funcţiei sale).
Din punctul nostru de vedere, având în vedere că premisa violului este aceea a lipsei totale
a vreunui consimțământ al victimei este dificil de înțeles care este utilitatea acestei forme agravate
în acest context, ea punând pe același palier două împrejurări de multe ori antagonice. Astfel, ideea
de folosire a autorității specifice funcției agentului ar implica o ”denaturare” a consimțământului,
consimțământ care însă nu există ab initio în cazul infracțiunii de viol.
Pe de altă parte, folosirea autorității pentru ”obținerea” unor conduite de natură sexuală din
partea victimei este deja incriminată prin art. 299 (folosirea abuzivă a funcție în scop sexual). În
plus, existența unui anumit raport de vulnerabilitate a victimei raportat la autor era deja
”exploatată” prin prima formă agravată, care presupunea doar deținerea în mod obiectiv a unei
astfel de calități care implică o poziție de ”superioritate” a autorului (victima se află în îngrijirea,
ocrotirea, educarea, paza sau tratamentul făptuitorului).
Singurul scenariu în care această formă agravată pare să aibă sens este cel în care autorul,
folosindu-se de autoritatea sa, înfrânge voința victimei de a opune rezistență sau o determină să
accepte o conduită care ajunge să-i faciliteze apoi comiterea actelor de executare specifice violului.
Dincolo de observațiile critice, existența unei autorități specifice funcției va fi generată de
un statut profesional al autorului care ar implica un raport de subordonare faptică între agent și
victimă (cum ar fi calitatea de polițist, judecător, funcționar public cu atribuții de control, etc.).
Problematic pentru reținerea acestei forme agravate este aceea că ea nu reclamă doar
existența acestei autorități ci și ca autorul să se folosească de ea cu prilejul comiterii faptei.
Proba folosirii autorității poate fi dificilă căci, teoretic, ea implică elemente de fapt suplimentare
față de existența calității. Adică, într-un fel sau altul, autorul trebuie să evidențieze statutul său iar
această folosire trebuie să contribuie la facilitatea comiterii infracțiunii, spre exemplu, prin
înfrângerea opoziției victimei față de comiterea faptei. De pildă, vom putea discuta despre
comiterea unei fapte de viol în prezența acestei forme agravate în situația în care polițistul,
intimidând victima cu statutul său și cu eventualele repercusiuni pe care el le poate determina în
caz de opoziție, o determină pe aceasta să accepte constrângerea sa fizică și, subsecvent, actul de
penetrare.
Formele agravate ale infracțiunii se continuă în prezent în cadrul art. 218 alin. 3 ind. 2
C. pen. (de observat din nou este că, deși s-a procedat la abrogarea art. 218 alin. 3 ind. 1, nu s-a
procedat și la o renumerotare a alineatelor):
(32) Pedeapsa este închisoarea de la 7 la 15 ani şi interzicerea exercitării unor drepturi
dacă faptele prevăzute la alin. (1)-(3) sunt comise în una dintre următoarele împrejurări:
a) fapta a avut ca urmare vătămarea corporală sau a pus în pericol viaţa victimei în orice
alt mod;
POATE FI CITITĂ DIN CARTE
b) fapta a fost săvârşită asupra unei femei gravide;
c) în urma faptei, victima rămâne însărcinată;
d) victima se află într-o stare de vulnerabilitate vădită, cauzată de vârstă, boală, handicap
fizic sau psihic ori o situaţie de dependenţă;
e) fapta a fost comisă prin folosirea unei arme sau prin ameninţarea cu aceasta;
f) victimei i s-a administrat, fără ştiinţa sa sau împotriva voinţei sale, alcool sau orice
substanţă care îi afectează discernământul sau controlul acţiunilor sale.
5
C. Ap. Suceava, Dec. pen. nr. 1396 din 12.10.2023 disponibilă pe www.rejust.ro (tâlhărie)
6
C. Ap. Craiova, Dec. pen. nr. 1784 din 02.11.2023, disponibilă pe www.rejust.ro (tentativă omor).
(2) Starea de vădită vulnerabilitate să nu fi fost provocată de autor pentru înlesnirea
violului
Având în vedere cauzele stării de vădită vulnerabilitate, această condiție are logică doar
pentru acele cauze care ar putea fi cauzate de autor în vederea facilitării violului (spre exemplu,
un handicap prin tăierea piciorului). În aceste situații, cauza stării de vădită vulnerabilitate nu
trebuie să fie fost cauzată în mod intenționat de către autor în scopul facilitării violului.
Provocarea unei astfel de stări de către autor reprezintă o modalitate de comitere a faptei
de viol în forma de bază (prin punerea victimei în imposibilitate de a se apăra ori de a-și exprima
voința) sau în forma agravată din cauza unei alte împrejurări (spre exemplu, dacă s-a realizat prin
utilizarea unei substanțe).
Circumstanța este una reală pentru că se referă la o calitate specială a subiectului activ.
4) Fapta a fost comisă prin folosirea unei arme sau prin ameninţarea cu aceasta
Rațiunea agravării stă în faptul că autorul își facilitează astfel actul de executare,
înfrângând cu ajutorul armei o eventuală opoziție din partea victimei. Exprimarea legiuitorului este
oarecum redundantă cât timp în toate celelalte contexte sintagma ”folosirea unei arme” implică și
folosirea acesteia la amenințarea victimei. Trecând peste această obiecție ce ține de formulare,
circumstanța reclamă folosirea unei arme (propriu-zise sau asimilate conform art. 179 Cod penal).
Circumstanța este una reală pentru că vizează modul de comitere a faptei.
5) Victimei i s-a administrat, fără ştiinţa sa sau împotriva voinţei sale, alcool sau orice
substanţă care îi afectează discernământul sau controlul acţiunilor sale.
Ipoteza de agravare are în vedere mai ales situațiile de administrare insidioasă a unor
substanțe cu efect psihotrop (acidul gama hidrobuxitirc – așa numitul ”drog al violului”, alcoolul,
substanțe din gama benzodiazepinelor etc.) care afectează discernământul (și, implicit, capacitatea
de a consimți la un astfel de act sexual) sau care paralizează capacitatea victimei de a reacționa în
fața conduitei agresive din partea autorului și de a-i opune rezistență.
Credem că cel mai frecvent această formă agravată va fi incidentă în situația în care
discutăm despre o anulare a discernământului sau atunci când administrarea substanței anulează
capacitatea fizică a victimei de a-și controla acțiunile. În acest sens arătăm că semnificația
agravantei ar trebui în principiu înțeleasă în corespondență cu modalitatea de comitere a violului
– prin punere în imposibilitate a victimei de a se apăra ori de a-și exprima voința
Substanța trebuie să fie administrată fără știința sau împotriva voinței victimei (spre
exemplu, prin strecurarea substanței într-o băutură alcoolică și oferirea ei victimei). Dacă victima
se autointoxică cu astfel de substanțe și, în acest context, are loc comiterea faptei, forma agravată
nu va fi reținută (fapta de viol se va reține în forma de bază sau într-o altă formă agravată), autorul
profitând de starea victimei pe care însă ea și-a cauzat-o.
O problemă interesantă care poate fi ridicată în acest context este dacă actul de penetrare a
victimei trebuie să fie realizat de către cel care i-a administrat victimei substanța sau el poate fi
comis și de către o altă persoană.
Din punctul nostru de vedere, cât timp administrarea substanței reprezintă o punere a
victimei în imposibilitate de a se apăra ori de a-și exprima voința – adică un act de executare din
cadrul infracțiunii de viol, nu trebuie să existe identitate între cele două persoane, acestea din urmă
fiind coautori la faptă (sub rezerva ca între ele să existe o legătură subiectivă).
Altfel spus, dacă actul de penetrare este comis de către cel care nu a administrat substanța,
profitând de starea victimei provocată de administrarea prealabilă a substanței de către o altă
persoană, care avea legătură subiectivă cu prima, cei doi vor fi coautori la infracțiunea de viol în
formă agravată.
Pe de altă parte dacă între cel care a administrat substanța (A) și cel care a realizat ulterior
o conduită de penetrare sexuală asupra victimei (B) nu există legătură subiectivă, B doar profitând
de situația în care se afla victima, A va răspunde pentru o infracțiune de lipsire de libertate, tentativă
de viol/agresiune sexuală sau viol/agresiune sexuală în formă consumată (în funcție de motivul
pentru care i-a administrat victimei substanța și dacă a realizat sau nu o conduită de natură sexuală
asupra acesteia) iar B pentru fapta de viol/agresiune în formă simplă (dacă în speță nu este
incidentă o altă circumstanță de calificare).
O altă chestiune care merită discutată este relația violului comis în această formă agravată
cu infracțiunea de lipsire de libertate. În opinia noastră, dacă administrarea substanței implică
punerea victimei în stare de inconștiență, în funcție de caracterul rezonabil al acestei stări se va
putea sau nu argumenta o absorbție naturală a lipsirii de libertate aferente.
Circumstanța este una reală, ea referindu-se la modul de comitere al faptei.
Ultima formă agravată a infracțiunii de viol este cea prevăzută de alin. 4, respectiv violul
care a avut ca urmare moartea victimei. (POATE FI CITITĂ DIN CARTE). Această formă
agravată nu și-a schimbat conținutul prin raportare la reglementarea anterioară. Singura modificare
se referă la creșterea limitelor de pedeapsă de la 7 la 18 ani (reglementarea anterioară) la 9-18 ani
în reglementarea actuală.
La fel ca în reglementarea anterioară, violul comis în formă simplă se urmărește la
plângerea prealabilă a persoanei vătămate.
Tentativa este sancționată. În cazul violului care a avut ca urmare moartea victimei,
tentativa va fi sancționată conform art. 36 alin. (3) Cod penal.
Art. 218 ind. 1 alin. 1 – viol ”consimțit” comis de către un major asupra unui minor
cu vârsta sub 16 ani
Raportul sexual, actul sexual oral sau anal, precum şi orice alte acte de penetrare vaginală
sau anală comise de un major cu un minor care nu a împlinit 16 ani se pedepsesc cu închisoarea
de la 7 la 12 ani şi interzicerea exercitării unor drepturi.
În acest prim alineat sunt sancționate conduitele care anterior erau integrabile în
infracțiunea de act sexual cu un minor.
Astfel, din interpretarea sistematică a textului (prin raportare la art. 218 ind. 1 alin. 2 – viol
clasic săvârșit de către un major asupra unui minor) reiese că această primă modalitate de comitere
vizează săvârșirea faptei de către un major față de un minor care nu a împlinit 16 ani în
prezența unui consimțământ aparent al acestuia, care însă nu poate să producă efecte având în
vedere incapacitatea sa (prezumată absolut de către legiuitor) de a consimți valabil la o astfel de
conduită.
Așadar, problema care exista anterior în practica judiciară în cazul binomului viol-act
sexual cu un minor, respectiv delimitarea unei fapte de act sexual cu un minor de cea de viol atunci
când nu putea fi identificată o conduită propriu-zisă de constrângere este translatată în cadrul art.
218 ind. 1 Cod penal, acum impunându-se delimitarea dintre art. 218 ind. 1 alin. 1 și 218 ind. 1
alin. 2. Totuși ceea ce se schimbă este percepția asupra gravității faptei sancționate prin art. 218
ind. 1 alin. (1), atât din perspectiva încadrării formale a acesteia în cadrul infracțiunii de viol, cât
și din perspectiva sancțiunii (7-12 ani închisoare și interzicerea unor drepturi, mai mare decât
sancțiunea aferentă faptei de viol – art. 218 Cod penal – în forma de bază).
Celelalte elemente specifice de tipicitate se referă la vârsta minorului - minor care nu a
împlinit vârsta de 16 ani și la calitatea specială a subiectului activ - majorul. Având în vedere
că fapta se comite exclusiv cu intenție, vârsta minorului trebuie să fie cunoscută sau acceptată de
către autor.
Art. 218 ind. 1 alin. 1 ind. 1 – viol ”consimțit” comis de către un minor cu vârsta între
14-18 ani cu un alt minor sub 14 ani.
Raportul sexual, actul sexual oral sau anal, precum şi orice alte acte de penetrare vaginală
sau anală comise de un minor cu un alt minor cu vârsta sub 14 ani se sancţionează potrivit
dispoziţiilor art. 114.
Al doilea alineat are în vedere ipoteza comiterii unui act de penetrare comis de către un
minor care poate răspunde penal (cu vârsta între 14-18 ani) cu un alt minor cu vârsta sub 14 ani.
Deși tautologic, legiuitorul stabilește în mod explicit că sancțiunea aplicabilă în acest caz va fi
conform dispozițiilor art. 114 Cod penal (normă referitoare la măsurile educative aplicabile
minorului). Totuși, ceea ce el omite este să observe că în cazul măsurilor educative privative de
libertate [art. 114 alin. (2) C. pen.] posibilitatea de aplicare a acestora se stabilește în primul rând
prin raportare la limitele de pedeapsă aferente conduitei comise. Așadar, în lipsa unei sancțiuni,
organul judiciar nu va putea evalua dacă norma permite sau nu aplicarea unei măsuri educative
privative de libertate.
Ne întrebăm dacă, de fapt, intenția legiuitorului a fost aceea de a stabili că pentru o astfel
de faptă ar putea fi aplicată doar o măsură educativă neprivativă de libertate. Referirea la întregul
articol 114 C. pen. pare să infirme o astfel de supoziție. Însă, în lipsa unor limite speciale, art. 114
alin. 2 C. pen. devine de facto inaplicabil în acest context. Mai mult, în lipsa unor limite speciale,
orice participant secundar major la această faptă nu va putea fi sancționat pentru că lipsește
sancțiunea ca element indispensabil al unei norme penale.
Sesizăm că pragul de vârstă în acest caz este mai scăzut (14 ani) decât în primul, inclusiv
în considerarea situației particulare a autorului (care este și el un minor).
Pe de altă parte, sesizăm că textul va fi puțin aplicabil având în vedere prevederile art. 218
ind. 1 alin. (7) C. penal. Astfel, dacă discutăm despre un minor de 17 ani care întreține un raport
sexual cu un minor de 13 ani, cauza de nepedepsire ar putea fi incidentă. Pe de altă parte, ipotezele
în care fapta s-ar putea reține (cele în care diferența de vârstă e mai mare de 5 ani) iar fapta să nu
constituie viol comis asupra unui minor profitând de imposibilitatea minorului de a-și exprima
voința sunt și ele reduse (spre exemplu un minor de 12 ani și 8 luni ani întreține un raport sexual
cu un minor de 17 ani și 9 luni).
În orice caz, raportat la aceste două alineate, încadrarea juridică a faptei se va face în funcție
de persoana care va fi autor (majorul sau minorul). Dacă minorul va fi doar participant secundar
la fapta majorului, fapta ambilor va fi încadrabilă în alin. 1 căci încadrarea este stabilită prin
raportare la calitatea autorului. Spre exemplu, dacă un minor de 16 ani ajută un major de 21 de ani
să întrețină un raport sexual ”consimțit” cu un minor de 15 ani, fapta minorului va fi complicitate
la art. 218 ind. 1 alin. (1), sancționată conform regulilor specifice minorității (măsură educativă).
Similar, dacă un major va fi participant secundar la fapta unui minor încadrabilă pe art. 218 ind. 1
alin. 1 ind. 1, fapta majorului se va reține prin raportare la acest alineat. Astfel, dacă de pildă un
major de 20 de ani îl transportă pe minorul de 17 ani și 8 luni să întrețină un raport sexual cu
minora de 12 ani și 8 luni, fapta majorului va reprezenta complicitatea la infracțiunea prevăzută
de art. 218 ind. 1 alin. 1 ind. 1 Cod penal. Problema în acest caz este că în lipsa unei sancțiuni
specifice (pedeapsă cu închisoarea), nu este clar care vor fi limitele speciale aplicabile unei astfel
de fapte.
Pe de altă parte, dacă vom discuta despre un coautorat la viol comis de un major împreună
cu un minor este evident că fapta fiecăruia va trebui tratată raportat la textul de incriminare ce
implică această calitate.
Art. 218 ind. 1 alin. 2 - violul agresiv săvârșit de către un major asupra unui minor
sub 18 ani
Raportul sexual, actul sexual oral sau anal, precum şi orice alte acte de penetrare vaginală
sau anală comise de un major cu un minor prin constrângere, punere în imposibilitate de a se
apăra ori de a-şi exprima voinţa sau profitând de această stare se pedepsesc cu închisoarea de la
8 la 15 ani şi interzicerea exercitării unor drepturi.
În alineatul 2 al acestui articol este sancționat violul ”clasic” (comis prin constrângere,
punere în imposibilitate de a se apăra ori de a-şi exprima voinţa sau profitând de această stare)
comis de către un major asupra unui minor sub 18 ani. În vechea reglementare această ipoteză se
regăsea într-una dintre formele agravate ale infracțiunii de viol.
Observăm că, spre deosebire de primele alineate, dar și de forma anterioară de reglementare
(pragul în cazul infracțiunii de viol comisă în forma agravată asupra unui minor era de 16 ani),
legiuitorul nu mai instituie un prag în cazul vârstei minorului, fapta reținându-se în această
modalitate indiferent de vârsta minorului.
Așa cum am arătat, chiar dacă prin introducerea art. 218 ind. 1 legiuitorul și-a dorit să
elimine problema delimitării dintre actul sexual cu un minor comis de un major și violul comis de
un major asupra unui minor profitând de imposibilitatea sa de a-și exprima voința, problematica
delimitării persistă. De această dată însă, termenii discuției vor fi art. 218 ind. 1 alin. 1 și art. 218
ind. 1 alin. 2 (în cazul minorului sub 16 ani).
Delimitarea se va face în acest caz utilizând același reper, respectiv capacitatea minorului
de a înțelege minimal consecințele unui act sexual. Astfel, dacă majorul de 20 de ani întreține un
raport sexual cu minorul de 13 ani, decizia privind încadrarea faptei majorului în alin. 1 sau 2 va
fi determinată de posibilitatea de a afirma existența unui discernământ al minorului, în sensul de
înțelegere a conduitei sexuale la care el a consimțit, cu implicațiile aferente.
c) fapta a avut ca urmare vătămarea corporală sau a pus în pericol viaţa minorului în
orice alt mod;
Această formă agravată presupune producerea unui rezultat suplimentar (cel puțin una
dintre urmările de la 194 C. pen. sau punerea în pericol a vieții în orice alt mod), imputabil
autorului cu praeterintenție.
Dacă rezultatul specific vătămării corporale s-a produs cu intenție, cele două fapte vor fi
reținute în concurs (viol asupra unui minor în forma de bază sau în prezența unei alte forme
agravate și vătămarea corporală/întreruperea cursului sarcinii).
Pericolul pentru viața minorului reprezintă o stare neconcretizată în vreo altă consecință
concretă cu privire la integritatea sau sănătatea sa, a cărei existență se va determina prin
intermediul oricărui mijloc de probă (ca regulă însă, această împrejurare va fi constatată printr-o
expertiză medico-legală). Dacă starea de pericol pentru viața minorului s-a produs intenționat cu
privire la această urmare vom putea reține o infracțiune de omor în formă tentată.
Dacă fapta de viol ”consimțit” comisă asupra minorului a produs o urmare de la 193 C.
pen., în opinia noastră aceasta nu se va valorifica sub forma reținerii unei infracțiuni de la art. 193
din două motive: în primul rând, conduita sexuală a fost realizată cu ”acordul” minorului care,
chiar dacă nu produce efecte justificative în materia faptelor de natură sexuală, ar trebui să producă
efecte justificative în cadrul infracțiunii de la art. 193 C. pen.. Pe de altă parte, având în vedere că
forma agravată are în vedere doar producerea unei urmări de la 194 C. pen., putem considera că
inclusiv legiuitorul acceptă că producerea unor urmări de la art. 193 C. pen. poate reprezenta o
consecință naturală a infracțiunii.
Dintr-o altă perspectivă, având în vedere caracterul complex al infracțiunii de viol
”neconsimțit”/agresiv (”clasic”) comisă asupra unui minor, această modalitate de comitere va
absorbi legal infracțiunea prevăzută de art. 193 Cod penal.
f) fapta a fost săvârşită de către o persoană care a mai comis anterior o infracţiune
contra libertăţii şi integrităţii sexuale, o infracţiune de pornografie infantilă sau proxenetism
ori o infracţiune de trafic de persoane sau trafic de minori;
Forma agravată exista și în reglementarea anterioară atât în cazul infracțiunii de viol cât și
în cazul infracțiunii de act sexual cu un minor. Observăm o schimbare de optică din partea
legiuitorului, în sensul în care acesta a ”păstrat” forma agravată doar pentru faptele de natură
sexuală comise asupra unui minor, nu și cu privire la cele comise asupra unei persoane peste 18
ani (în reglementarea anterioară forma agravată putea fi reținută indiferent de identitatea victimei
violului, subsecvent primei fapte; acum fapta se va reține în formă agravată doar dacă violul
subsecvent primei fapte este comis asupra unui minor).
Prin săvârșirea unei fapte dintre cele menționate în cuprinsul formei agravate se înțelege
comiterea ei în orice formă de participație, în formă tentată (dacă tentativa este sancționată) sau
consumată. Celelalte aspecte privind aplicarea circumstanței (cu privire la reabilitare, amnistie,
prescrierea răspunderii penale sau a executării pedepsei) vor fi similare celor deja expuse în cadrul
infracțiunii de omor calificat comis de către o persoană care a săvârșit anterior o infracțiune de
omor sau o tentativă de omor.
În următorul alineat – art. 218 ind. 1 alin. 5, legiuitorul reglementează o formă agravată
specifică exclusiv violului ”consimțit” săvârșit asupra unui minor, stabilind că: dacă faptele
prevăzute la alin. (1) şi (11) au fost comise în schimbul unei remuneraţii, al unui folos material
ori al unui avantaj în natură sau al promisiunii unor astfel de beneficii, limitele speciale ale
pedepsei se majorează cu o treime.
Rațiunea acestei agravări se poate identifica în posibilitatea de influențare a minorului și
de ”corupere” a acestuia în ”acceptarea” unor conduite de natură sexuală prin folosirea ”tentației”
unor foloase de natură patrimonială sau a altor avantaje în natură.
Cu privire la sintagma ”avantaje în natură”, pe lângă formularea relativ bizară, credem că
ea nici măcar nu era necesară, termenii de remunerație și foloase materiale fiind suficienți de largi
pentru a acoperi orice situație în care victima este tentată prin oferire unor avantaje de natură
materială.
Pentru reținerea acestei forme agravate nu este necesară existența unei acțiuni de remitere
a folosului, fiind suficientă simpla promisiune a remiterii viitoare.
În ceea ce privește relația cu infracțiunea de folosire a prostituției infantile, având în vedere
clauza de subsidiaritate prevăzută în art. 216 ind. 1 Cod penal, infracțiunea aici analizată va avea
prioritate.
În alin. 5 ind. 1 al art. 218 ind. 1 C. pen. este reglementată o formă particulară de viol
”consimțit” săvârșit de către un major asupra unui minor cu vârsta cuprinsă între 16 și 18
ani.
Dacă în cazul minorului sub 16 ani s-ar putea tolera denumirea infracțiunii de viol săvârșit
asupra unui minor chiar și atunci când există un ”consimțământ” al său pentru conduita de natură
sexuală, pentru fapta comisă față de minorul cu vârsta între 16 și 18 ani, care ”consimte” la
conduita de natură sexuală, denumirea marginală de viol pare cel puțin bizară, chiar și în prezența
unor circumstanțe excepționale.
Conform noii reglementări, fapta comisă asupra unui minor cu vârsta între 16 și 18 ani va
avea semnificație penală doar dacă ea este comisă în următoarele circumstanțe:
a) minorul este membru de familie al majorului;
Se observă că în acest caz fapta este sancționată doar atunci când victima este membru de
familie cu autorul, nu și atunci când cele două persoane conviețuiesc împreună. Lipsa de simetrie
creează o flexibilitate necesară, altfel putându-se ajunge la sancționarea penală a unui major care
întreține un raport sexual firesc cu un minor cu vârsta între 16-18 ani cu care conviețuiește.
O ipoteză interesantă este ce se întâmplă dacă majorul întreține un raport sexual cu o
minoră cu vârsta peste 16 ani cu care este căsătorit (conform art. 272 alin. 2 Cod civil o astfel de
ipoteză poate fi întâlnită). În acest caz, având în vedere drepturile și obligațiile soților, credem că
relațiile conjugale de această factură nu vor avea caracter penal, ele fiind implicit autorizate de
lege.
b) minorul se află în îngrijirea, ocrotirea, educarea, paza sau tratamentul făptuitorului sau
acesta a abuzat de poziţia sa recunoscută de încredere sau de autoritate asupra minorului ori de
situaţia vădit vulnerabilă a acestuia, datorată unui handicap psihic sau fizic, unei situaţii de
dependenţă, unei boli, unei stări de incapacitate fizică sau psihică ori altei cauze;
Această situația particulară a minorului face probabilă obținerea de către autor a unui
”acord” la conduita sexuală, influențat de raportul dintre cei doi. Se conturează astfel justificarea
incriminării faptei într-o astfel de ipoteză.
c) fapta a avut ca urmare vătămarea corporală sau a pus în pericol viaţa minorului în
orice fel;
Având în vedere că premisa faptei este existența unui ”acord” al minorului cu vârsta între
16 și 18 ani la conduita sexuală, este greu de înțeles cum s-ar putea produce o vătămare corporală
sau o punere în pericol a vieții minorului (având în vedere inclusiv că, din punct de vedere biologic,
nu ar mai exista un astfel de pericol) dar și de ce ”acordul” minorului la conduita sexuală nu
acoperă, în sens de cauză justificativă, urmările menționate de legiuitor (având în vedere că ele se
produc din culpă).
d) fapta a fost comisă în scopul producerii de materiale pornografice.
Pare discutabilă reținerea faptei și în această circumstanță, în condițiile în care minorul
poate avea el însuși inițiativa producerii unor astfel de materiale pornografice. Abordarea oarecum
”pudică” a legiuitorului pare a fi în contradicție cu dreptul la viață privată al minorului și dreptul
de a-și manifesta sexualitatea așa cum el dorește.
În aceste situații sancțiunea este închisoarea de la 2 la 9 ani.
În alin. 5 ind. 2 sunt stabilite o serie de circumstanțe în care fapta comisă asupra unui minor
de 16 – 18 ani (cu acordul său) are un caracter agravat. Fiind vorba despre forme agravate, premisa
reținerii oricăreia dintre ele este îndeplinirea tipicității prevăzute de art. 218 ind. 1 alin. 5
ind. 1 Cod penal.
a) fapta a fost săvârşită de două sau mai multe persoane împreună;
Este dificil de înțeles de ce o astfel de circumstanță va atrage întotdeauna conduita sexuală
în sfera unei forme agravate. Cât timp discutăm despre un minor cu vârsta între 16-18 ani și despre
un acord al acestuia la conduita sexuală (deci lipsa oricărui tip de constrângere), apare
problematică reținerea faptei într-o ipoteză în care mai multe persoane (majore și minore cu vârsta
între 16-18 ani) întrețin raporturi sexuale în scopul producerii de materiale pornografice, din
inițiativa minorului.
b) fapta a fost comisă de către o persoană care a mai comis anterior o infracţiune contra
libertăţii şi integrităţii sexuale asupra unui minor, o infracţiune de pornografie infantilă sau
proxenetism asupra unui minor ori o infracţiune de trafic de persoane sau trafic de minori.
Perseverența infracțională a autorului în comiterea unor fapte de aceeași factură este cea
care ar justifica semnificația penală agravată a unei astfel de conduite.
În aceste ipoteze, sancțiunea este închisoarea de la 3 la 10 ani.
O ultimă formă agravată comună este comiterea violului asupra unui minor (”consimțit”
sau nu) care a avut ca urmare moartea victimei. Circumstanța este deja o prezență ”clasică” în
materia infracțiunilor praeterintenționate, ea având în acest context o semnificație similară.
7
În forma inițială (Legea 217/2023) o diferență mai mică de 5 ani determina ca fapta să nu mai aibă caracter
infracțional (reprezentând o ipoteză de atipicitate). Revenirea la calificarea împrejurării ca fiind o cauză de nepedepsire
este oportună căci condiția de atipicitate ar fi produs efecte ”globale” asupra faptei, inclusiv asupra participanților
secundari majori. Cauza de nepedepsire are în schimb un caracter personal, ea fiind aplicabilă doar persoanei care se
regăsește în această ipostază
8
De altfel, acesta este motivul principal pentru care art. 218 ind. 1 alin. (7) a făcut obiectul unei excepții de
neconstituționalitate ridicată de Avocatul Poporului prin raportare la forma textului cuprinsă în Legea nr. 217/2023
Tentativa este sancționată în cazul tuturor modalităților de comitere, inclusiv în cazul
formei agravate de viol care a avut ca urmare moartea victimei. În acest caz însă, la nivel de
sancțiune va fi incident art. 36 alin. 3 Cod penal.
Conform art. 219 alin. 2 ind. 2 fapta se va comite în formă agravată și va fi sancționată cu
închisoarea de la 6 la 12 ani atunci când:
a) fapta a avut ca urmare vătămarea corporală sau a pus în pericol viaţa victimei în orice
alt mod;
b) fapta a fost săvârşită asupra unei femei gravide;
c) victima se află într-o stare de vulnerabilitate vădită, datorată vârstei, bolii, unui
handicap fizic sau psihic, sarcinii sau unei situaţii de dependenţă;
d) fapta a fost comisă prin folosirea unei arme sau prin ameninţarea cu aceasta;
e) victimei i s-a administrat, fără ştiinţa sa sau împotriva voinţei sale, alcool sau orice
substanţă care îi afectează discernământul sau controlul acţiunilor sale.
S-a păstrat și forma agravată clasică a agresiunii sexuale care a avut ca urmare moartea
victimei (art. 219 alin. 3 Cod penal).
Totodată, s-a păstrat regula conform căreia dacă actele de agresiune sexuală au fost
precedate sau urmate de săvârşirea actelor sexuale prevăzute în art. 218 alin. (1) şi alin. (2), fapta
constituie viol (art. 219 alin. 4 Cod penal).
SE POATE CITI DIN CARTE
Tentativa este sancționată (tentativa de agresiune sexuală care a avut ca urmare moartea
victimei va fi sancționată conform art. 36 alin. 3 C. pen.).
(diferența de vârstă trebuia să fie mai mică de 5 ani cu consecința înlăturării tipicității). Textul excepției de
neconstituționalitate este disponibil la https://avp.ro/index.php/exceptii-de-neconstitutionalitate-2023/. Deși formal
excepția a rămas fără obiect (având în vedere modificarea Legii nr. 217/2023 prin Legea nr. 424/2023), problema de
fond a rămas cu siguranță aceeași.
Infracțiunea de agresiune sexuală în forma de bază se urmărește la plângerea prealabilă a
victimei.
Având în vedere larghețea noțiunii de act de natură sexuală (care poate cuprinde inclusiv
mângâieri sau săruturi) este discutabilă opțiunea legiuitorului de a incrimina necondiționat o astfel
de conduită atunci când fapta majorului este comisă asupra unui minor cu vârsta între 14-16 ani.
Spre exemplu, dacă o minoră de 15 ani se sărută cu iubitul ei de 21 de ani sau acceptă ca acesta să
o mângâie pe sâni, de lege lata, fapta ultimului va constitui necondiționat infracțiunea de agresiune
sexuală.
- Art. 219 ind. 1 alin. 1 ind. 1 – act de natură sexuală ”consimțit” săvârșit de către
un minor asupra unui minor sub 14 ani
Ipoteza nu prea poate avea relevanță practică având în vedere cauza de nepedepsire
similară prevăzută la art. 219 ind. 1 alin. 7. Astfel, pentru ca fapta să fie tipică ar trebui ca un
minor care răspunde penal (14-18 ani) să comită fapta asupra unui alt minor (de 9-13 ani9) și să se
aprecieze că acesta din urmă a înțeles minimal semnificația conduitei sexuale la care și-a dat
acordul. Or, având în vedere vârsta fragedă a minorului, de cele mai multe ori, astfel de conduite
ar intra mai degrabă pe art. 219 ind. 1 alin. 2 Cod penal – agresiune sexuală profitând de
imposibilitatea minorului de a-și exprima voința.
- Art. 219 ind. 1 alin. 2 – act de natură sexuală neconsimțit (prin constrângere,
punere în imposibilitate de a se apăra ori de a-și exprima voința ori profitând de
această stare) realizat de către un major cu un minor (până la 18 ani)
- Art. 219 ind. 1 alin. 2 ind. 1 - act de natură sexuală neconsimțit (prin constrângere,
punere în imposibilitate de a se apăra ori de a-și exprima voința ori profitând de
această stare) realizat de către un minor cu un minor (până la 18 ani).
9
Pentru a nu fi incidentă cauza de nepedepsire
În art. 219 ind. 1 alin. (3) C. pen. sunt prevăzute o serie de forme agravate comune
modalităților de comitere de mai sus, identice celor din cazul infracțiunii de viol (cu excepția celei
în care răspunderea penală era agravată dacă victima a rămas însărcinată10).
a) fapta a fost comisă de către un membru de familie al minorului sau de către o persoană
care convieţuieşte cu minorul;
b) minorul se află în îngrijirea, ocrotirea, educarea, paza sau tratamentul făptuitorului sau
acesta a abuzat de poziţia sa recunoscută de încredere sau de autoritate asupra minorului ori de
situaţia vădit vulnerabilă a acestuia cauzată de boală, handicap psihic sau fizic, de o situaţie de
dependenţă ori de o stare de incapacitate fizică sau psihică;
c) fapta a avut ca urmare vătămarea corporală sau a pus în pericol viaţa minorului în
orice alt mod;
d) fapta a fost comisă în scopul producerii de materiale pornografice;
e) fapta a fost săvârşită de două sau mai multe persoane împreună;
f) fapta a fost săvârşită de către o persoană care a mai comis anterior o infracţiune contra
libertăţii şi integrităţii sexuale, o infracţiune de pornografie infantilă sau proxenetism asupra unui
minor ori o infracţiune de trafic de persoane sau trafic de minori.
În alineatul următor (art. 219 ind. 1 alin. 3 ind. 1 Cod penal) se stabilesc circumstanțele
în care fapta de agresiune sexuală ”consimțită” asupra unui minor cu vârsta cuprinsă între 16-18
ani este tipică:
a) fapta a fost comisă de un membru de familie al minorului sau de o persoană care
convieţuieşte cu acesta;
b) minorul se află în îngrijirea, ocrotirea, educarea, paza sau tratamentul făptuitorului sau
acesta a abuzat de poziţia sa recunoscută de încredere sau de autoritate asupra minorului ori de
situaţia vădit vulnerabilă a acestuia, cauzată de boală, handicap psihic sau fizic, situaţie de
dependenţă sau de o stare de incapacitate fizică sau psihică;
c) fapta a fost comisă în scopul producerii de materiale pornografice;
d) fapta a avut ca urmare vătămarea corporală sau a pus în pericol viaţa minorului în
orice alt mod.
Așa cum am arătat, unele dintre aceste ipoteze ridică probleme prin raportare la principiul
minimei intervenții a dreptului penal și la dreptul la viață privată al minorului de 16-18 ani din
perspectiva manifestării sexualității sale.
O altă necorelare extrem de discutabilă care poate fi sesizată este aceea că, dacă în cazul
violului consimțit comis asupra unui minor cu vârsta între 16 și 18 ani fapta era tipică doar dacă a
10
În mod evident, având în vedere imposibilitatea biologică de a se produce o astfel de urmare, în cazul agresiunii
sexuale nu mai discutăm despre forma agravată privind rămânerea însărcinată a victimei.
fost comisă de un membru de familie, în cazul agresiunii sexuale corespondente fapta poate fi
reținută și dacă autorul conviețuiește cu victima. Astfel, prin absurd (absurd întreținut chiar de
normă), dacă copilul major al unor prieteni de familie a victimei conviețuiește cu o minoră cu
vârsta între 16 și 18 ani și, la un moment dat, o sărută cu acordul ei, cel dintâi va comite o
infracțiune de agresiune sexuală (nefiind incidentă nici cauza de nepedepsire prevăzută de art. 219
ind. 1 alin. 5 C. pen.).
În alineatul următor (art. 219 ind. 1 alin. 3 ind. 2 C. penal) legiuitorul stabilește o serie
de forme agravate aplicabile faptei de agresiune sexuală consimțită comisă de către un major
asupra unui minor cu vârsta cuprinsă între 16 și 18 ani. Din nou, premisa reținerii lor este
îndeplinirea tipicității art. 219 ind. 1 alin. 3 ind. 1 C. penal (adică existența cel puțin a uneia
dintre circumstanțele prevăzute în alineatul respectiv).
a) fapta a fost săvârşită de două sau mai multe persoane împreună;
b) fapta a fost comisă de către o persoană care a mai comis anterior o infracţiune contra
libertăţii şi integrităţii sexuale asupra unui minor, o infracţiune de pornografie infantilă sau
proxenetism asupra unui minor ori o infracţiune de trafic de persoane sau trafic de minori.
O ultimă formă agravată comună este agresiunea sexuală care a avut ca urmare moartea
victimei. Dacă în cazul agresiunii sexuale ”neconsimțite” o astfel de agravantă poate avea logică,
în cazul actului de agresiune sexuală ”consimțită” este dificil de înțeles cum o astfel de conduită
ar putea produce moartea victimei (se poate accepta doar cu titlu de excepție că o astfel de urmare
ar fi posibilă).
Tentativa este sancționată în cazul tuturor modalităților de comitere, inclusiv în cazul
formei agravate de agresiune sexuală care a avut ca urmare moartea victimei. În acest caz însă, la
nivel de sancțiune va fi incident art. 36 alin. 3 Cod penal.
Așa cum era și firesc având în vedere regula deja instituită în art. 219 alin. (4) Cod penal,
conform art. 219 ind. 1 alin. (6) dacă actele de agresiune sexuală au fost precedate sau urmate
de săvârşirea unor fapte prevăzute la art. 218 1 alin. (1)-(3), acestea constituie infracţiunea de viol
săvârşit asupra unui minor. Având în vedere că legiuitorul nu face distincție un viol ”consimțit”
va putea absorbi o agresiune sexuală agresivă. La fel, un viol ”clasic” va putea absorbi o agresiune
sexuală consimțită.
Sesizăm însă că legiuitorul a omis să facă referire la violul comis în formă agravată - art.
218 ind. 1 alin. (4), (5) sau (6). În mod evident, absorbția va opera și în aceste cazuri căci acestea
sunt forme agravate ale faptelor de bază care, ”deja” au absorbit infracțiunea de agresiune sexuală
comisă asupra unui minor. Aceeași omisiune o identificăm și în cazul art. 218 ind. 1 alin. 5 ind. 1
sau 5 ind. 2. Astfel, dacă autorul comite o agresiune consimțită/neconsimțită precedată sau
succedată de o faptă de la art. 218 ind. 1 alin. 5 ind. 1 sau 5 ind. 2, încadrarea juridică finală va fi
exclusiv infracțiunea de la art. 218 ind. 1 alin. 5 ind. 1 sau 5 ind. 2
F. Determinarea sau înlesnirea întreţinerii de acte sexuale sau de natură sexuală între
minori – art. 219 ind. 2 Cod penal
1. Rațiunea incriminării
Deși nu este tratată în mod distinct în Expunerea de motive, intuim că voința legiuitorului
a fost aceea de a incrimina și conduitele majorului de a ”influența” minorul și de a-l convinge să
se angreneze într-o conduită de natură sexuală. în situațiile în care o astfel de conduită nu ar fi
putut fi valorificată prin reținerea formei de participație a instigării.
Această voință a fost însă extrem de defectuos materializată, astfel cum vom arăta infra.
2. Latura obiectivă
Această nouă infracțiune este un exemplu de reglementare alambicată, care nu-și mai
găsește decât în mod excepțional aplicabilitatea, astfel cum vom argumenta infra.
Raportat la modalitățile de comitere, deși denumirea marginală a infracțiunii se referă atât
la determinarea cât și la înlesnirea, sesizăm că legiuitorul, ”riguros” fiind, a uitat să reglementeze
ca act de executare și înlesnirea.
Așadar, la acest moment, modalitățile de comitere sunt următoarele:
- Majorul determină doi minori cu vârsta sub 16 ani să realizeze conduite de natură
sexuală.
- Majorul determină un minor cu vârsta sub 16 ani să suporte ori să efectueze un astfel
de act
a) Majorul determină doi minori cu vârsta sub 16 ani să realizeze conduite de natură
sexuală, care implică sau nu penetrarea
În această ipoteză, norma este un exemplu de eroare de tehnică legislativă.
Art. 219 ind. 2 C. pen. a fost introdus prin Legea nr. 217/2023. În forma sa inițială, Legea
217/2023 nu incrimina în niciun fel conduitele de natură sexuală realizate între minori. Astfel, spre
exemplu art. 218 ind. 1 C. pen. avea următoarea formă.
Art. 2181 Violul săvârşit asupra unui minor
(1) Raportul sexual, actul sexual oral sau anal, precum şi orice alte acte de penetrare
vaginală sau anală comise de un major cu un minor care nu a împlinit 16 ani se pedepsesc cu
închisoarea de la 7 la 12 ani şi interzicerea exercitării unor drepturi.
(2) Fapta prevăzută la alin. (1) comisă de un major cu un minor prin constrângere, punere
în imposibilitate de a se apăra ori de a-şi exprima voinţa sau profitând de această stare se
pedepseşte cu închisoarea de la 8 la 15 ani şi interzicerea exercitării unor drepturi.
(3) Raportul sexual, actul sexual oral sau anal, precum şi orice alte acte de penetrare
vaginală sau anală comise de către un minor cu un alt minor prin constrângere, punere în
imposibilitate de a se apăra ori de a-şi exprima voinţa sau profitând de această stare se pedepsesc
cu închisoarea de la 3 la 10 ani şi interzicerea exercitării unor drepturi.
Simetric, aceeași formă se regăsea și în art. 219 ind. 1 C. pen.:
Art. 2191 Agresiunea sexuală săvârşită asupra unui minor
(1) Actul de natură sexuală, altul decât cele prevăzute în art. 218 1 , comis asupra unui
minor care nu a împlinit vârsta de 16 ani se pedepseşte cu închisoarea de la 3 la 10 ani şi
interzicerea exercitării unor drepturi.
(2) Fapta prevăzută la alin. (1) comisă între minori prin constrângere, punere în
imposibilitate de a se apăra ori de a-şi exprima voinţa sau profitând de această stare se pedepseşte
cu închisoarea de la 2 la 7 ani.
(3) Dacă faptele prevăzute la alin. (1) şi (2) sunt comise în una din următoarele
împrejurări: a) fapta a fost comisă de către un membru de familie al minorului sau de către o
persoană care convieţuieşte cu minorul; b) minorul se află în îngrijirea, ocrotirea, educarea, paza
sau tratamentul făptuitorului sau acesta a abuzat de poziţia sa recunoscută de încredere sau de
autoritate asupra minorului ori de situaţia vădit vulnerabilă a acestuia cauzată de boală, handicap
psihic sau fizic, de o situaţie de dependenţă ori de o stare de incapacitate fizică sau psihică;
c) fapta a avut ca urmare vătămarea corporală sau a pus în pericol viaţa minorului în
orice alt mod;
d) fapta a fost comisă în scopul producerii de materiale pornografice;
e) fapta a fost săvârşită de două sau mai multe persoane împreună;
f) fapta a fost săvârşită de către o persoană care a mai comis anterior o infracţiune contra
libertăţii şi integrităţii sexuale, o infracţiune de pornografie infantilă sau proxenetism;
g) fapta a fost comisă prin folosirea unei arme sau prin ameninţarea cu aceasta;
h) victimei i s-a administrat, fără ştiinţa sa sau împotriva voinţei sale, alcool sau orice
substanţă care îi afectează discernământul sau controlul acţiunilor sale, maximul special al
pedepsei se majorează cu 3 ani.
Așadar, raportat la această primă formă a normelor de incriminare (anterioară modificărilor
intervenite prin Legea nr. 424/2023) art. 219 ind. 2 Cod avea o oarecare logică căci, principial,
conduitele de natură sexuală ”consimțite” nu erau incriminate atunci când ele se realizau între
minori. Consecutiv, nici un major care determina o astfel de conduită nu putea fi sancționat ca
instigator la fapta minorului. În acest context a apărut cel mai probabil art. 219 ind. 2 Cod penal,
scopul acestuia fiind acela de a-l sancționa în mod explicit pe majorul care determină o conduită
de natură sexuală între minori, care însă nu putea fi sancționată prin raportare la art. 218 ind. 1
Cod penal sau 219 ind. 1 Cod penal.
La acest moment însă (după modificările operate prin Legea nr. 424/2023), având în vedere
că conduitele de natură sexuală consimțite între minori (subiectul pasiv fiind un minor sub 14 ani)
constituie infracțiune, credem că art. 219 ind. 2 Cod penal a căzut parțial în desuetudine, el
neputând fi calificat decât ca un exemplu de eroare de tehnică legislativă.
Așadar, în prezent, majorul care determină conduite sexuale tipice între minori, conduite
care intră în tipicitatea art. 218 ind. 1 alin. 1 ind. 1 sau 219 ind. 1 alin. 1 ind. 1 Cod penal va
răspunde în calitate de instigator raportat la fapta minorului care poate răspunde penal (spre
exemplu, majorul determină un minor de 17 ani să întrețină un raport sexual firesc cu un minor de
13 ani, va răspunde ca instigator la fapta minorului). Mai problematică rămâne situația în care
autorul determină conduite sexuale consimțite între minori cu vârsta sub 14 ani care nu pot
răspunde penal. În această ipoteză din punctul nostru de vedere, vom fi în prezența unei fapte de
instigare improprie comisă de major la fapta prevăzută de art. 218 ind. 1 alin. 1 ind. 1 sau 219 ind.
1 alin. 1 ind. 1 Cod penal (în funcție de natura conduitei sexuale).
Observăm că conduitele sexuale consimțite realizate de către un minor asupra unui alt
minor sunt sancționate doar dacă victima este un minor sub 14 ani. Pe de altă parte, sesizăm că art.
219 ind. 2 Cod penal face referire la minorul sub 16 ani.
Ar rezulta că fapta de determinare își păstrează zona proprie de aplicabilitate pentru situația
în care majorul determină un minor cu vârsta între 14-16 ani să realizeze conduite asupra unui alt
minor cu vârsta între 14-16 ani. Într-o atare situație, având în vedere că conduita sexuală dintre cei
doi nu va fi tipică din perspectiva niciunuia dintre ei (victima având peste 14 ani), doar majorul ar
trebui să răspundă penal pentru infracțiunea de determinare (el nu va putea fi instigator al niciunei
alte fapte, căci conduita dintre minori nu este tipică). Rezultă că aceasta este prima situație în care
s-ar părea norma rămâne aplicabilă, respectiv cea în care majorul determină doi minori cu vârsta
între 14-16 ani să realizeze conduite de natură sexuală consimțite între ei. Nu este clar însă care va
fi sancțiunea pentru această faptă având în vedere că niciunul dintre alineatele la care 219 ind. 2
face referire nu are în vedere conduite sexuale consimțite asupra unui minor cu vârsta între 14-16
ani. Ca atare, norma fiind lipsită de un element esențial, respectiv sancțiunea, nu va putea fi
aplicabilă.
b) Majorul determină un minor cu vârsta sub 16 ani să suporte din partea altei
persoane ori să efectueze un astfel de act asupra unei alte persoane - major sau minor cu
vârsta peste 16 ani (căci dacă cealaltă persoană ar fi și ea sub 16 ani fapta ar fi încadrabilă
pe prima modalitate ).
Această situație are în primul rând în vedere ipoteza în care minorul sub 16 ani este
încurajat de major să se angreneze consimțit (fie activ – să efectueze, fie pasiv- să suporte) într-o
conduită de natură sexuală cu un alt major sau minor cu vârsta peste 16 ani.
În situația în care determinarea este non-violentă având în vedere că majorul determină
practic ”victima” – minorul să suporte ori să efectueze o conduită de natură sexuală, fapta
majorului care determină nu ar fi putut fi catalogată ca instigare raportat la fapta celeilalte
persoane. Mai exact dacă majorul (M1) îl determină pe minorul cu vârsta de 13 ani să întrețină
(pasiv sau activ – să efectueze penetrarea sau să suporte penetrarea) un raport sexual cu majorul 2
(M2) fapta lui M1 nu ar fi putut fi considerată instigare la fapta lui M2, în lipsa unei legături
subiective cu acesta. În acest caz, M1 va putea fi sancționat pentru comiterea faptei prevăzută de
la 219 ind. 2 Cod penal. Sancțiunea conduitei sale va fi stabilită prin raportare la 218 ind. 1 alin. 1
ind. 1 sau 219 alin. 1 ind. 1 reduse cu o treime.
3. Forma de vinovăție
Fapta se comite cu intenție directă sau eventuală.
4. Aspecte procesuale
Fapta se urmărește din oficiu.
5. Sancțiunea
Pentru stabilirea limitelor de pedeapsă va trebui să determinăm întâi natura conduitei la
care a determinat majorul. În funcție de aceasta și dacă fapta sa de determinare nu poate fi
valorificată prin reținerea unei forme de participație raportat la conduita de natură sexuală care a
avut loc avându-i protagoniști pe minori/minorul, limitele vor fi reduse cu o treime.
H. Racolarea minorilor
11
Inițial vârsta minorului era de 13 ani pentru ambele tipuri de acte (care implică și care nu implică penetrare). Ulterior,
prin modificările aduse normei prin Legea nr. 217/2020, vârsta minorului a ”urcat” la 16 ani pentru actele care implică
penetrare (specifice violului) și 14 ani pentru actele de natură sexuală.