Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
FACULTATEA DE DREPT
LUCRARE DE LICENŢĂ
COORDONATOR ŞTIINŢIFIC
Asist. drd. MARINA-GABRIELA POPA
ABSOLVENT
ANTONIA-MĂDĂLINA BĂLTEANU
IAŞI
2015
Cuprins
ARGUMENT........................................................................................................................................5
Caracterul judiciar..........................................................................................................................8
Caracterul egalitar........................................................................................................................10
2
2.1.2 Instanţele judecătoreşti. Competenţa materială a tribunalului............................................26
Secţiunea II .Judecătorul-sindic..........................................................................................................29
2.2.1 Istoric......................................................................................................................................29
2.4.4 Sancţiuni............................................................................................................................59
3
3.1.1 Noțiuni introductive............................................................................................................61
Secțiunea 2. Creditorii.........................................................................................................................64
Concluzii.............................................................................................................................................76
Bibliografie:.......................................................................................................................................79
4
ARGUMENT
Fundamentul pe care se bazează această temă de licență este unul de actualitate intrucât în
societatea modernă, insolvența captă un rol tot mai important. Criza financiară ce a afectat țara
noastră în ultimii ani a dus la o dispariție de pe piața românească a numeroase societăți comerciale,
fapt ce a facut ca activitatea desfășurată de specialiștii în insolvență să fie în creștere din ce în ce
mai mult. Insolvența este privită ca o boală a scoietăților și după cum bine știm mai bine prevenim
decât să tratam, de aceea, trebuie să avem în vedere toate dispozițiile legale pe care legiuitorul le
pune la dispoziția persoanelor care ajung în această stare. Firmele intrate în insolvență în anul 2014
au generat pierderi de 9.4 miliarde de lei în economie, lucru îngrijorător pentru piața ecnomică a
României.
Putem defini insolvența ca fiind acea stare a patrimoniului care se caracterizează prin
insuficiența fondurilor bănești disponibile pentru plata datoriilor certe lichide si exigibile. Procedura
de prevenire a insolvenței și de insolvență este reglementată de legea 85/2014 care a intrat în
vigoare la 28 iunie 2014 și este o lege esnețială in cadrul economiei de piață înlocuind dispozițiile
depășite din legea 85/2006 privind procedura de insolvență. Modificările aduse de noua lege au
scopul de a asigura fluență în desfășurarea procedurii și un echilibru în ceea ce privește relația dintre
creditor și debitor.
Firmele nu mai pot intra oricum și oricând în insolvență, iar dacă ar cere singure această
procedură, un cuvânt important de spus au și creditorii în ceea ce privește alegerea lichidatorului
judiciar și nu numai. Se urmărește în acest sens apărarea creditorilor de un debitor de rea credință.
Lucrarea de față este structurată pe patru capitole. În primul capitol am discutat despre
caracterele insolveței scopul și obiectul acestei proceduri care împreună servesc la o aplicare unitară
în ceea ce privește aplicarea legii 85/2014 privind procedurile de prevenire a insolvenței și de
insolvență. Tot în capitolul I, am avut în vedere și principiile procedurii insolvență, acest lucru
5
reprezentând o noutate in cadrul insolvenței întrucăt în trecut nu erau reglementate. Principiile sunt
reguli de bază care au rolul de a guverna și de a scoate în evidență trăsăturile sale specifice.
În capitolul II, am avut în vedere organele care aplică procedura insolveței și pentru prima
dată după lungi controverse, legea 85/2014 stabilește că organele care aplică procedura sunt:
instanțele judecătorești, judecătorul-sindic, administratorul judiciar și lichidatorul judiciar. Acestea
au îndatorirea să efectueze cu celeritate actele și operațiunile prevăzute de lege precum și de a
realiza în condițiile legii, a drepturilor și obligațiilor celorlalți participanți. Cu titlu de noutate
judecătorului-sindic îi sunt acordate noi atribuții în materia insolvenței atunci când falimentul se
deschide la cerera Băncii Naționale a României. În ceea ce privește competența instanțelor,
tribunalului i se acordă competență exclusivă tribunalului.
Capitolul III conturează asepcte privitoare la alți participanți la procedura insolvenței, cum
ar fi, administratorul special, creditorii și adunarea creditorilor.Am evidențiat diferențele dintre
administratorul judiciar și administratorul special, analizând totodată și atribuțiile acestuia din urmă.
Noua lege urmărește să protejeze creditorii de debitorul de rea-credință lucru pe care l-am evidențiat
în prezenta lucrare. Acestora li se recunoaște dreptul de a cunoaște data la care se întrunește
Adunarea creditorilor iar tot cu titlu de noutate se prevede că administratorul special sau
administratorul judiciar va putea convoca adunarea creditorilor ori de cate ori este necesar și nu o
dată pe luna așa cum era reglementat în vechea reglementare.
Datorită faptului că România este membră a Uniunii Europene iar relțiile internaționale
cu celălalte state sunt importante , în capitolul IV, am pus în evidență diferențele dintre sistemul de
drept românesc și alte sisteme de drept. Sistemul de drept francez constituie o importanta sursă de
inspirație pentru numeroase acte normative din România.
Consider ca unificarea legislației într-un singur sistem legislativ, precum și noua optica a
legiuitorului în ceea ce privește legea 85/2014 ar trebui să conducă la o interpretare mai unitară si
transparentă a acestei legi și totodată menținera unui echilibru între drepturile creditorilor și cele ale
debitorului.
În sistemul de drept românesc, primele reglementări legale a acestei instituţii, într-o concepţie
modernă, au fost: Legea nr.64/19951 privind procedura reorganizării judiciare, republicată în anul
1999 sub denumirea de „Legea privind procedura reorganizării judicare şi a falimentului”, care a
suferit numeroase modificări şi completări, iar în anul 2006 a apărut într-o formă nouă; Legea
85/2006 privind procedura insolvenţei; Legea nr.83/19982 privind procedura falimentului
instituţiilor de credit, abrogată prin O.G nr 10/20043 privind falimentul instituţiilor de credit; Legea
637/20024 cu privirea la reglementarea raporturilor de drept internaţional privat în domeniul
insolvenţei,cu modificările ulterioare; Legea nr.503/20045 privind redresara financiară, falimentul,
dizolvarea şi lichidarea voluntară în activitatea de asigurări,carea a abrogat, printre altele, capitolul
privind redresarea, reorganizarea şi lichidarea. Pentru prima dată toate aceste dispoziţii sunt reunite
într-o reglementare unică și anume prin O.U.G. nr. 91/2013 privind procedurile de prevenire a
insolvenței și de insolvență care însă a fost declarată neconstituţională 6 din cauza adoptării sale sub
formă unei ordonanţe de urgenţă. După dezbateri parlamentare, actul normativ a fost modificat şi
votat de Parlament, fiind publicat în M.Of. nr. 446 din 25 iunie 2014 sub denumirea de „Legea
nr.85/2014 privind procedurile de prevenire a insolvenţei şi de insolvenţă. Legea nr. 85/2014
integrează într-un singur act normativ, norme generale aplicabile profesioniştilor, norme speciale
1
În vigoare de la 29.06.1995 până la 20.07.2006, fiind abrogată și înlocuită de Legea nr. 85/2006
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, partea I, nr. 159 din 22 aprilie 1998
3
Publicată în Monitorul Oficial al României, partea I, nr. 84 din 30 ianuarie 2004
4
Publicată în Monitorul Oficial al României, partea I, nr. 931 din 19.12.2002
5
Publicată în Monitorul Oficial al României ,partea I, nr. 1193 din 14 decembrie 2004
6
A fost declarată neconstituțională prin decizia nr. 447/2013
7
aplicabile instituţiilor de credit, societăţilor de asigurare şi reasigurare, grupurilor de societăţi,
reglementarea insolvenţei transfrontaliere şi a procedurilor de prevenire a insolvenţei (mandatul ad-
hoc şi concordatul prevenitv).
Colectivă şi concursuală
Unitară şi general
Egalitară
Caracterul judiciar
7
Ioan Schiau, Drept comercial, Editura Hamangiu, 2009. p. 6
8
Acest caracter al procedurii insolvenţei este dat de faptul că întreaga procedură se desfăşoară
sub contolul direct sau indirect al instanţei judecătoreşti,prin judecătorul –sindic desemnat sa
gestioneze respectivul caz de insolvenţă.Potrivit art.41(1) din Codul Insolvenţei”toate procedurile
prevăzute de prezentul capitol, cu exceptia apelului,sunt de competenţa tribunalului sau, daca este
cazul,a tribunalului specializat,în a carui circumscripţie debitorul şi-a avut sediul principal cel puţin
6 luni anterior datei sesizării instanţei.Dacă în cadrul tribunalului a fost creată o secţie speciala de
insolvenţă,acesteia îi aparţine competenţa pentru derularea procedurilor prevăzute de lege.” Căile de
atac împotriva hotărârilor judecătorului sindic sunt de competenţa instanţelor judecătoreşti.
Deşi unii autori8 privesc cei doi teremeni ca fiind sinonimi, cele două noţiuni strâns legate una de
alta,fiecare desemnează o anumită trăsatură procedurii de insolventă. Astfel, caracterul colectiv
constă în faptul că, în urma deschiderii procedurii,fie la iniţiativa debitorului,fie la solicitarea
creditorilor,fie la iniţiativa oricarei alte persoane sau instituţii expres prevăzute de lege (Banca
Naţionala a României,ASF9), orice executare silită individuală încetează deoarece toţi crediorii
debitorului faţă de care s-a dispus deschiderea acestei proceduri sunt obligaţi să se reunească într-o
singură procedură comună. Sub sancţiunea decăderii din dreptul de valorificare a creanţei pe calea
procedurii insolvenţei,în termenul fixat de judecătorul-sindic care nu poate fi mai mare de 60 de
zile , toţi creditorii ale căror creanţe sunt anterioare datei deschiderii trebuie sa depună cererea de
admitere a creanţelor. Creditorii participă împreună la urmărirea şi valorificarea creanţelor lor. În
schimb, caracterul concursual al procedurii insolvenţei semnifică acea trăsătură potrivit căreia
interesele patrimoniale ale creditorilor vor fi satisfăcute nu în mod individual, ca în procedura de
executare silită, ci proporţional conform ordinii stabilite de lege, creditorii venind în concurs în
cadrul aceleiaşi proceduri. Procedura insolvenţei asigură o reparare echitabilă şi justă a prejudiciilor
suferite de creditori prin intrarea debitorului în insolvenţă, în sensul că sumele realizate în cadrul
procedurii colective vor fi repartizate catre creditori proporţional cu ponderea pe care o are creanţa
deţinută în totalul masei credale.
8
Nicoleta Ţăndareanu,Insolvenţa în reglementarea legii 85/2006,comentarii ,doctrină.jurisprudenţă ,Bucreşti,Ed
Universul juridic,2012
9
Prin O.U.G .nr 93/2012 privind înfiinţarea,organizarea şi funcţionarea Autorităţii de supraveghere financiară(M.of.nr
874 din 21 decembrie 2012) a fost înfiinţată această autoritate administrativ autonomă de specialitate,cu personalitate
juridică, independentă, autofinanţată care işi exercită atribuţiile prin preluarea tuturor atrbuţiilor şi prerogativelor
Comisei Naţionale a Valorilor Mobiliare,Comisei de Supravegere a Asigurărilor şi Comisiei de Supraveghere a
Sistemului de Pensii Private.
9
Caracterul general se referă la acea împrejurare care spre deosebrire de procedura
executională de drept comun,care are ca obiect unul sau mai multe bunuri din patrimoniul
urmăritului, procedura insolvenţei se aplică averii debitorului. 10 Caracterul unitar constă în faptul că
subiectul pasiv al procedurii de insolvenţă va fi supus unei singure procedure reglementate de Codul
Insolvenţei, fie ca este procedura general fie cea simplificată.
Caracterul egalitar
Această trăsătură decurge din caracterul colectiv şi concursual, întrucât toţi creditorii interesaţi
participă la procedura reglementată de lege,constituindu-se masa credală,urmând ca ei să fie
satisfăcuţi deodată si proportional cu mărimea creanţelor deţinute,în ordinea de prioritate stabilită de
lege, indiferent de natura creanţelor si de interesul public sau privat reprezentat de
creditori.Reprezintă o apărare comună a intereselor şi drepturilor creditorilor prin interemediul
căreia se realizează acoperirea tutururor creanţelor direct proportional cu pondrea pe care fiecare
creanţă o are asupra patrimonial debitorului.
Atât legea 85/200611, cât şi Codul Insolvenţei pun la îndemâna creditorilor un instrument
eficace pentru a-şi putea recupera creanţele deţinute faţă de debitorul aflat în stare de insolvenţă, fie
în procedura de reorganizare judiciară fie in procedura falimentului. Procedura reorganizării are un
caracter de remediu deoarece urmăreşte plata pasivului debitorului prin redresarea întreprinderii.În
această etapă procedura are un caracter de sprijin, de remediu, oferind termene de respiro,
posibilitatea denunţării unor contracte dezavantajoase. În schimb, procedura falimentului are un
caracter de executare silită deorece prin intermediul ei se urmăreşte doar stingerea pasivului
debitorului prin lichidarea bunurilor din averea sa, în această fază interesul creditorilor, care devine
esenţial,impunând ca activele falitului să fie transformate în bani în cel mai convenabil mod pentru
creditori, cu respecatrea principiului maximizării gradului de valorifcare a activelor şi de recuperare
a creanţelor de către creditori.
10
“ Totalitatea bunurilor si drepturilor sale patrimoniale,inclusiv cele dobândite în cursul procedurii insolvenţei,care pot
face obiectul executării silite potrivit codului de procedură civilă”.art 5.pct Codul Insolvenţei,Legea nr.85/2014 privind
proedurile de prevenire a insolvenţei şi de insolvenţă, Ediţie actualizată la 26 iunie 2014, îngrijită de avocat Cristian-
Paul Lospa
11
Legea 85/2006 a fost în vigoare de la 20.07.2006 până la 28.06.2014 fiind înlocuită şi abrogată de legea
85/2014(Monitorul oficial,Partea I,nr 446, din 25 iunie 2014)
10
Potrivit art.2 din lega 85/2014 privind procedurile de prevenire a insolvenţei şi de insolvenţă,”
scopul prezentei legi este instituirea unei proceduri colective pentru acoperirea pasivului
debitorului, cu acordarea, atunci când este posibil, a şansei de redresare a activităţii acestuia”
Spre deosebire de Legea nr 85/2006 privind procedura de insolvență care nu facea referire la
modalităţile de realizare scopului procedurii, Legea 85/2014 a prevăzut acordarea, atunci când este
posibil, a şansei de redresare activităţii debitorului, iar pe de altă parte, legiuitorul a folosit
sintagma”acoperirea pasivului debitorului” ceea ce înseamnă ca stingerea obligaţiilor poate avea loc
nu numai prin plată, ci şi prin alte mijloace. Scopul procedurii12 diferă însă de poziţia pe care se află
cei interesaţi asta deoarece creditorul are ca scop recuperarea într-o măsură cât mai mare a
creanţelor şi într-o perioadă cât mai scurtă în timp ce scopul debitorului este acela de a reuşi să-şi
redreseze activitatea şi de a rămâne pe piaţă.
Se asigură un tratament corect si echitabil creditorilor situaţi pe aceeaşi poziţie inclusiv celor
străini
11
Se păstrează rigoarea ordinii de prioritate a creanţelor
Articolul 3 din Codul Insolvenţei, prevede că”procedurile prevăzute de prezenta lege se aplică
profesioniştilor, astfel cum sunt definiţi la art.3 alin(2) 13 din Codul civil, cu exceptia celor care
exercită profesii liberale, precum şi a celor cu privire la care se prevăd dispoziţii speciale în ceea ce
priveşte regimul insolvenţei lor”
13
Sunt consideraţi profesionişti toţi cei care exploatează o interprindere. Alin. (3) Constituie exploatarea unei
întreprinderi exercitarea sisetematică, de către una sau mai multe persoane, a unei activităţi organizate ce constă în
producerea, administrarea ori înstrăinarea de bunuri sau prestarea de servicii,indiferent daca are sau nu scop lucrativ.
12
În doctrina de specialitate s-a remarcat că profesionist este acela care lucrează într-un anumit
domeniu de activitate, pe baza unei pregătiri corespunzătoare. Noul Cod civil 14 pentru a defini
noţiunea de profesionist aplează la conceptul de întreprindere însă semnificaţia folosită de Codul
civil este diferită de cea utilizată de Codul comercial. Portivit Codului comercial, întreprinderea
reprezinta o categorie a faptelor de comerţ obiective, pe lângă faptele de comerţ de interpunere în
schimb sau circulaţie şi faptele de comerţ accesorii. Codul civil generalizează conceptul de
„întreprindere” în privinţa tuturor activităţilor organizate, conferindu-le, astfel, un caracter
profesional. Întreprinderea îşi păstrează caracterul profesional, indiferent de obiectul activităţii şi de
scopul acesteia. Obiectul şi scopul constituie criterii esenţiale în ceea ce priveşte caracterizarea uneri
întreprinderi şi,implicit, în stabilirea statutului juridic al celui care o exercită, respectiv a titularului
întreprinderii. Aşadar, desfăsurarea unei activităţi economice organizate şi sistematice , cu caracter
profesional cu scopul de a obţine un profit este specifică activităţii economice. Per a contrario, o
întreprindere care are un scop nonprofit este o întreprindre civilă necomercială.
14
Legea 287/2009 privind Noul Cod Civl, republicată în Monitorul Oficial nr.505/2011
15
Art.5 pct. 52 Codul insolvenţei defineşte profesia liberlă”profesia exercitată în baza unei calificări profesionale,cu titlu
personal,pe propria răspundere şi în mod independent,implicând activităţi de natură intelectuală în interesul clientului şi
servind interesul public”
16
O.U.G. nr 46/2013, publicată în Monitorul Oficial,Partea I,nr.299,din 24 mai 2013 privind criza financiară şi
insolvenţa unităţilor administrativ –teritoriale.
13
naţionale şi regiilor autonome; g) alte instituţii publice sau de drept public care au ca obiect
de activitate şi cercetarea-dezvoltarea ori structuri ale acestora legal constituite
Ca în orice materie, şi în procedura insolveţei există unele principii , al căror rol este acela de a
guverna respectiva procedură şi de a scoate în evidenţă trăsăturile sale specifice. Aceste principii
reprezintă o noutate reglementată de Codul insolvenţei întrucât vechea reglementare nu definea
aceste principii17. Ele sunt în numar de 13 şi se aplică de organele implicate în procedură şi sunt
aplicabile atât procedurilor de prevenire a insolvenţei cât şi procedurilor de insolvenţă. Sursele de
provenienţă a acestor 13 principii fundamentale sunt următoarele:
14
1.2.2 Principiile europene: Cele 14 capitole ale Principiilor europene conţin reguli clare, concise,
bazate pe logica şi scopul procedurii de insolvenţă şi se referă la procedurile de insolvenţă în
general, insituţiile şi partcipanţii implicaţi în procedură, efectele deschiderii procedurii,
administrarea activelor, atribuţiile şi remuneraţia practicianului în insolvenţă, tratamentul creanţelor,
poziţia angajaţilor, revocarea unor acte încheiate de debitor, regimul garanţiilor, cererile de
administrate a creanţelor, reorganizarea, lichidarea, închiderea procedurii. Aceste principii au fost
redactate de un grup de experţi din cadrul Institutului Internaţional de Insolvenţă menţionând chiar
faptul că începe a se contura ideea unui Cod european al insolvenţei.în care ar putea fi colectate
Principiile, comentariile şi rapoartele naţionale transmise de statel membre,în aplicarea acestora.
Crearea unui regim juridic al activelor de natură a asigura distribuţii echitabile între
creditori
19
Prin noţiunea de „grup de societăţi/întreprinderi se înţelege un număr de două sau mai multe întreprinderi care sunt
interconectate printr-un control sau printr-o deţinere unică a participanţilor societare.
15
Asigurarea unei legislaţii tranparente şi predictibile,mizând pe colectarea şi distribuirea
de informaţii utile şi relevante în procedură
În baza acestor două prevederi, practicianul în insolvenţă va depunde toate eforturilor priviind
vânzarea cât mai rapidă şi la preţurile cele mai convenabile prin mijloace prevăzute de lege, precum
şi pentru recuperarea creanţelor pe care le are la rândul său debitorul la creditorii proprii.
2. Acordarea unei şanse debitorului, pentru redresara eficientă şi efectivă a afacerii, fie prin
intermediul procedurilor de prevenire insolvenţei,fie prin procedura de reorganizare
Întrucât în România aceste proceduri sunt reduse (inexistenţa unei „culturi de negociere out-of-
court”) pentru a încuraja procedura de preveniere a insolvenţei au fost introduse următoarele
remedii:
20
Nu există o ordine de aplicare a principiilor si trebuie aplicate dacă se impune și concomitent. Unele din aceste
principii sunt aplicabile numai procedurilor de prevenire a insolvenței, altele numai procedurilor de insolvență, iar altele
sunt aplicabile atât procedurilor de prevenire cât și de insolvență. Nicoleta Țândareanu, Codul Insolvenței Adnotat,
Noutăți, examinare comparativă și note explicative, Ed. Universul Juridic, București 2014, p. 21
16
b) Reducerea procentului necesar omologării concordatului de către judecătorul-
sindic,de la 80% din valoarea totală a creanţelor la 75% din creanţele acceptate şi
necontestate
Termenul de convocare a adunării creditorilor este de cel puţin 5 zile anterior datei şedinţei,cu
obligaţia de a depunde convocatorul la BPI cu 3 zile anterior datei la care trebuie efectuată
publicarea22. Instituirea acestui termen are derept scop asigurarea unui vot informat,cu alte cuvinte
participarea activă la procedura insolvenţei nu poate fi asigurată decât prin acordarea unui timp
suficient de analiză pe marginea ordinei de zi 23, în vederea asumării unei decizii în cunoştiinţă de
cauză. Anumite informatii au fost considerate drept elementele esenţiale pentru a asigura un
tratament corect şi transparent faţă de creditori şi anume:
21
În baza legii nr.381/2009 privind introducerea concordatului preventiv şi introducerea mandatului ad-hoc,publicată în
Monitorul Oficial,Partea I,nr 870 din 14/12/2009,plafonul minimal de satisfacre a creanţelor era de 50%
22
Art.48(1) Codul insolvenţei, Ediţie actualizată la 26 iunie 2014 şi îngrijită de avocat Cristian-Paul Lopsa
23
Potrivit art 57(2) Codul insolvenţei ,teza finală ,prevede că”prima şedinţă a adunării crediorilor va avea în mod
obligatoriu pe ordinea de zi atât confirmarea/desemnarea administratorului judiciar,cât şi stabilirea onorariului acestuia
17
Actele de dispoziţie asupra averii debitorului şi documentele încheiate în acest sens, inclusiv
procesul- verbal de adjudecare sau contractul de vânzare,după caz;
Încheierea, modificarea sau încetarea unor contracte la care debitorul este parte;
Ponderea creanţei creditorului garantat în tabelul definitiv şi, în consecinţă procentul de vot;
24
Art 101(1) Codul insolvenţei stabileşte că”durata în care trebuie finalizată inventarierea în procedura de observaţie este
de 60 de zile,cu posibilitatea prelungirii acestui termen,pentru cazuri temeinice,de către judecătorul –sindic
25
Buletinul procedurilor de insolvenţă
18
reorganizare, aceasta nu este acordată numai debitorului, ci şi creditorilor care deţin cel puţin 20%
din valoarea totală a creanţelor cuprinse în tabelul definitiv.Pentru a-şi putea exercita acest drept,
creditorul trebuie să aibă acces la informaţiile considerate relevante 26 întocmirii şi structurării unui
asemenea plan de reorganizare.
Din perspectiva creditorilor care nu beneficiau de cauză de preferinţă 27, adică a creditorilor
chirografari, şi în sistemul legii nr.85/2006 aceste cheltuieli de procedură şi remuneraţiile
persoanelor angajate erau considerate prioritare şi ocupau o ordinde superioară de îndestulare.
Noutatea reglementării constă în suportarea şi de către crediorii garantaţi, în sistem pro rata, raportat
la valoarea tututor bunurilor din averea debitorului,a acestor cheltuieli şi remuneraţii.Tot cu tilu de
noutate faţă de art.96 alin (2) din Legea nr 85/2006 o reprezintă distincţia în priviinţa rangului
diferit în ipoteza acordării aceluiaşi tratament, în cadrul întregii categorii de creanţe garantate fară a
se avea în vedere faptul că unele dintre aceste creanţe pot fi prioritare altora,din perspectiva
rangului. Cu alte cuvinte, prin faptul creării unui tratament uniform şi egalitar faţă de toti creditorii
garantaţi din categorie , fără distincţie de rang se încalcă ordinea de prioritate pari passu. Articolul
139 .alin (2) a remediat această problemă ”planul prevede acelaşi tratament pentru fiecare creanţă în
cadrul unei categorii distincte cu excepţia rangului diferit al celor beneficare a unor cauze de
preferinţă, precum şi în cazul îm care deţinătorul unei creanţe consimte la un tratament mai puţin
favorabil pentru creanţa sa.
Pentru asigurarea şi respectarea acestui principiu a fost introdus art 41 alin.(1)”. Toate
procedurile prevăzute de acest capitol, cu excepţia apelului sunt de competenţa exclusivă a
tribunalului sau,daca este cazul a tribunalului specializat în a cărui circumpscripţie debitoul şi-a
avut sediul social/profesional cu cel puţin 6 luni anterior datei sesizării instanţei”. Dispoziţiile
26
În cadrul dispozitiilor art.82 alin.(1)Codul insolvenţei,este reglementată obligaţia debitorului de a punde l dispoziţia
acestui creditor toate informaţiile şi documentele apreciate ca fiind necesare cu privire l activitatea şi averea sa,precum şi
lista plăţilor efectuate în ultimile 6 luni anterioare deschiderii procedurii şi tranferurile patrimoniale efectuate în cei 2
ani anteriori deschiderii procedurii.Sancţiunea neresepectării acestei obligatii este cea a ridicării dreptului de
administrare.
27
Deşi regimul juridic al protecţiei garanţiei este unul universal acceptat, s-a simţit nevoia introducerii unui text
normativ expres, care să confere creditorului garantat certitudinea încasării sumelor de bani aferente valorificãrii bunului
său în procedura de reorganizare: „Sumele de bani obţinute după vânzarea unor bunuri asupra cărora poartă cauze de
preferinţă, potrivit prevederilor Codului civil, vor fi distribuite, obligatoriu, creditorilor titulari ai acelor cauze de
preferinţă, cu respectarea dispoziþiilor art. 159 alin. (1) şi (2).Revista Phoenix, nr 49, iulie-septembrie 2014
19
acestui articol stabilesc conceptul de „continuitate”a sediului social pentru determinarea competenţei
teritoriale28 şi urmăreşte împiedicarea debitorului de a îşi schimba sediul social într-o altă localitate,
fie pentru obţinerea anumitor avantaje locale , fie chiar pentru suportarea de către creditori a unor
costuri mai ridicate. Tot pentru asigurarea trasnparenţei, Codul insolvenţei a introdus regula
prevalenţei cererii creditorului faţă de cea de debitorului 29 pentru a împiedica procedura defectuoasă
ce exista în trecut , unde nu se mai ţinea cont de temeinicia cererii sau momentul apariţiei stării de
insolvenţă ci doar de cine reuşea primul să deschidă procedura:creditorul sau debitorul. Se ajungea
la situaţia în care cererea creditorului era devansată prin formularea mai rapidă de către debitor a
propriei cereri ,datorită termenului mai scurt de soluţionare. O altă regulă este cea a votului real,
conform şi just. Prin regula votului real se înţelege refacerea votului în adunarea creditorilor în
ipoteza în care votul:
28
În materia insolvenţei ,constituie o regulă de competenţă teritorială exclusivă stabilirea jurisdictiei raportat la sediul
social al debitorului.
29
“ La înregistrarea cererii,serviciul de registratură va efectua verificări,din oficiu,cu privire la existenţa pe rol a unor alte
cereri de deschidere a procedurii forumulate anterior de creditori.În cazul în care sunt înregistrate cereri formulate de
creditori se solutţionează cererea debitorului în procedura necontencioasă,prin aceeşi încheierei judecătorul dispunând
conexarea cererilor creditorilor,care în cazul deschiderii procedurii devin declaraţii de creanţă,iar dacă se respinge
cererea debitorului,se soluţionează potrivit art 72 şi urm”art.66.alin.(6) şi (7)Codul insolvenţei
30
Art,112.alin.(3);art.113.alin.(4) Codul insolvenţei,ediţie actualizată la 26 iunie 2014 şi îngrijită de avocat Cristian-Paul
Lospa
20
6. Recunoaşterea drepturilor existente ale creditorilor şi respectarea ordinii de prioritate a
creanţelor prin instituirea unui set de reguli clare determinate şi uniforme
Articolul 36 din legea nr.85/2006 (în prezent abrogată de legea 85/2014) deşi impunea în
mod ferm stoparea executării silite cu data deschiderii procedurii nu reglementa ce anume se
întâmplă cu sumele de bani rezultate din valorificări efectuate anterior deschiderii, sume care înca
nu erau distribuite, durata perioadei de suspendare şi condiţiile acesteia. Codul insolvenţei
soluţionează această problemă problemă prin dispoziţiile art.75.alin.(6)”sumele provenite din
executările silite vor fi plătite de administratorul judiciar/lichidatorul judiciar de către creditorii
titulari ai cauzei de preferinţă asupra bunurilor adjudecate în termen de 30 de zile, chiar şi în
perioada de observaţie. Asupra acestor sume nu se vor aplica onorariul şi cheltuielile aferente
procedurii insolvenţei”
Potrivit art 89.alin.(1) din Codul insolvenţei”orice tranfer, îndeplinire a unei obligaţii,
exercitare a unui drept, act sau fapt realizat în temeiul unor contracte financiare calificate, precum şi
orice acord de compensare bilaterală sunt valabile, pot fi executate şi/sau opuse unui cocontractant
insolvent ori unui garant insolvent al unui cocontractant, fiind recunoscute ca bază de înscriere a
creanţei în procedurile prevăzute de prezentul capitol.(2)Singura obligaţie, dacă există în cuprinsul
contractului, ca urmare a realizării unei compensări bilaterale în condiţiile prevăzute de un contract
financiar calificat, a unei părţi la contract ,va fi aceea de a presta obligaţia netă, repsectiv suma de
plată sau obligaţia de a face, rezultată în urma nettingului31 către cocontractantul său.
31
Operaţiunea de compensare bilaterală care presupune realizarea, în legătură cu unul sau mai multe contracte financiare
calificate, a uneia sau a mai multora dintre următoarele operaţiuni: a) încetarea unui contract financiar calificat şi/sau
accelerarea oricărei plăţi sau îndepliniri a unei obligaţii ori realizări a unui drept în baza unuia sau a mai multor contracte
financiare calificate având ca temei un acord de compensare bilaterală (n.); b) calcularea sau estimarea unei valori de
compensare, valori de piaţă, valori de lichidare ori valori de înlocuire a oricăreia dintre obligaţiile sau drepturile la care
se referă lit. a); c) conversia într-o singură monedă a oricărei valori, calculată potrivit lit. b); d)
21
8.Acordarea accesului la surse de finanţare în procedurile de prevenire a insolvenţei şi de
insolvenţă,în perioada de observaţie şi de reorganizare,cu crearea unui regim adecvat pentru
protejarea acestor creanţe
Acest principiu a fost creat pentru a asigura un mecanism de securizare în sistem real şi
efectiv a finanţărilor prin crearea unei superpriorităţi a acestora. Prin aceste dispoziţii legale, aceste
finanţări beneficiază de o cauză de preferinţă ex lege.
în lipsa unor bunuri libere de sarcini, finanţările vor fi garantate prin garanţii deja
constituite, cu acordul creditorilor garantaţi preexistenţi;
în lipsa unor bunuri libere de sarcini, sau în lipsa acordului creditorilor garantaţi preexistenţi,
finanţările vor fi suportate de:a)creditorii garantaţi pro rata, raportat la totalitatea bunurilor
grevate;b)în ipoteza insuficienţei bunurilor grevate,pentru partea negarantată, prioritatea va fi
asigurată prin celălalte resurse disponibile.
Prin instituirea acestui principiu s-a urmărit dublarea crietriului majorităţii categoriilor de cel al
deţinerii unui procent de 30% din totalul masei credale. Acest procent a fost considerat suficient
pentru a crea un echilbru între atingerea necesarului de prag semnificativ din toalul masei credale şi
evitarea îngreunării excesive a votării unui plan de reorganizare, prin introducerea unui procent prea
ridicat.
Votul în categorie cât şi calcului procentului se raportează la totalul creanţelor din categorie,
respectiv al masei credale.Votul neacordat este echivalentul unui vot negativ în privinţa planului,
întrucât se are în vedere votul activ, adică particparea.
22
Cu titlu de noutate, se oferă posibilitatea creditorilor care direct sau indirect controlează , sunt
controlaţi sau se află sub control comun cu debitorul să voteze planul de reorganizare în măsura în
care programul de plăţi nu le oferă nicio sumă de bani sau le oferă mai puţin decât ar primi în cazul
falimentului.
Noutatea în această materie este introducerea testului creditorului privat,prin care permite
creditorului bugetar negocierea creanţei sale. Definirea testului creditorului privat este preluată de
jurisprudenţa Curţii de Justiţie a Uniunii Europene şi se regăseşte în art.5.pct 71 din Codul
insolvenţei”(..) reprezintă analiza comparativă a gradului de îndestulare a creanţei bugetare prin
raportare la un creditor privat diligent, în cadrul unei proceduri de preinsolvenţă sau reorganizare,
comparativ cu o procdură de faliment. Analiza are la bază un raport de evaluare întocmit de către un
evaluator autorizat membru ANEVAR32 desemnat de creditorul bugetar şi se raporteză inclusiv la
durata unei proceduri de faliment comparativ cu programul de plăţi propus.Nu constituie ajutor de
stat situaţia în care testul crediorului privat atestă faptul că distribuţiile pe care le-ar primi creditorul
bugetar în cadrul procedurii de preinsolvenţă sau reorganizare sunt superioare celor pe care le-ar
primi într-o procedură de faliment.
Aceste dispoziţii nu au mai fost avute în vedere de legiuitor şi vizează reglementarea unor soluţii
legilative pentru posibilitatea valorificării unor bunuri, în scopul producerii de lichidităţi, în perioada
de observaţie, înainte şi după numirea comitetului creditorilor.Acest principiu urmăreşte să se
asigure că debitorul va fi responsabil în ceea ce priveste activiatea sa în măsura în care suferă un
prejudiciu ireversibil (pierderea unuei licenţe ce presupune reînoire dacă nu există sume de bani)
32
Asociația Națională a Evaluatorilor Autorizați din România
23
valorificarea se face numai în privinţa bunurilor libere de sarcini,care nu sunt esenţiale
pentru reorganizare,la minimum valoarea de lichidare stabilită de evaluator;
Odată cu introducerea acestui principiu judecătorul-sindic capată noi atribuţii cum ar fi:
Tot în cadrul acestui principiu se poate încadra şi protecţia practicianului în insolvenţă faţă de
expunerea sa la un grad de risc , în ipoteza confuziei între calitatea sa de organ care aplică
procedura sun controlul judecătoului-sindic şi actele sau faptele debitorului. Practicianul în
insolvenţă nu trebuie confundat cu debitorul.Aesta nu este un administrator al unei societăţi viabile
care poate să-şi îndeplinească singură obligaţiile ci, desemnarea sa se face plecând de la premisa
inexistenţei unor resurse financiare disponibile pentru plata datoriilor anterioare deschiderii
24
procedurii. De asemenea, el nu actionează în nume propriu, masurile luate se exercită în numele şi
pe seama averii debitorului.
25
redresarea financiară a acestuia sau falimentarea lui şi lichidarea patrimoniului. Unii autori37
încadrează şi debitorul în categoria participanţilor la procedura insolvenţei. Argumentele
pentru aceasta ar fi că debitorul trebuie să suporte consecinţele deschiderii procedurii şi că
este omniprezent la procedură, chiar dacă drepturile şi obligaţiile sale sunt exercitate prin
intermediul altor persoane. Nu suntem de acord cu această părere, în primul rând datorită
faptului că legiuitorul nu a încadrat în acest capitol nicio referire la debitor, acesta fiind,
asemănător unui proces civil, subiectul pasiv al acţiunii.
În ceea ce priveşte competenţa materială 38, aceasta aparţine tribunalului sau secţiei
specializate în insolvenţă. În procedura insolvenţei nu se aplică regulile relative de la
competenţa materială a tribunalului după valoarea pretenţiilor prevăzute în art.95 39 Noul Cod
de procedură civilă. Aceasta înseamnă că tribunalul va judeca cererile introductive privind
insolvenţa indiferent de întinderea creanţei pentru care se solicit declanşarea procedurii cu
respectarea valorii-prag prevăzută de lege.
26
insolvenţei. Astfel, rezultă că o mutare a sediului după introducerea cererii de deschidere a
procedurii nu are puterea de a modifica în vreun fel competenţa teritorială, întrucât se
prevede în mod expres că tribunalul competent va fi cel în circumprimţia căruia debitorul a
avut sediul social/professional cel puţin 6 luni anterior datei sesizării instanţei.40
Cererile din procedura insolvenţei vor fi soluţionate după regulile din Codul de
procedură civilă, cu excepţiile prevăzute de legea 85/2014 privind proedurile de prevenire a
insolvenţei şi de insolvenţă.Excepţiile privesc, în principal, termenele privind depunerea
întâmpinării, care sunt de 15 zile de la comunicare, spre deosebire de dreptul comun, unde
termenul este de 25 de zile, iar judecătorul –sindic, fixează prin rezoluţie, în termen de
maximum 5 zile de la data depunerii întâmpinării, primul termen de judecată care va fi de
maximum 30 de zile de la data rezoluţiei.Aceste termene sunt de recomandare.
27
prima citare şi comunicarea actelor de procedură către personale împotriva cărora se
introduce o acţiune, se vor realiza potrivit prevederilor Codului de procedură civilă
şi prin BPI.
Formatul şi conţinutul-cadru ale actelor care se publică în BPI şi ale devezii privind
îndeplinirea procedurii de citare, convocare , notificare şi comunicare se stabilesc prin ordin
al ministrului justiţiei şi sunt utilizate în mod obligatoriu de toţi participanţii la procedură.
28
art.43 Codul insolvenţei prevede cu titlu de exceptie,8 cazuri în care curtea de apel poate
dispune totuşi suspendarea hotărârii apelate:
44
Publicată în Monitorul oficial al României, partea I, nr. 576 din 29 iunie 2004
29
Secţiunea II .Judecătorul-sindic
2.2.1 Istoric
Practic, vorbim de judecător-sindic din anul 1895, odată cu modificările aduse Codului
comercial din anul 1885. Aceasta pentru că, deşi falimentul este reglementat în ţara noastră încă din
anul 1831 în Regulamentele organice din Ţara Românească şi Moldova sau în Codul de comerciu
din Muntenia, aceastea prevedeau un curator care să efectueze controlul de oprtunitate şi care era
ales de părţi. Iniţial, nici Codul comercial nu a prevăzut un judecător-sindic, ci doar, aşa cum era şi
în Codul lui Napoleon, cod care a stat la baza Codului comercial român, doar o persoana privată,
numită sindic. Acesta era o persoană particulară, numită provizoriu pentru fiecare faliment în parte,
creditorii fiind cei care aveau ultimul cuvânt în desemnarea definitivă a acestuia 45. Aşadar, la
începutul reglementării, funcţia de judecător-sindic se asemăna mai mult cu cea de administrator
judiciar din prezenta reglementare. Acesta nu era întotdeauna judecător de profesie, ci putea fi
contabil, avocat, etc. cu toate ceastea, el dispunea de prerogativa desemnării unor persoane care să
îndeplinească unele atribuţii ale sale.
45
C.B. Nász, Deschiderea procedurii insolvenţei, editura C.H. Beck, Bucureşti, 2009, p. 167.
46
Republicată în M. Of. nr. 1066 din 17.11.2004.
30
Odată cu modificarea adusă de Legea nr. 99/199947 privin unele măsuri pentru acelerarea
refotmei economice, atribuţiile ce erau în sarcina judecătorului-sindic au fost transferate
administratorului judiciar sau lichidatorului, după caz, judecătorul-sindic având doar atribuţii de
natură jurisdicţională.Atât în reglementarea data de legea 85/2006 ,cât şi cea din Codul insolvenţei
este de necontestat faptul că judecătorul-sindic are un rol primordial în aplicarea procedurii.48
47
Publicată în Monitorul Oficial nr. 236 din 27 mai 1999.
48
Unii autori l-au denumit ca fiind “turnul de control”în desfăşurarea întregii proceduri-I,Adam,C.N .Savu,Legea
procedurii insolvenţei,Ed C.H.Beck,Bucureşti,2006,p,153
49
St.D.Cărpenaru, Drept comercial român, ed. a 7-a revizuită şi adăugită,Ed Universul Juridic,Bucureşti,2007,p.640
50
Hotărârea cuprinde :a) (...) ;b) considerentele, în care se vor arăta obiectul cererii şi susţinerile pe scurt ale părţilor,
expunerea situaţiei de fapt reţinută de instanţă pe baza probelor administrate, motivele de fapt şi de drept pe care se
întemeiază soluţia, arătându-se atât motivele pentru care s-au admis, cât şi cele pentru care s-au înlăturat cererile părţilor
31
debitorul formulează cerere de deschidere a procedurii şi solicita reorganizarea
judiciară;
când debitorul se încadrează în una din categoriile prevăzute de art 38 alin.(2) 51 din
Codul insolvenţei;
32
organului fiscal competent. Debitorul nemulţumit de cererea creditorului poate formula
contestaţie în termen de 10 zile de la primirea cererii.
În această situaţie este vorba despre însuşi debitorul, în respectarea obligaţiei impusa
de lege în sarcina sa52, a depus o cerere de deschidere a procedurii de insolventă în termen de
30 de zile, iar creditorii, primind notificarea administratorului judiciar sau a lichidatorului
judiciar, formulează opoziţie la deschiderea procedurii insolvenţei. Cererea prin care
debitorul încearcă să probeze că nu se află în stare de insolvenţă se numeşte contestaţie iar
cea prin care creditorii se opun deschiderii procedurii este intitulată opoziţie.Termenul de
formulare atât a contestaţiei cât şi a opoziţiei creditorilor 53 este de 10 zile de la primirea
copiei de pe cererea introductivă.
33
În cazul în care există concurs între propunerile debitorului şi propunerile creditorului,
legiuitorul acordă prioritate propunerii făcute de creditor. De asemena, judecătorul-sindic va
ţine cont în alegerea practicianului în insolvenţă în calitate de administrator sau lichidator, de
criterii precum:
Atributul alegerii administratorului judiciar sau, după caz a lichidatorului judiciar revine
adunării creditorilor sau creditorului care deţine mai mult de 50% 57din valoarea creanţelor. Prin
această dispoziţie s-a înlăturat neconcordanţa ce exista în legea 85/2006 privind procedura
insolvenţei ce consta în aceea că, potrivir art.11 alin.(1) lit.(d) desemnarea administratorului judiciar
sau a lihcidatorului revenea adunării creditorilor ,iar în art 19 alin. (2)se prevedea că cele două
organe pot fi propuse de către comitetul creditorilor.Dacă administratorul sau lichidatorul judiciar
este ales de creditori, judecătorul-sindic doar îl confirmă şi nu poate respinge propunerea făcută de
creditorii pentru alte motive decât cele strict legate de legalitate(să aiba calitatea de practician în
insolvenţă ,să prezinte asigurare obligatorie de răspundere civilă).Este posibil ca adunarea
creditorilor sau creditorul majoritar să ajungă la concluzia ca administratorul/lichidatorul judiciar
desemnat de către judecătorul-sindic este persoana cea mai potrivită sa administreze respectivul caz,
astfel ei decid să păstreze alegerea făcută, situaţie în care administratorul sau lichidatorul numit
provizoriu devine permanent stabilindu-i ,totodată onorariu. Dacă nu există contestaţii asupra
56
Curtea de Apel Poliesti,s.comercial şi contencios administrativ şi fiscal,decizia nr.2648 din 21 decembrie 2006
57
Art.57 alin.(3) din Codul insolvenţei dispune”Creditorul care deţine mai mult de 50 %din valoarea totală a creanţelor
poate să decidă,fără consultarea adunării creditorilor, desemnarea unui administrator sau lichidator provizoriu ori să
confirme administratorul provizoriu/lichidatorul provizoriu şi să îi stabilească onorariul.
34
legalităţii hotărârii adunării creditorilor sau a deciziei creditorului majoritar ,confirmarea se face
printr-o încheriere de şedinţă în cameră de consiliu, fără citarea părţilor, în termen de 5 zile de la
sesizarea judecătorului-sindic.
Cu toate că este ales de crediori, administratorul judiciar sau după caz, lichidatorul judiciar va
fi înlocuit de către judecătorul –sindic. Înlocuirea poate fi făcută din oficiu sau la cererea creditorilor
participanţi la procedură. Procedura de înlocuire este prevăzută în art.57 alin.(4) şi (5) şi diferă în
funcţie de solicitantul cererii de înlocuire. Creditorii care deţin mai mult de 50% din valoarea totală
a creanţelor cu drept de vot pot cere în orice stare a procedurii judecătorului-sindic înlocuirea
administratorului/lichidatorului judiciar pentru motive temeinice. Înlocuirea se judecă în cameră de
consiliu, de urgenţă cu citarea administratorului judiciar şi a comitetului creditorilor. Împotriva
încheierii se poate formula apel în termen de 5 zile de la comunicare. Şi practicianul în insolvenţă
pote formula ceere de înlocuire. În acest sens, legea prevede că, în orice moment al procedurii,la
cererea administratorul judiciar/lichidatorul, pentru motive justificate, judecătorul-sindic va
desemna un alt administrator/lichidator provizoriu. Legiuitorul nu a precizat expres care sunt
cazurile în care se poate dispune înlocuirea practicianului lăsând la aprecierea judecătorului-sindic
aceste împrejurări. Prin motive temeinice58 putem înţelege acele situaţii în care administratorul
judiciar sau lihcidatorul judiciar nu îşi îndeplineşte atribuţiile conferite (nu depune rapoartele de
activitate curentă în care trebuie să arate modul în care şi-a dus la bun sfârşit sarcinile,precum şi să
justifice cheltuielile efectuate cu administrarea procedurii sau a altor cheltuieli facute din fondurile
existente în averea debitorului;nu întocmeşte, în urma examinăriii situaţiei economice a debitorului
şi a documentelor depuse de acesta,raportul prin care să propună fie intrarea în procedura
simplificată, fie continuarea perioadei de observaţie în cadrul procedurii generale). Pe lângă motive
temeinice care pot detetmina înlocuirea administratorului sau lichidatorului judiciar pot exista şi alte
situaţii obiective care să justifice măsura înlocuirii:boală, deces ,pierderea calităţii de practician,
interdicţia de a profesa.
Înlocuirea administratorului sau lichidatorului judiciar reprezintă o formă a răspunderii sale, care
intervine, în principal pentru dol sau culpă gravă.59
58
Stanciu D. Cărpenaru, Vasile Nemeș, Mihai Adrian Hotca, Codul insolvenței comentat, ed. Universul Juridic,
București 2014, p.135
59
O.U.G nr.86/2006 prinvind organizarea activităţii practicienilor în insolvenţă şi a Regulamentului de organizare şi
funcţionare a Uniunii Naţionale a Practicienilor în insolvenţă din România, apropbat prin hotărârea U.N.P.I.R.nr
35
g ) judecarea cererilor de a i se ridica debitorului dreptul de a-şi mai conduce activitatea
Potrivit articolului 51 din Codul insolvenţei, comitetul creditorilor poate sa facă recomandări
adunării creditorilor cu privire la continuitatea activităţii debitorului şi la planurile de reorganizare
propuse, după care poate formula judecătorului-sindic cerere prin care să solicite ridicarea
dreptului debitorului de a-şi conduce activitatea. Această măsură nu operează ope legis ca efect al
deschiderii procedurii ci rămâne la aprecierea judecătorului-sindic. Din momentul în care i se ridică
debitorului dreptul la administrare60, aceasta activitate revine administratorului judiciar sau
lichidatorului, după caz.
au folosit bunurile sau creditele persoanei juridice în folosul propriu sau în folosul unei alte
persoane;
au dispus în interes personal continuarea unei activităţi care ducea în mod vădit persoana
juridica la încetarea de plăţi;
36
au deturnat sau au ascuns o parte din activul persoanei juridice ori au mărit în mod ficitiv
pasivul acestuia;
au folosit mijloace ruinătoare pentru a procura persoanei juridice fonduri,în scopul întârzierii
încetării de plăţi;
în luna precedentă încetării plăţilor,au plătit sau au dispus să plătească cu preferinţă unui
creditor,în dauna celorlaţi creditori;
b) operaţiuni în care prestaţia debitorolui depăşeşte vădit pe cea primită,efectuate în cele 6 luni
anterioare deschiderii procedurii;
c) actele încheiate în cei 2 ani anteriori deschiderii procedurii,cu intenţia tuturor părţilor
implicate în aceasta de a sustrage bunuri de la urmărirea de către creditori sau de a le leza în
orice fel drepturile;
62
Sunt exceptate sponsorizările în scop umanitar
37
d) acte de transfer de proprietate către un creditor pentru stingerea unei datorii anterioare sau în
folosul acestuia, efectuate în cele 6 luni anterioare deschiderii procedurii, dacă suma pe care
ar putea să o obţină creditorul în caz de faliment al debitorului este mai mică decât valoarea
actului de transfer;63
e) constituirea unui drept de preferinţă pentru o creanţă chirografară în cele 6 luni anterioare
deschiderii procedurii;
f) plăţile anticipate ale datoriilor, efectuate în cele 6 luni anterioare deschiderii procedurii,
dacă scadenţa lor fusese stabilită pentru o dată ulterioară deschiderii procedurii;
g) actele de transfer sau asumarea de obligaţii efectuate de debitor într-o perioadă de 2 ani
anteriori datei deschiderii procedurii cu intenţia de a ascunde/întârzia starea de insolvenţă
ori de a frauda un creditor;
De asemena, sunt anulate şi actele încheiate în cei 2 ani anteriori deschiderii procedurii cu
persoanele aflate în raporturi juridice cu debitorul, cum ar fi:a)actele încheiate cu un asociat
comanditat sau cu un ascoiat care deţine cel puţin 20% din capitalul societăţii comerciale , ori din
drepturile de vot în adunarea generală a asociaţilor în situaţia în care debitorul este în acea societate
în comandită sau o societate agricolă, în nume colectiv, cu răspundere limitată; b)actele încheiate cu
un membru sau administrator,atunci când debitorul este un grup de interes economic; c)cu un
acţionar care deţine cel puţin 20% din acţiunile debitorului ori, după caz din drepturile de vot în
adunarea generală în situaţia în care debitorul este în acea societate pe acţiuni; d)cu un administrator,
director sau membru al organelor de supravehgere a debitorului, societate pe acţiuni, societate cu
răspundere limitată; e)cu orice altă persoană fizică ori juridică care deţine o poziţie de control asupra
debitorului sau activităţii sale; f)cu un copropietar sau proprietar devălmaş asupra unui bun comun;
Măsurile luate de administratorul judiciar sau lichidatorul judiciar, ca organe care aplică
procedura, pot fi contestate de către debitor, comitetul creditorilor şi orice altă persoană intereată.
63
Prevederile de la lit.d)-f) nu sunt aplicabile actelor încheiate cu bună –credinţă dacă există un acord cu creditorii
încheiat ca urmare a unei înţelegi extrajudiciare în măsura in care acordul a fost încheiat cu scopul de a conduce la
redresarea financiară a debitorului şi nu prejudicierea unor creditori.
38
Contestaţia trebuie înregistrată sun sancţiunea decăderii, în termen de 7 zile de la publicarea în BPI a
extrasului din raportul lunar de activitate, iar judecătorul-sindic are obligaţia să o soluţioneze în cel
mult 15 zile de la înregistrare, în cameră de consiliu, cu citarea părţilor.
Reorganizarea judiciară reprezintă acea procedură care se aplică debitorului, persoană juridică,
în vederea achitării datoriilor conform programului de plată a creanţelor 64 şi care presupune
întocmirea, aprobarea, confirmarea, implementarea şi respectarea unui plan numit”plan de
reorganizare”.Acesta poate fi propus de debitor, administratorul judiciar sau de către unul sau mai
mulţi creditori. Dacă planul este propus de către persoanele îndreptăţite, este acceptat de adunarea
generală şi ulterior, confirmat65 de judecătorul-sindic şi respectă toate condiţiile impuse de lege,
activitatea debitorului va fi reorganizată în mod corespunzător, iar creanţele şi drepturile creditorilor
urmează să fie modificate după prevederile planului. Planul trebuie să fie admis şi confirmat de
judecătorul-sindic.
39
extras este publicat in BPI .Contestaţia se formulează în termen de 7 zile de la publicarea in BPI a
extrasului .Judecătorul-sindic va soluţiona contestaţia în termen de 15 zile de înregistrare, în cameră
de consiliu, cu citarea părţilor. Această normă, de prezentare a raportului are carcter imperativ iar
practicianului care nu o respectă putându-i-se aplica una din sancţiunile prevăzute de lege66
Cu excepţia cazurilor în care legea cere o majoritate specială, şedinţele adunării creditorilor au
loc în prezenţa titularilor de creanţe însumând cel puţin 30%din valoarea totală a creanţelor cu drept
de vot asupra averii debitorului, iar deciziile adunării creditorilor se adoptă cu votul favorabil
manifestat expres al titularilor majorităţii, prin valoare ,a creanţelor prezente cu drept de vot. Votul
condiţionat este vot negativ. Sunt consideraţi prezenţi şi creditorii care au votat valabil prin
corespondenţă. Comitetul creditorilor se întruneşte ori de câte ori este necesar, la cererea
administratorului judiciar sau a lichidatorului judiciar ori la cererea oricărui membru al comitetului
creditorilor.
66
Art.57 alin.(4) Codul insolvenţei dispune că sancţiune înlocuirea administratorului sau lichidatorului judiciar iar in
alin.(2) al art.60 se prevede sancţiunea amenzii de la 1.000 lei şi 5.000 lei în cazul în care cu rea-credinţă nu îşi
îndeplineşte sau îndeplineşte cu întârziere atribuţiile impuse în sarcina sa.
40
Adunarea creditorilor este convocată si prezidată de administratorul judiciar/lichidator judiciar,
dacă legea sau judecătorul-sindic nu dispunde altfel. Adunarea creditorilor poate fi convocată şi de
comitetul creditorilor sau de catre creditorii care deţin cel puţin 30% din valoarea totală a creanţelor
cu drept de vot,în această situaţie convocarea fiind prezidată de preşedintele comitetului creditorilor
ori de creditorul care a cerut convocarea, reprezentat sau asistat de un avocat ori consilier juridic în
cazul în care administratorul refuză se prezideze adunarea creditorilor ori nu se prezintă.
Convocarea se realizează prin publicare în BPI cu cel puţin 5 zile anterior ţinerii şedinţei şi trebuie
să cuprindă ordinea de zi a acesteia.Convocatorul se depune la BPI cu 3 zile înaintea datei la care
trebuie efectuată publicarea.
nu există bunuri în averea debitorului ori că aceste bunuri sunt insuficiente şi niciun creditor
nu se oferă să avanseze sumele corespunzătoare;
dacă o procedură începe ca reorganizare, dar apoi devine faliment, aceasta va fi închisă în
condiţiile de închidere a procedurii falimentului;
dacă procedura a fost deschisă în urma formulării cererii introductive de către debitor, iar la
expirarea termenului pentru înregistrarea cererilor de admitere a creanţelor se constată că nu
s-a depus nicio cerere, procedura de insolvenţă va fi închisă
Prin derogare de la dispoziţiile cu caracter general în articolul 207 din Codul insolvenţei
sunt prevăzute atribuţiile speciale ale judecătorului-sindic.
67
Sun reglementate cu titlu de noutate de legea 85/2014 privind procedura de prevenire a insolvenței și de insolvență
41
În această situaţie, falimentul se deschide la cererea Băncii Naţionale a României. În
calitate de autoritate de supraveghere, introduce cerere pentru deschiderea procedurii
falimentului împotriva unei instituţii de credit aflată în una dintre situaţiile:
42
insolvenţă precum şi sesizarea organelor de cercetare penală în legătură cu săvârşirea de
infracţiuni specifice
Dacă în urma raportul întocmit de lichidatorul judiciar sunt identificate pesoanele cărora
le-ar fi imputabilă apariţia stării de insolvenţă, la cererea la acestuia, judecătorul-sindic poate
dispune ca o parte sau întreg pasivul neplătit al debitorului ajuns în stare de insolvenţă să fie
suportat de membrii organelor de conducere sau de directori, cenzori, personalul de execuţie cu
atribuţii de control, auditorii din cadrul instituţiei respective care au deţinut funcţiile respective
în cei 3 ani anteriori deschiderii procedurii, dacă au contribuit la ajungerea acesteia în stare de
insolvenţă.
Reprezentantul acţionarilor sau orice altă persoană interesată poate face contestaţie
împotriva măsurilor luate de lichidatorul judiciar. Judecătorul-sindic va soluţiona constestaţia în
termen de 5 zile de la înregistrarea ei, în cameră de consiliu, cu citarea părţilor.
Hotărârile judecătorului-sindic sunt definitive şi executorii putând fi atacate doar cu apel 68.
Hotărârile vor fi duse la îndeplinire prin intermediul administratorului special,al
administratorului judiciar, administratorul interimar sau după caz, lichidatorului judiciar.
Pronunţarea succesivă a mai multor hotărâri în acelaşi dosar nu atrage incompatibilitatea
judecătorului-sindic, cu excepţia situaţiei rejudecării după anularea hotărârii. În practica
judiciară s-a decis că judecătorul sindic care a pronunţat şi încheierea casată şi a dispus din nou
intrarea în faliment a societăţii debitoare, înainte chiar să se pronunţe soluţia după rejudecarea
dispusă de instanţa de control judiciar, a încalcat dispoziţiile privind incompatibilitatea69
68
Porivit art.43 alin.(4) Codul insolvenţei:“ Prin derogare de la prevederile Codului de procedura civilă,apelul nu
suspendă executarea hotărârilor judecătorului-sindic cu excepţia cazurilor prevăute în mod expres la alin.(5).Alin.
(5)prevede că următoarele hotărâri vor putea fi suspendate de instanţa de apel: a)sentinţa de deschiderii a procedurii
insolvenţei;b)sentinţa prin care se decide intrarea în procedura simplificată;c)sentinţa prin care se decide intrarea în
faliment;(..)
69
Curtea de Apel Bucureşti,secţia a VI-a com.,decizia nr.3172 din 20 decembrie 2006,în culegere de Practica judiciară
2007,vol II,Ed.Wolters Kluwer,p.239
43
Legea obligă judecătorul-sindic sa motiveze hotărârea în termen de 20 de zile 70 de la
pronunţare.
44
procedurii,judecătorul-sindic,administratorul sau lichidatorul judiciar sunt descărcaţi de orice
îndatoriri sau responsabilităţi cu privire la procedură.
limitele contractului de mandat rezultă din conţinutul actului încheiat de părţi, terţi luând la
cunoştiinţă de acestea din cuprinsul actului, iar limitele reprezentării exercitate de
administratorul judiciar, sunt stabilite de lege şi de judecătorul sindic;
pentru a fi mandatar, trebuie îndeplinita numai condiţia care se referă la capacitatea deplină
de exerciţiu, care se dobândeşte prin împlinirea vârstei de 18 ani, pe când administratorul
judiciar trebuie să îndeplinească şi condiţii ce ţin de studii, pregătire profesională, experienţă
în activitatea practica, economică, juridică;
45
situaţiile de incompatibilitate73 şi cele privind poliţa de asigurare de răspundere profesională
sunt specifice doar reprezentantului justiţiei;
mandatul reprezentantului justiţiei este intotdeauna unul cu titlu oneros, este vorba de o
prezumţie absolută consacrată prin dispoziţie imperativă a legii, forma scrisă fiind consacrată
prin intermediul hotărârilor judecătoreşti de deschidere a procedurii insolvenţei
Administratorul judiciar, este persoana fizică sau juridică, practician în insolvenţă, autorizat în
condiţiile legii, să exercite atribuţiile expres prevăzute de lege în perioada de obsevaţie şi pe durata
procedurii de reorganizare.Ca regulă, administratorul judiciar, este ales de judecătorul-sindic prin
hotărârea de deschidere a procedurii de insolvenţă. Noua lege, 85/2014 privin procedura de
prevenire a insolvenţei şi de insolvenţă reglementează cu titlu de noutate şi iniţiativa acestora de a fi
aleşi în această calitate într-o anumită cauză. În acest scop, practicienii în insolvenţă interesaţi pot
depune oferte de preluare a poziţiei de administrator judiciar. Nu se prevede în mod expres termenul
în care cei interesaţi pot depune ofertele, ei având această posibilitate, din momentul înregistrării
cererii introductive şi constituirii dosarului şi până la pronunţarea sentiţei de deschidere a procedurii.
Legea reglementează şi situaţia în care niciun practician nu de depune o ofertă la dosar,stipulând că
judecătorul-sindic va alege un practician în mod aleatoriu, din Tabloul UNPIR. Deşi poate fi
desemnat de creditori, administratorul judiciar, acţionează ca mandatar al justiţiei şi nu al
creditorilor.74 Soluţia se întemeiază, pe de o parte, pe faptul că administratorul are calitatea de organ
care aplică procedura, şi, pe de altă parte pe atrbuţiile pe care acesta le îndeplineşte în cadrul
procedurii.
Poziţia de admistrator judiciar poate fi ocupată atât de o persoană fizică, cât şi de o persoană
juridică Potrivit art.4 din O.U.G. nr. 86/2006 privind organizarea activităţii practicienilor în
insolvenţă75, modificată prin Legea nr. 254/200776 de aprobare a ordonanţei, practicienii în
insolvenţă îşi exercită profesia în cabinete individuale, cabinete asociate, societăţi civile
profesionale. De asemnea, ei pot avea calitatea de colaboratori ori angajaţi ai unor societăţi civile
73
Potrivt art.86 din O.U.G. nr.26/2006 privind organizarea activităţii practicienilor în insolvenţă, Republicata in
Monitorul Oficial, Partea I nr. 724 din 13/10/2011, "(1) Exercitarea activităţii de practician în insolvenţă este
incompatibilă cu: a) activitatea salarizată în cadrul altor profesii, cu excepţia celor a căror compatibilitate este prevăzută
la alin.(2); b) ocupaţiile care lezează demnitatea şi independeţa profesiei sau bunele moravuri; c) lipsa sau limitarea
capacităţii de exerciţiu, în cazul persoanelor fizice;d) exercitarea activităţii de notar public sau executor judecătoresc. (2)
Exercitarea profesiei de practician în insolvenţă este compatibilă cu: a)activităţi şi funcţii didactice în învătământul
superior juridic sau economic; b)calitatea de avocat, evaluator, auditor financiar, arbitru, mediator, conciliator.
74
Ion Turcu,Legea procedurii insolvenţei,comentarii pe articole,Ed.C.H.Beck,Bucureşti.2012
75
Publicată în M.of. nr.994 din 22 noiembrie 2006 şi republicată in M.of. nr. 724 din 13 octombrie 2011
76
Publicată în M.of. nr. 507 din 30 iulie 2007
46
profesionale. Un practician în insolvenţă îsi poate exercita activitatea într-o singură formă de
organizare a profesiei şi va putea avea calitatea de asociat într-o singură societate profesională.
77
Curtea de Apel Bucureşti, s.a VI-com., decizia nr. 2973/2006, în Practică judiciară comercială 2007 ,vol I, Ed.
Wolters Kluwer, p.183
78
Curtea de Apel Bucureşti, s.a V-a com., dec.nr. 321/2003, în Practică judiciară comercială 2003-2004,Ed. Wolters
Kluwer, p. 311-312
47
justificate, cum ar fi: starea de sănătate, complexitatea cauzei, pierderea calităţii de practician în
insolvenţă, condamnarea penală. Dacă judecătorul-sindic admite cererea, acesta va alege un
practician din rândul practicienilor în insolvenţă înscrişi in Tabloul Uniunii Naţionale a
Practicienilor in Insolvenţă.
În cazul în care administratorul judiciar este ales de către creditori, aceştia pot contesta pe
motive de nelegalitae decizia de numire a administratorului judiciar în cauză. Creditorii, pot contesta
doar nelegalitatea desemnării administratorului nu şi motivele de oportunitate. Legea prevede un
termen de 5 zile pentru formularea contestaţiei, care începe să curgă de la data publicării în BPI a
procesului-verbal al adunări creditorilor. Termenul începe să curgă pentru toţi creditorii nemulţumiţi
indiferent dacă au fost sau nu prezenţi în adunarea cand a fols ales administratorul judiciar ce se
contestă. În situaţia în care creditorii deţin cel puţin 50% din valoarea totală a creanţelor propun un
administrator judiciar şi ceilalţi creditori nu se opun în termen de 5 zile, judecătorul-sindic va
desemna administratorul judiciar provizoriu numit prin sentinţa de deschidere a procedurii.
Administratorul judiciar nu se confundă cu administratorul special, care este un participant nou la
procedura insolvenţei fără să aibă calitatea de organ care aplică procedura. Desemnarea
administratorului judiciar, cât şi atribuţiile acestuia diferă în mod substanţial de cele specifice
administratorului special.
48
continuarea perioadei de observaţie în cadrul procedurii generale şi supunerea acelui raport
aprobării judecătorului-sindic, într-un termen stabilit de acesta, dar care nu va depăşi 20 de
zile de la desemnarea administratorului judiciar;
c) întocmirea actelor care se depun o dată cu cererea , în cazul în care debitorul nu şi-
a îndeplinit obligaţia înăuntrul termenelor legale, precum şi verificarea, corectarea şi
completarea informaţiilor cuprinse în actele respective, cand acestea au fost prezentate de
debitor
79
Art.172 alin.(1) Codul insolvenţei dispune că: odata cu cererea formulată pentru a atrage răspunderea persoanelor
culpabile de procedura insolvenţei, administratorul judiciar sau lichidatorul judiciar va putea cere judecătorului-sindic să
instituie măsuri asiguratorii asupra bunurilor din averea persoanelor se fac vinovate de intrarea în insolvenţă. Fixarea
unei cauţiuni de până 10% din valoarea pretenţiilor este obligatorie.
49
Cererea debitorului prin care solicită deschiderea procedurii insolvenţei trebuie să fie
însoţită de următoarele acte: a) ultima situaţie financiară anuală certificată de către administrator şi
cenzor/auditor, balanţa de verificare pentru luna precedentă datei înregistrării cererii de deschidere a
procedurii; b) lista completă a tuturor bunurilor debitorului; c) lista care cuprinde date despre
creditorii (nume,adresă,suma datorată); d) lista cuprinzând plăţile şi transferurile patrimoniale
efectuale de debitor în ultimile 6 luni anterioare înregistării cererii; e) contul de profit şi pierdere pe
anul anterior depunerii cererii; f)lista membrilor grupurilor de interes economic, sau după caz, a
asociaţilor cu răspundere nelimitată,pentru societăţile în nume colectiv; g) o declaraţie pe proprie
răspundere a debitorului prin care îşi arată intenţia de intrare în procedura simplificate sau de
reorganizare, conform unui plan; h)o declaraţie pe proprie răspundere autentificată la notar ori
certificată de un avocat din care să rezulte ca nu a mai fot supus procedurii de reorganizare într-un
interval de 5 ani anterior forumulării cererii introductive; i) dovada codului unic de înregistrare.
Administratorul va intocmi actele în măsura în care acest lucru este posibil, adică dacă evidenţele se
mai găsesc in posesia debitorului.
50
adunarea creditorilor va fi convocată şi prezidată de administratorul judiciar, dacă Legea sau
judecătorul-sindic nu dispune altfel.
În situaţia în care debitorul, efectuează un act prin care se aduce atingere drepturilor
creditorilor, (cum ar fi:acte cu transfer gratuit, efectuate în cei 2 ani de activitate anterior deschiderii
procedurii, efectuează operaţiuni în care prestaţia debitorului depăşeşte vădit pe cea primită,
efectuată în cele 6 luni anterioare deschiderii procedurii, acte încheiate cu intenţia de a sustrage
bunuri de la urmărirea de către creditori sau de a le leza în orice altfel drepturile), administratorul
are obligaţia să promoveze acţiuni prin care să se restabilească situaţia patrimonială a debitorului,
prin anularea actelor frauduloase încheiate.
Atunci când constată că nu există bunuri în averea debitorului sau că acestea sunt
insuficiente pentru acoperirea cheltuielilor, este necesar ca administratorul judiciar să înştiinţeze
judecătorul -sindic, pentru ca, acesta din urmă să dispună închiderea procedurii sau avansarea
cheltuielilor din fondul de lichidare.
j) verificarea cranţelor şi, atunci când este cazul, forumlarea de obiecţiuni la aceasta,
notificarea creditorilor în cazul neînscrierii sau înscrierii parţiale a creanţelor, precum şi
întocmirea tabelelor creanţelor;
80
Administratorul judiciar va putea menţine contractele de credit şi va putea cu acordul comitetului creditorilor să
modifice clauzele contrctuale
81
În ceea ce priveşte contractul de muncă sau de închiriere, acesta poate fi denunţat numai cu respectarea termenelor de
preaviz.
51
Toate creanţele vor si supuse verificării procedurii prevăzute de Legea 85/2014 privind
procedura de prevenire a insolvenţei şi de insolvenţă, cu excepţia creanţelor constatate prin hotărâri
judecătoreşi executorii, precum şi prin hotărâri aribitrale executorii.Întocmirea tabelelor este o altă
îndatorire a administratorului judiciar şi sunt avute în vedere următoarele tabele:tabelul preliminar
,este tabelul ce cuprinde toate creanţele scadente sau nescadente, sub condiţie sau în litigiu, născute
înainte de data deschiderii procedurii, aceptate de administratorul judiciar în urma verificării
acestora;tabelul definitiv: cuprinde toate creanţele asupra averii debitorului la data deschiderii
procedurii,acceptate în tabelul preliminar şi împotriva cărora nu s-au formulat contestaţii;tabelul
definitiv consolidat de creanţe cuprinde totalitatea creanţelor care figurează ca admise în tabelul
defintiv de creanţe şi cele din tabelul suplimentar necontestate precum şi cele rezultate în urma
verificării acestora.
Toate actele care privesc patrimoniul debitorului sunt supuse confirmării de către
judecătorul-sinidc. Administratorul judiciar, pentru a nu prejudicia interesele creditorilor trebuie să
înştiinţeze judecătorul -sindic cu privire la orice act prin care se aduce atingere patrimoniului
debitorului , şi cu orice chestiune care nu intră în atribuţiile sale.
52
Administratorul judiciar, va sesiza judecătorul-sindic doar cu probleme ce ţin de legalitatea
procedurii. În consecintţă, problemele în legătura cu care va fi sesizat judecătorul-sindic vor privi
doar aspecte de natură legală.
82
Termenul de 60 de zile, poate fi prelungit la cererea administratorului judiciar, pentru motive temeince de către
judecătorul-sindic.
83
Evaluatorul trebuie să fie membru al Asociaţiei Naţionale a Evaluatorilor din România.
84
Nu are importanţă întinderea creanţelor pe care le pretind, cu drepturi de preferinţă, chirografare.
53
Judecătorul-sinidc, poate stabili în sarcina administratorului judiciar, orice alte atribuţii. În
situaţia în care administratorul judiciar nu îşi îndeplineşte atribuţiile sau şi le îndeplineşte în mod
necorespunzător, acesta poate răspunde patrimonial, contravenţional sau penal, după caz.
Administratorul judiciar, va depune lunar un raport care să cuprindă detalii privind modul
în care şi-a îndeplinit atribuţiile, justificarea cheltuielilor efectuate de la ultimul raport. În cazul în
care administratorul judiciar, îndeplineşte conditiile impuse de lege în sarcina sa, judecătorul-sindic
poate dispune înlocuirea sa. Părţile din proces pot formula contestaţii împotriva măsurilor luat de
administratorul judiciar. Ca motive de ccontestaţie împotriva măsurilor luate de administratorul
judiciar, pot fi folosite urmăroarele: îndeplinerea defectuasă a atribuţiilor legale, nejustificarea sau
modul păgubitor de efectuare a cheltuielilor aferente procedurii, conducerea defectuoasă a activităţii
debitorului. Termenul de înregistrare a contestaţiei este de 7 zile de la publicarea în BPI a extrasului
asupra raportului contestat şi curge indiferent daca titularul contestaţiei a fost sau nu prezent la
termenul de judecată la care s-a depus raportul care se contestă. Judecarea contestaţiei se face în
termen de 15 zile de la înregistrare. Judecarea contestaţiei va avea loc în cameră de consiliu 85. La
soluţionarea contestaţiei se citează doar contestatorul, administratorul judiciar, şi comitetul
creditorilor, adică doar persoanele interesate în judecarea pricinii.
Dacă administratorul judiciar, refuză numirea, acesta are obligaţia ca în termen de 5 zile
de la numire să notifice instanţa despre refuzul său. Dacă se dovedeşte că fără motive temeinice, nu
şi-a îndeplinit această obligaţie, judecătorul-sindic îl poate sancţiona cu o amendă judiciară de la 500
lei la 1.000 lei. Legea nu îl obligă pe administrator să motiveze refuzul său ci trebuie să arate doar
motivele pentru care nu a comunicat acest refuz în termen de 5 zile judecătorului-sindic care l-a
desemnat. Amenda judiciară nu este singura sancţiune aplicabilă administratorului judiciar, ea se
poate cumula cu angajarea răspunderii civile dacă prin fapta sa, administratorul judiciar, a cauzat un
85
Dacă se încalcă această cerinţă şi este pronunţată în şedinţă publică, hotărârea este susceptibilă de apel.
54
prejudiciu. În acest caz, la cererea părţii interesate, judecătorul-sinidc, va putea să-l oblige pe
administratorul judiciar la repararea prejudiciului86.
86
La cererea persoanei interesate, prejudiciul va fi acoperit de asigurator întrucât înainte de desemnare administratorul
judiciar trebuie să prezinte o poliţă de asigurare
87
Curtea de Apel Cluj, sectia contencios administrative, decizia nr. 224 din 27 martie 2001 citată din Ion Turcu,Legrea
procedurii insolvenţei,Ed. C.H.Beck, Bucureşti 2011,p.196
55
veniturilor obţinute din lichidare, ceea ce generează neîncredere şi suspiciune cu privire la
activitatea desfăşurată88
Acest raport, trebuie realizat numai în situaţia în care lichidatorul este desemnat în mod
direct în cadrul procedurii simplificate, el neavând această obligaţie atunci când raportul a fost
întocmit anterior de către administratorul judiciar.
Lichidatorul poate exercita calitate procesuală activă, în numele creditorilor, pentru a formula
şi susţine cereri de anulare de transferuri cu caracter patrimonial, în vederea aducerii la masa credală
a imobilelor înstrăinate sau închiriate de debitor cu prejudicierea creditorilor. 89 Titularul acţiunii nu
poate fi, în principiu, decât administratorul sau lichidatorul judiciar. Legea nu le impune această
obligaţie, lucru care reise şi din formularea folosită de legiuitor" administratorul/lichidatorul judiciar
poate introduce cerere la judecătorul-sindic pentru anularea cererilor". În măsura în care
administratorul sau lichidatorul judiciar nu intentează această acţiune, legea permite comiteului
creditorilor sau creditorului care deţine mai mult de 50% din valoarea creanţelor înscrise la masa
credală să exercite o asemenea acţiune.
88
Curtea de Apel Bucureşti, s.a VI-a com.,decizia nr 1039/2004, în Practica judiciară 2003-2004 ,Ed. Wolters Kluwer,
p.318-320
89
C.A. Galaţi, Secţia comercială, maritimă şi fluvială, dec. nr. 441/R din 28 august 2009.
56
d) aplicarea sigiliilor, inventarierea bunurilor şi luarea măsurilor corespunzatoare
pentru consevarea lor
O primă măsura preventivă şi conservatorie ce se ia ca urmare a intrării în faliment o
constituie sigiliarea90 bunurilor debitorului. Această măsura cade în sarcina lichidatorului, iar actul
constatator îl constituie procesul verbal de aplicare a sigiliilor. Dacă are loc ruperea sigiliilor se
poate angaja răspunderea penală. Bunurile sigilate rămân în custodia lichidatorului care este cel care
urmează să asigure depozitarea acestora. Sun excluse de la punerea de sigilii: obiectele care vor
trebui valorificate de urgenţă pentru a se evita deteriorarea materială sau pierderea din valoare,
registrele de contabilitae, cambiile şi alte titluri de valoare scadentă sau care urmează a fi scadente în
scurt timp, precum şi acţiunile ori alte titluri de participaţie ale debitorului care vor fi luate de
lichidator pentu a fi încasate sau conservate, numerarul pe care lichidatorul îl va depune în bancă în
contul averii debitorului.
e) denunţarea unor contracte încheiate de debitor;
Anumite contracte sunt în favoarea debitorului, iar altele dimpotrivă , pot fi păgubitoare pentru
acesta şi, inidirect, pentru creditori. Lichidatorul judiciar, fiind reprezentant al debitorului trebuie să
acţioneze în aşa fel încât averea debitorului să aibă o valoare cât mai mare. Contractele în derulare
se consideră menţinute la data deschiderii procedurii. Clauzele prin care se desfiinţează contractele
în derulare, se decade din beneficiul termenului ori se declară exigibilitatea anticipată pentru
motivul deschiderii procedurii sunt nule. Scopul lichidatorului, este de a creşte la maximum valoarea
averii debitorului, având posibilitatea să menţină sau să denunţe orice contracte atât timp cât aceste
contracte nu vor fi executate în totalitate ori parţial de către părţile implicate.
f) verificarea creanţelor şi, atunci când este cazul, formularea de obiecţiuni la acestea,
notificarea creditorilor în cazul neînscrierii sau înscrierii parţiale a creanţelor precum şi
întocmirea tabelelor de creanţe;
Se vor verifica toate creanţele91 asupra averii debitorului, inclusiv cele bugetare născute după
data deschiderii procedurii sau al căror cuantum a fost verificat fată de programul de plată, sau faţă
de tabelul definitiv de creanţe.
g) urmărirea încasării creanţelor din averea debitorului, rezultate din trasnfer de
bunuri sau sume de bani efectutat de acesta înainte de deschiderea procedurii, încasarea
creanţelor, formularea şi susţinerea acţiunilor în pretenţii pentru încasarea creanţelor
debitorului, pentru acestea putând angaja avocaţi;
90
Vor fi puse sub sigilii: magazinele, magaziile, depozitele, birourile, corespondeţa comercială, arhivă, dispozitive de
stocare şi prelucrare a informaţiei, contracte şi orice alte bunuri care aparţin debitorului
91
Nu se vor verifica creanţele constatate prin hotărâri judecătoreşti şi cele constatate prin hotărâri arbitrale executorii
57
Lichidatorul poate să intenteze orice fel de acţiune cu scopul de a recupera creanţele pe care
debitorul în insolvenţă le are faţă de alţi debitori ai săi, acţionând în cel mai scurt timp posibil.
h) primirea plăţilor pe seama debitorului şi consemnarea lor în contul averii
debitorului şi vănzarea bunurilor debitorului şi descărcarea de datoriii, descărcarea
fidejusorilor, renunţarea la garanţii reale sub condiţia confirmării de către judecătorul-sindic;
În urma încasării plăţilor pe seama debitorului, lichidatorul are obligaţia să elibereze şi alte
acte de această natură. Lichidarea este operaţiunea de transformare în bani a bunurilor din activul
patrimonial al debitorului insolvent cu scopul stingerii creanţelor existente în pasivul patrimonial al
acestuia92. Lichidarea bunuriloe debitorului va fi efectuată de lichidator sub control judecătorului-
sindic. Cheltuielile pentru buna desfăşurare (expunere pe piaţă, cheltuielile de publicitae) , pentru
plata specialiştilor atunci cand lichidatorul considera că sprijinul acestora este necesar, vor fi
suportate de debitor. Lichidarea va începe după finalizarea de către lichidator a invenatului bunurilor
şi după depunerea raportului de evaluare. Bunurile vor putea fi vândute în bloc sau individual,
licitaţie publică93 sau negociere directă. Modalitatea de vânzare trebuie să fie aprobată de adunare
generală a creditorilor. Operaţiunile de descărcare de datorii,d escărcarea fidejusorilor, renuţarea la
garanţii reale, trebuie efectuate în profitul averii debitorului, cu aprobarea judecătorului-sindic
2.4.3 Atribuţii speciale ale lichidatorului judiciar.
Faţă de atribuţiile enumerate mai sus, lichidatorul judiciar îndeplineşte şi următoarele
atribuţii: a) în momentul în care primeşte hotărârea judecătorească privin deschiderea procedurii
falimentului, va deschide la o bancă a două conturi, unul în lei si altul în valută cu menţiunea "cont
tip instituţie de faliment" care vor fi exclusiv folosite în interesul procedurii. Virarea sumelor se face
la ordinul lichidatorului care va trbuii să comunice Băncii Naţionale a României informaţii despre
cele două conturi şi datele de identificare ale băncilor; b) va face inventarul instituţiilor de credit
debitoare şi va putea pune sigilii pe bunurile acesta cu excepţia celor care, potrivit legii nu se
sigilează; c) va angaja persoane de specialitate pentru îndeplinirea operaţiunilor bancare într-un
termen cât mai scurt si într-un mod cât mai corect, dat fiind faptul că o instituţie de credit, are
sucursale, agentii, puncte de lucru în toate oraşele iar lichidatorul nu ar putea să facă faţă singur; d)
va conduce activitatea instituţiei de credit,întrucât atribuţiile organelor de administrare şi conducere
se suspendă, va efectua operaţiuni în interesul instituţei de credit, va stabili noi rate ale dobânzilor
92
Lega 85/2014 privind procedura insolvenţă şi de insolventă are caracter special în raport cu cele cuprinde prin
intermediul dispoziţiilor cuprinse în actele normative referitoare la constituirea, organizarea şi funcţionarea persoanei
juridice.
93
Dacă bunurile sunt vândute prin licitaţie publică, publicitatea se va face şi prin afişare pe site-ul Uniunii Naţionale a
Practicienilor în insolvenţă din România
58
cu condiţia ca orice nivel al dobânzilor sa nu fie mai mid decât nivelul ultimei dobânzi de referinţa 94
comunicat de Banca Naţională a României; e-f) va menţine contractele necesare pentru derularea
procedurii falimentului, precum cele de locaţiune, energie şi altele specifice consumatorului
captivi95, şi le va desfiinţa pe cele care nu sunt utile falimentului. De asemenea el poate încheia
contracte noi specifice falimentului bancar ( tranzacţiile privind cumpărarea de active si asumarea de
pasive). Nu va putea încheia noi contracte de depozit pentru instituţia de credit aflată ăn faliment; g)
va anula acţiunile pentru constituirea de drepturi de prefetinţă sau transferuri de drepturi reale
realizate de instituţia de credit debitoare în dauna intereselor creditorilor încheiate în anul anterior
deschiderii procedurii, cu persoane aflate într-o legătură specială cu instituţia de credit 96; h) prin
cumpărarea de active şi asumarea de pasive, lichidatorul judiciar trebuie să se ocupe şi de încasarea
creanţelor instituţiei de credit debitoare; i) lichidatorul judiciar este obligat să ia toate măsurile
necesare privind conturile în valută ale instituţiei de credit, deschise la alte instituţii de credit
corespunzătoare, care au ca principal scop notificarea stării de faliment în care se află instituţia; j)
lichidatorul judiciar va dispune lichidarea bunurilor debitorului pe calea licitaţiei publice sau prin
negociere directă în condiţiile dreptului comun, va întocmi un raport lunar referitor la derularea
operaţiunilor cu privire la procedura falimentului pe care îl va depune la dosarul cauzei şi transmis
Băncii Naţionale a României; k) va sesiza judecătorul-sindic cu orice problemă legală în legătura cu
procedura falimentului, va cere punctul de vedere al Băncii Naţionale cu privire la anumite
operaţiuni.
2.4.4 Sancţiuni
94
Începând cu 8 ianuarie 2015, dobânda de referinţă a Bancii Naţionale este 2,5% potrivit circulare BNR nr. 1/2015
95
Prin consumator captiv, se întelege consumatorul care din motive economice sau tehnice nu îşi poate alege furnizorul.
96
Ordonanţa Guvernului nr.39/1996 privinf finanţarea şi funcţionarea Fondului de garantare a depozitelor în sistemul
bancar,republicată în Monitorul Oficial, Partea I, nr.587 din 19 august 2010, prevede la punctele 8-11 din "Lista
depozitelor negarantate" aceste persoane, si anume; 8) Depozite la instituţia de credit aparţinând, după caz,
administratorilor acesteia, directorilor, membrilor consiliului de supraveghere, auditorilor, acţionarilor semnificativi; 9)
Depozitele deponenţilor cu statut similar celor de la pct. 8 în cadrul altor societăţi din grupul instituţiei de credit; 10)
Depozitele membrilor familiilor persoanelor fizice menţionate la pct. 8 şi 9, respectiv soţ/soţie, şi rudele şi afinii de
gradul întâi, precum şi ale terţelor persoane care acţionează în numele deponenţilor menţionaţi la pct. 8 şi 9; 11)
Depozitele la instituţia de credit ale companiilor din grupul din care face parte instituţia de credit
97
C.A. Constanţa, Secţia comercială, maritimă şi fluvială, dec. civ. Nr. 603/COM/2009.
59
săvârşită de către lichidator.98 Se dispune înlocuirea lichidatorului de către judecătorul-sindic prin
încheiere motivată, pronunţată în Camera de consiliu, de urgenţă, cu citarea lichidatorului şi a
comitetului creditorilor. Se poate dispune înlocuirea lichidatorului şi pentru motive care nu ţin
neapărat de unele fapte comisive sau omisive ale lichidatorului, ci de diverse condiţii care nu sunt
îndeplinite de lichidator, respectiv, pierderea acestei calităţi.99 S-a decis că poate constitui motiv
temeinic de înlocuire a lichidatorului neobţinerea autorizaţiei de mediu sau neîntreprinderea de
măsuri într-un termen rezonabil pentru evacuarea terţilor din activele falitei. 100 Un alt motiv temeinic
îl constituie trimiterea în judecată a lichidatorului pentru infracţiunea de înşelăciune. 101 Sancţiunile
prevăzute de lege pentru administratorul judiciar sunt aplicabile şi lichidatorului. Prima sancţiune
constă în refuzul nemotivat al numirii. Astfel, dacă un practician în insolvenţă desemnat în calitatea
de lichidator refuză numirea, el este obligat să notifice instanţei refuzul său în termen de 5 zile de la
comunicarea sentintei de numire. Dacă nu îşi motivează refuzul, judecătorul-sindic îl va sancţiona
pe lichidator cu o amendă cuprinsă între 500 şi 1000 lei. Amenda judiciară nu este singura sancţiune
aplicabilă administratorului judiciar, ea se poate cumula cu angajarea răspunderii civile dacă prin
fapta sa, administratorul judiciar, a cauzat un prejudiciu. În acest caz, la cererea părţii interesate,
judecătorul-sinidc, va putea să-l oblige pe administratorul judiciar la repararea prejudiciului.
98
I.Ştefan, Înlocuirea lichidatorului în procedura falimentului, R.D.C. nr. 7-8/2005, p. 63.
99
A. Puşcaş, Înlocuirea administratorului judiciar şi a lichidatorului. Responsabilitatea acestora, în Revista Phoenix, nr.
5, Editura Coresi, Buucureşti, 2003, p. 12.
100
C.A. Alba Iulia, Secţia comercială, dec. com. nr. 453/2009.
101
C.A. Iaşi, Secţia comercială, dec. nr. 295/2008.
60
Instituţia administratorului special a fost reglementată pentru prima dată în sistemul nostru
legislativ, în domeniul bancar, prin O.U.G nr.137/2001102 pentru modificarea şi completarea Legii
Bancare nr.58/1998, în prezent abrogată prin O.G.nr.99/2006 privind instituţiile de credit şi
adecvarea capitalului. Ulterior, prin legea nr. 503/2004 privind redresarea financiară şi falimentul
societăţilor de asigurare, instituţia administratorului special a fost introdusă şi în domeniul
asigurărilor. Legea defineşte administratorul special ca fiind „acea persoană desemnată de adunarea
generală a acţionarilor/asociaţilor/membrilor debitorului, împuternicită să le reprezinte interesele în
procedură şi, atunci când debitorului i se permite să îşi administreze activitatea să efectueze, în
numele şi pe contul acestuia, actele de administrare speciale”103.
Administratoul special si administratorul judiciar beneficiază de un regim juridic distinct,
administratorul special este ales de către adunarea acţionarilor sau a asociaţilor/membrilor
debitorului în schimb ce administratorul judiciar este ales de către creditori şi în mod excepţional de
către judecătorul-sindic. Administratorul special exercita activitatea de administrare doar în
procedura de reorganizare iar administratorul judiciar gestionează activitatea debitorului până este
înlocuit de lichidatorul judiciar. Dacă administrarea specială eşuează şi debitorul intră în faliment,
dar se ridica dreptul de administrare, administratorul special pierde dreptul de a gestiona activitatea
debitorului, pastrând totuşi, dreptul de reprezentare a acţionarilor sau a asociaţilor. Administratorul
special participă la procedura insolvenţei, fără a fi însă organ care aplică procedura104.
Administratorul special, nu se confundă nici cu administratorul interimar care este persoana
fizică sau juridică desemnată de Banca Naţională a României. De asemenea, nu se confundă cu
administratorii societăţilor prevăzute de legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, deoarece
acei administratori se supun şi dau socoteală aduării generale a acţionarilor, pe când administratorul
special îşi exercită atribuţiile sub supravegherea administratorului judiciar şi, implicit a
judecătorului-sindic.
3.1.2 Desemnarea administratorului special
Administratorul special, este ales de adunarea generală acţionarilor sau asociaţilor/membrilor
debitorului. În maxim 10 zile de la notificarea deschiderii procedurii de către administratorul
/lichidatorul judiciar provizoriu, aceştia au obligaţia convocării adunării generale a
acţionarilor/asociaţilor sau membrii persoanelor juridice în vederea desemnării administratorului
judiciar. Administratorul special poate fi o persoană fizică sau o persoană juridică 105 principalul său
102
Publicată în Monitorul Oficial nr.671 din 24 octombrie 2001
103
Art. 5.pct 4 Codul insolvenţei
104
Art. 40 din Codul insolvenţei în alin .(1) prevede că: " organele care aplică procedura sunt:instanţele judecătoreşti,
judecătorul-sinidic, administratorul judiciar, lichidatorul judiciar.
105
Pentru o mai bună colaborare cu judecătorul-sinidc, îndeplinirea atribuţiilor, persoana juridică trebuie să işi
desemneze o persoană fizică ce se va preocupa de procedura insolvenţei a debitorului
61
scop fiind acela de a reprezenta interesele debitorului106. Iniţiativa convocării adunării generale a
asociaţilor/acţionarilor/ membrilor debitorului, aparţine practicianului în insolvenţă în raport cu
procedura care se află debitorul107. În ceea ce priveşte cvorumul, legea nu prevede o condiţie
specială, adunarea generală putând decide cu votul majorităţii acţionarilor/asociaţilor 108 . Sancţiunea
pentru nedesemnarea administratorului special sau neprezentarea la şedinţă are drept efect, ridicarea
dreptului de administrare al debitorului. Ca efect al desemnării administratorului special, atribuţiile
adunării generale a acţionarilor/asociaţilor/membrilor se suspendă. Relaţia dintre administratoul
special şi debitor respectiv adunarea generală a acţionarilor/asociaţilor/membrilor, este cea specifică
reprezentării.
Principalul efect al desemnării administratorului, constă în încetarea mandatului organelor
de administrare şi conducere ale debitorului insolvent, respectiv ridicarea dreptului de administrare
al debitorului.
3.1.3 Atribuţiile administratorului special
a) participă în calitate de reprezentant al debitorului, la judecarea acţiunilor ce au în
vedere anularea actelor frauduloase încheiate de debitor în dauna creditorilor, în cei 2 ani
anteriori deschiderii procedurii, precum şi anularea constituirilor ori a transferurilor de
drepturi patrimoniale către terţi şi pentru restituirea de către aceştia a bunurilor transmise şi
a valorii altor presaţii exercitate de către debitor prin acte prevăzute în mod expres de lege;
Administratorul special poate combate motivele pentru care se solicită anularea actelor,
poate propune şi să administreze probe, poate da lămuriri şi explicaţii judecătorului-sinidc, poate
formula contestaţii şi căi de atac.
b) formulează contestaţii în cadrul procedurii reglementate de lege;
Constesaţiile promovate de administratorul special pot privi atât cererea creditorilor sau a
altor persoane interesate de deschiderea procedurii, cât şi orice alte măsuri întrepinse de lichidatorul
judiciar/administratorul judiciar. Administratorul, are calitatea procesuală activă în exercitarea
apelului.109
c) propune un plan de reorganizare;
Administratorul special poate propune un plan de reorganizare însă numai cu aprobarea
adunării generale a asociaţilor/membrilor debitorului deoarece administratorul judiciar este cel care
gestionează averea debitorului. În articolul 132, din legea 85/2014 privind procedura de prevenirea a
insolvenţei şi de insolvenţă sunt prevăute persoanele care pot propune un plan de reorganizare,
106
R. Basraba, Administratorul special în procedura insolvenței, în revista Phoneix nr.23/2008, p.21
107
Stanciu D. Cărpenaru, Mihai Adrian Hotca, Vasile Nemeş, Codul insolveţei comentat,Ed.Universul Juridic, Bucureşti
2014,p.159
108
Este vorba despre majoritatea celor prezenţi si nu de capital, este o majoritate în număr şi nu în capital pentru că
desemnarea administratorului nu este o cauză de modificare a debitorului pentru a se impune cvorumul cerut pentru
modificarea actelor constitutive-
109
Contestaţiile se vor rezolva după reglementările cuprinse în lege 85/2014 privind procedurade prevenire a
insolvenţei şi de insolvenţă, completate cu dispoziţiile cuprinse în Codul de procedura civilă.
62
enumerând pe: "administratorul judiciar, creditorii şi debitorii cu aprobarea adunării generale a
asociaţiilor/acţionarilor ". Înainte de a înregistra planul, administratorul special trebuie să prezinte
planul de reorganizare adunării generale a acţionarilor/asociaţilor pentru aprobare.
63
cheltuială în plus asupra fondurilor debitorului, şi aşa limitate,care ar trebui să fie reorientate spre
cheltuielile de procedură, redresare şi, în final distribuţie. În baza acestui argument, în doctrină a fost
exprimată ideea desemnării unui practician în însolvenţă pntru ocuparea acestei funcţii, remuneraţia
sa fiind achitată din fondul de lichidare.
Secțiunea 2. Creditorii
Conform punctului 19, art.5 din Codul insolvenţei, "creditorul îndreptăţit să participe la
procedura, este acel titular al unui drept de creanţă asupra averii debitorului, care a înregistrat o
cerere de înscriere a creanţei, în urma admiterii căreia acesta dobândeşte drepturile şi obligaţiile
reglementate de prezenta lege pentru fiecare stadiu al procedurii. Calitatea de creditor încetează ca
urmare a neînscrierii sau a înlăturării din tabelele creditorilor întocmite succesiv în procedura,
precum şi prin închiderea procedurii; au calitatea de creditoi, fără a depune personal declaraţiile de
creanţă, salariaţii debitorului". Caracterul colectiv al procedurii insolvenţei este reprezentat prin
colectivităţile organizate create de creditori în scopul exercitării drepturilor incidente deschiderii
procedurii. Astfel, controlul de oportunitate al deciziilor manageriale, numirea administratorului
judiciar, votul asupra planului de reorganizare, se exercită colectiv şi organizat de către creditori prin
adunarea creditorilor sau, după caz, prin comitetetul creditorilor.
Adunarea generală a creditorilor va fi compusă din toţi creditorii debitorului114 precum şi din
creditorii care au depus cerere de admitere a creanţei, indiferent că cererea a fost formulată de un
creditor sau debitor îndreptăţit să participe la procedură. De asemnea, vor face parte din adunarea
creditorilor şi creditorii identificaţi de administratorul judiciar înscrişi în tabelul preliminar.
113
Popa Sorana, Drept Comercial, editura Universul Juridic, Bucureşti, 2009, p. 467
114
Este vorba despre acei debitori înscrişi în lista depusă de debitor atunci când procedura insolvenţei este declanşată la
cererea acestuia.
64
Adunarea creditorilor va fi convocată de către administratorul sau lichidatorul judiciar ori de
cate ori este necesar, însă nu este exclus, ca judecătorul-sindic în virtutea rolului său activ să
convoace adunarea creditorilor ori de căte ori este necesar. 115 Convocarea adunării poate fi
convocată şi de comitetul creditorilor sau de creditorii care deţin creanţe în valoare de cel puţin 30%
din cuantumul total al acestora. Convocarea adunării creditorilor se realizează prin publicarea în BPI
cu cel puţin 5 zile anterior ţinerii şedinţei si trebuie să cuprindă ordinea de zi. S-a decis că, dacă
administratorul judiciar sau lichidatorul au publicat convocarea adunării creditorilor în Buletinul
procedurilor de insolvenţă cu mai puţin de 5 zile înainte de data fixată pentru ţinerea acesteia, nu
este constituit un caz de nelegalitate care să ducă la anularea hotărârii adoptate la şedinţa acelei
adunări.116. Convocatorul se depune la BPI cu 3 zile înainte de data la care trebuia efectuată
publicarea. Sancţiunea deliberării asupra unor chestiuni necuprinse în convocare este nulitatea
relativă întrucât se ocroteşte un interes particular (al creditorilor) Nulitatea nu se aplică atunci când
la şedinţă participă titularii tutor creanţelor.
Creditorii, pot fi reprezentaţi în şedinţă prin mandatarii speciali. Procura trebuie să fie
specială, adică va fi dată expres în vederea participării la şedinţă creditorilor. Însă , în practică, s-a
decis ca se poate primi un înscris în cadrul adunării creditorilor şi acesta ar trebui luat în seamă de
către judecătorul-sindic chiar dacă persoana ce a depus înscrisul nu avea o procură specială pentru
adunarea creditorilor respectivi.117 La şedinţa adunării creditorilor va putea participa şi un
reprezentant al debitorului dar va avea drept de vot numai pentru creanţele izvorâte din raporturile
de muncă. Legea 85/2014 privind procedura de prevenire a insolvenţei şi de insolvenţă renunţă la
formalismul consacrat în vechea reglementare ( Legea 85/2006 privind procedura insolvenţei ,în
prezent abrogată de legea 85/2014) în sensul că a înlăturat obligaţia de trimitere a scrisorii cu 5 zile
înainte de şedinţă, recunoscând creditorilor dreptul de a vota prin corespondenţă. În doctrină, s-a pus
problema calificării tacerii creditorilor care nu au participat la şedinţă şi nu şi-au exprimat votul prin
corespondenţă. Într-o opinie, s-a susţinut că tăcrea creditorului care nu îşi exprimă poziţia desi o
putea face prin votul prin corespondenţă valorează un vot în favoarea punctelor de pe ordinea de
zi.118. Într-o altă oprinie, teza conform căruia tacerea are valoare în favoarea propunerii înscrise pe
ordinea de zi este discutabilă, în absenţa unei prezumţii legale119. În aceaşi idee, în practica judiciară
115
Această atribuţie a judecătorului-sindic este prevăzută şi în Codul insolvenţei , la art. 45 , alin. (1) lit. p , care prevede
că " dispune convocarea adunării creditorilor , cu o anumită ordine de zi".
116
C.A. Ploieşti, Secţia comercială şi de contencios administrativ şi fiscal, dec. nr. 849 din 19 iunie 2008.
117
Curtea de Apel Braşov, decizia nr. 375/2006, în I. Adam, C.N. Savu, p.174
118
I. Adam, C.N Savu , Legea procedurii insolvenţei. Comentarii şi explicaţii, Ed. C.H. Beck, Bucureşti ,2006
119
Stanciu. D. Cărpenaru, Mihai Adrian Hotca, Vasile Nemeş, Codul insolveţei comentat, Ed.Universul Juridic,
Bucureşti,2014, p.147
65
s-a decis că lipsa creditorilor chirografari de la termenul de votare a planului şi faptul ca nu şi-au
exprimat în scris votul nu se poate interpreta că acesta a fost în favoarea planului120
Cu privire la cvorumul şedinţelor adunării creditorilor, cu excepţia situaţiei în care legea cere
o majoritate specială, şedinţele creditorilor au loc în prezenţa titularilor de creanţe care reprezintă cel
puţin 30% din valoarea totală a creanţelor. 122 Cerinţele cvorumul şi a majorităţii nu se raportează la
numărul creanţelor ci la valoarea acestora. Pentru a fi luate în calcul, creanţele trebuie să fie cuprinse
şi acceptate în tabelul preliminar, tabelul defintiv consolidat, în planul de reorganizare, în funcţie de
stadiul procedurii în care se află debitorul.
120
Curtea de Apel Braşov, decizia nr. 375/ 2006 în I. Adam ,C.N. Savu, Legea procedurii insolvenţei. Comentarii şi
explicaţii, Ed. C.H.Beck Bucureşti 2006
121
Trib Iaşi, Secţia comercială şi de contencios administrativ, sent. com. nr. 465/S/2008.
122
La calculul acestui procent, se iau în calcul şi voturile prin corespondenţă.
66
diferit, judecătorul-sindic ar fi putut dispune desfiinţarea parţială sau totală a actelor sau
operaţiunilor exercitate în temeiul hotărârii respective.
Comitetul creditorilor este format din 3-5 creditori124, dintre creditorii cu creanţe garantate,
bugetare şi chirografare cele mai mari având un rol de consiliere dând recomandări în procesul de
luare a deciziilor.Judecătorul-sindic va desemna comitetul creditorilor iar la propunerea acestora va
desemna şi un preşedinte al comitetului creditorilor.Dacă se numeşte un preşedinte, comitetul
creditorilor va fi citat prin preşedinte.125 Comitetul creditorilor nu beneficiază de personalitate
juridică , nu dispune de un sediu propriu şi, în consecinţă, nu poate fi citat decât prin intermediul
preşedintelui sau a oricărui membru, după caz. Dacă există un singur creditor în cauză atribuţiile si
prerogativele procesuale vor fi exercitate de către acesta.
123
Prin tranzacționarea de active și asumarea de pasive se înțelege acea modalitate prin care o instituție de credit cu o
situație financiară bună achiziționează, parțial sau total, activele instituției de credit debitoare și își asumă, parțial sau
total pasivele acesteia, inclunzând totalitatea depozitelor garantate.
124
Numărul acestora s-a modificat prin O.U.G. nr. 173/2008 pentru modificarea şi completarea legii 85/2006 privind
procedura insolveţei publicată în Monitorul Oficial,Partea I.nr. 792 din 26/11/2008, anterior modificării fiind de 3-7
creditori.
125
Daca nu este numit un preşedinte , creditorii vor fi citaţi prin oricare dintre membrii comitetului,
126
Membrii comitetului creditorilor care se află în conflict sunt obligaţi să se abţină de la vot.
67
creditorilo unde întâlnim majoritate de creanţe, la comiteul creditorilor se prevede majoritatea de
persoane. Hotărârile vor fi consemnate în procesul-verbal de şedinţă al comitetul creditorilor.
Cu toate că administratorul sau lichidatorul judiciar își desfășoară activitatea sub controlul
judecătorului-sindic, creditorii sunt cei mai interesați de operațiunile realizate în cadrul procedurii,
motiv pentru care legea le oferă posibilitatea să analizeze rapoartele întocmite de
amdinistratorul/lichidatorul judiciar. Aceste rapoarte conțin în principiu, descrierea situației
68
patrimoniale a debitorului și operațiunile efectuate pe parcursul procedurii. Dacă sunt constatate
neregularități cu ocazia consultării rapoartelor întocmite, în cazul în care consideră că este necesar
formulează contestații127. Constesațiile vor fi soluționate de judecătorul-sindic. Constestațiile vor fi
gestionate din punct de vedere procesual de către președintele comitetului creditorilor.
Creditorii trebuie să fie cei mai interesați cu privire la soarta debitorului si trebuie să
manifeste interes maxim cu privire la situația acestuia. În privința acestui aspect, creditorii sunt
obligați să întocmească rapoarte cu privire la măsurile luate de administratorul judiciar sau de
lichidatorul judiciar și dacă consideră de cuviință să propună și alte măsuri.
f) să introducă acțiuni pentru anularea unor acte sau operațiuni frauduloase, făcute de
debitor în dauna creditorilor, atunci când aceste acțiuni nu au fost introduse de
administratorul judiciar ori lichidatorul judiciar
Introducrea cererilor de către creditori are un caracter subsidiar, acestea putând fi formulate
numai în situația în care administratorul sau lichidatorul judiciar râmân în pasivitate. În practică , s-a
decis că autorizarea introducerii acțiunii de către comitetul creditorilor nu reprezintă din partea
judecătorului-sindic o avizare formală, de principiu, judecătorul-sindic se va pronunța asupra cererii
în situația în care a fost sesizat efectiv prin depunerea acesteia la dosar128
69
calitatea de creditor îndreptăţit să participe la procedură până la definitivarea tabelului de creanţe,
chiar dacă creanţa sa nu a fost contestată. Singurele drepturi de care se bucură creditorii în perioada
de timp până la definitivarea tabelului de creanţe sunt: dreptul de a formula cerere de înregistrare a
creanţei, dreptul de a contesta decizia administratorului judiciar sau a lichidatorului de a refuza
înregistrarea creanţei sau de a înregistra doar parţial creanţa sau fără garanţii, dreptul de a contesta
alte creanţe.
creditorii care nu şi-au declarat în termen legal creanţa contra debitorului, astfel
creditorii care nu s-au înscris în masa credală până la expirarea perioadei de înregistrare a
declaraţiilor de creanţă rămân străini de procedură, neputând să îşi recupereze creanţa până la
închiderea procedurii şi aceasta doar în cazul în care debitorul nu a fost radiat, suportând şi
eventualitatea prescripţiei creanţei. În această categorie sunt incluşi creditorii titulari ai unor creanţe
născute dupa deschiderea procedurii generale de insolvenţă, în faza de observaţie sau în faza de
reorganizare, care nu pot decât aştepta o soluţie care, cum este cea a falimentului, să îi puna într-o
poziţie privilegiată şi să îşi poată recupera creanţă. Mai menţionăm că aceşti creditori pot numai
sesiza administratorul judiciar în legătură cu creanţa lor, legea neacordându-le dreptul de a vota
asupra unui plan de reorganizare, de a face parte din comitetul creditorilor, de a vota cu privire la
conduita viitoare a debitorului, aceştia având, practice, un rol de spectatori la procedură.129
creditorii a căror creanţe au fost contestate şi nu au fost trecute în tabelul creanţelor,
până la soluţionarea contestaţiei el devenind un pretins creditor. Dacă, însă, creanţa a fost admisă în
tabel şi apoi s-a formulat o contestaţie împotriva creanţei, creditorul nu este considerat pretins
creditor, ci creditor contestat. Acesta din urmă îşi păstrează calitatea de participant propriu-zis la
procedura insolvenţei (precum şi toate drepturile şi obligaţiile aferente), argumentul fiind că în
primă fază a reuşit să facă dovada creanţei sale. Aşadar, rezultă că nu orice creditor contestat este şi
străin de procedură.
Aceste categorii de creditori nu beneficiază de drepturile aferente creditorilor îndreptăţiţi să
participe la procedură şi nici nu le incumbă obligaţiile ce decurg din această calitate.
129
M. Deaconu, ” Drepturile” creditorilor titulari de creanţe născute după deschiderea procedurii de insolvenţă, în faza
de observaţie sau în faza de reorganizare, în Revista Phoenix, nr. 38, editura Coresi, Bucureşti, 2011, p. 15.
70
Capitolul IV. Drept comparat
Legislația italiană, consacră calitatea de organ al procedurii curatorului (il curatore), care
poate fi numai o persoană fizică, având principala atribuție administrarea bunurilor falitului sub
conducerea judecătorului delegat. În calitate de auxiliar al justiției, el este considerat că exercită o
funcție publică130. pe lângă creditori şi debitori, mai poate introduce cererea de deschidere a
procedurii falimentului şi Ministerul Public. Acesta poate cere deschiderea procedurii când
insolvenţa apare în timpul unui proces penal sau când este sesizată de un judecător în timpul unui
proces civil.
În ceea ce priveşte competenţa instanţelor, competent din punct de vedere material este
tribunalul. Competenţa teritorială aparţine tribunalului unde debitorul îşi are sediul companiei.
Astfel, tribunalul şi, implicit, judecătorul delegat va fi competent şi în privinţa acţiunilor ce derivă
din acţiunea prncipală, indiferent de valoarea lor.Asemeni judecătorului-sindic, şi judecătorul
delegat din procedura italiană are tot competenţa de a controla regularitatea procedurii.131
Hotărârea prin care s-a pronunţat deschiderea procedurii poate fi atacată cu apel la Curtea de
Apel. Observăm, aşadar, că legislaţia română, prin modificările efectuate odată cu introducerea
Noului Cod de procedură civilă este în concordanţă cu legislaţiile din vestul Europei. Ca şi
deosebire între legislaţia româna şi cea italiană menţionăm că în legislaţia italiană se regăseşte şi un
al treilea grad de jurisdicţie în materia insolvenţei şi falimentului, hotărârea putând fi atacată şi cu
recurs.
71
manageriale revenind curatorului. Acesta din urmă este desemnat odată cu hotărârea de faliment şi
poate fi un avocat sau persoane care au o reputaţie în materie comercială. Curatorul trebuie să
accepte numire făcută de judecătorul delegat în două zile de la comunicarea hotărârii. Curatorul are
atribuţiile de administrare ale patrimoniului debitorului şi îşi îndeplineşte toate sarcinile sub
supravegherea judecatorului delegat şi a comitetului creditorilor. Curatorul poate fi oricând revocat
din funcţie de către judecătorul delegat sau la propunerea comitetului creditorilor.
Sistemul francez constituie un important izvor pentru legislatia din România. Legislația
franceză prevede că tribunalul comercial desemnează un mandatar judiciar, care în procedura de
reorganizare judciară se numește reprezentantul creditorilor, iar în procedura de lichidare se numește
lichidator. El este ales de pe lista Curții de Apel. Profesiunea de mandatar judiciar se exercită cu titlu
exclusiv, fiind incompatbilă cu orice altă funcție sau profesie 133. Ca o diferenţă notabilă între
legislaţia din ţara noastră şi cea franceză menţionăm că instituţia adunarea creditorilor, reglementată
de legislaţia română, nu se regăseşte şi în dreptul francez. Puterea de a acţiona în numele şi interesul
creditorilor este oferită de instanţele judecătoreşti unui reprezentant al creditorilor, desemnat de
tribunal. Acesta este singurul abilitat să acţioneze atât în interesul colectiv al creditorilor, cât şi în
interesul individual al acestora. Astfel, acesta va avea toate atribuţiile de administrare a companiei în
perioada de reorganizare, precum şi obligaţia de a concepe un plan de reorganizare. De asemenea,
administratorul are obligaţia de a prezenta rapoarte instanţei cu modul în care decurge reorganizarea
societăţii.
În Marea Britanie procedurile privind insolvenţa sunt conduse în mare parte din afara
instanţelor. Astfel, practicienii în insolvenţă sunt cei care vor conduce compania în locul fostei
administraţii. Aceştia joacă un rol foarte important, indiferent de felul procedurii aplicate, ţinând
cont că în majoritatea procedurilor implicarea instanţei este redusă doar la admiterea cererii de
deschidere a procedurii. Responsabilitatea asumată de către practicieni este una imensă, având
printre atribuţii reorganizarea societăţii sau vânzarea bunurilor societăţii pentru a satisface creditorii.
132
http://www.entietribunali.kataweb.it/system/files/66/original/legge%20fallimentare.pdf accesat la data de 10.04.2015
133
Turcu Ion, Tratat de insolvență, Ed. Ch Beck, București 2006, p.349
72
În procedura falimentului, dacă nu este numit un practician în insolvenţă, responsabil va fi
un membru al al instanţei. Acesta are îndatorirea de a administra societatea în timpul falimentului şi
de a proteja bunurile debitorului de la data emiterii ordinului de intrare în faliment. De asemenea, el
va acţiona şi ca un mandatar dacă un practician în insolvenţă nu va fi numit. Printre alte atribuţii pe
care acest responsabil134 le are se numără anunţarea altor persoane (bănci, companii de asigurare,
avocaţi, proprietari, etc.) despre intrarea în faliment a debitorului în vederea obţinerii de informaţii
privind bunurile pe care acesta din urmă le deţine. De asemenea, el trebuie să întocmească un raport
cu privire la modul de administrare a societăţii şi să stabilească dacă debitorul sau administraţia sa
are vreo culpă pentru intrarea în faliment. Acest raport trebuie comunicat instanţei şi creditorilor.135
Deşi implicarea instanţelor este redusă, uneori nefiind necesară nici măcar aprobarea pentru
deschiderea procedurii, trebuie să menţionăm că tribunalul regional este cel competent material să se
ocupe de procedurile privind insolvenţa.136 În ceea ce priveşte competenţa teritorială, aceasta este
dată de locul unde debitorul locuieşte (în cazul persoanelor fizice) sau sediul unde desfăşoară
comerţul (în cazul persoanelor juridice).
134
Denumirea în engleză este de official receiver.
135
http://webarchive.nationalarchives.gov.uk/
+/http://www.insolvency.gov.uk/pdfs/guidanceleafletspdf/guidetobankruptcy.pdf accesat la data de 07.06.2015
136
În Londra competent material este High Court.
137
Ion Turcu, Tratat de insolvență, Ed Ch. Beck, București, 2006, p.349
138
http://europa.eu/youreurope/business/exit-strategy/handling-bankruptcy-and-starting-afresh/germany/index_en.htm
accesat la data de 14.05.2015
73
Pentru a evita fraudarea procedurii, curtea va numi un administrator provizoriu, precum şi un
comitet al creditorilor. Administratorul provizoriu va avea dreptul de administrare şi dispoziţie
asupra bunurilor debitorului. Printre atribuţiile administratorului provizoriu se numară: conservarea
si sigilarea bunurilor debitorului, verificarea dacă bunurile debitorului vor acoperi costurile
procedurii insolvenţei, verificarea registrelor şi documentelor debitorului.139
Concluzii
Din cele prezentate, cred că prima concluzie care se trage este de ordin legislativ. De
asemenea, trebuie să avem în vedere și ultimile modificări legislative aprăute în țara noastră, în
special legea 85/2014 privind procedura de prevenire a insolvenței și de insolvență.
În continuare voi evidenția cele mai importante schimbări pe care le-a adus legea 85/2014. O
modificare importantă o constituie valoarea-prag (cuantumul minim al creanţei, pentru a putea fi
introdusă cererea de deschidere a procedurii de insolvenţă) este de 40.000 lei (faţă de 45.000 lei, în
Legea 85/2006), iar pentru salariaţi este de 6 salarii medii brute pe economie/salariat.
De asemenea, potrivit noii legi a insolvenței, administratorul judiciar are atribuții mai clare de
acum înainte, în sensul că se menționează expres care sunt responsabilitățile sale. De exemplu, nici
o plată nu se va putea face de către debitorul aflată în insolvență, fără a fi avizată de către
administratorul judiciar
139
www.insol-europe.org/download/file_/7235 accesat la data de 14.05.2015
74
va pronunta legat de stadiul de desfasurare a procedurii. Totodata, daca vechea lege nu stabilea un
termen fix pentru inventarierea bunurilor debitorului, prin art. 101 al legii 85/2014 administratorul
judiciar are obligatia de a inventaria bunurile debitorului in interiorul unui termen fix de 60 de zile,
care incepe sa curga de la data deschiderii procedurii insolventei.
Anularea actelor frauduloase, reglementata in art. 80 al legii vechi, a suferit modificari cu privire la
termene. Conform art. 117, administratorul judiciar sau lichidatorul judiciar poate introduce la
judecatorul-sindic actiuni pentru anularea actelor sau operatiunilor frauduloase ale debitorului
Consider că cele mai importante și benefice schimbări îl vizează pe creditor, noua lege
urmărește să îl protejeze pe acesta de acțiunile debitorului de rea credință. În conscecință, pentru a
pune capăt abuzurilor venite din partea debitorului care prelungea foarte mult perioada de
observație, în prezent li se impune obligația ca în termen de 1 an să întocmească un plan de
reorganizare. De asemenea, planul de reorganizare se votează nu doar de majoritatea claselor de
debitori dar și de creditorii care dețin cel puțin 30% din totalul masei credale. Prin noua lege s-a
reglementat și testul creditorului privat, adica acea situație în care statul, în perioada de observație,
verifica daca poate reduce datoria debitorului.
75
Administratorul judiciar, ” turnul de control al procedurii insolvenței”, așa cum mai este
numit în doctrină, Indiferent de modalitatea de desemnare, de către judecătorul-sinidic sau de către
creditori, practicianul în insolventă îndeplineşte funcţia de reprezentant al justiţiei întrucât apără şi
reprezintă nu numai interesele debitorului şi ale creditorilor dar, alături de judecătorul-sindic, oferă
garanţia respectării prevederilor legale. Ca natură juridică, se aseamană cu cea realizată în baza unui
contract de mandat anumite deosebiri pe care le-am tratat in lucrarea de față. Alături de instanţele
judecătoreşti, judecătorul-sindic şi administratorul judiciar, lichidatorul judiciar face şi el parte din
categoria organelor care aplică procedura insolvenţei. Lichidatorul, poate fi o persoană fizică sau o
persoană juridică, desemnată din rândul practicienillor în insolvenţă cu respectarea condiţiilor
specifice administratorului judiciar.
Deși creșterea numărul de societăți din România care intră în faliment nu este rezultatul
aplicării legii insolvenței în mod particular ci de starea economică a țării, consider că schimbările
aduse de noua lege sunt meninte să încurajeze situația actuală a societăților din țară și mai ales
împiedicarea insolvențelor frauduloase prin care se urmărea fie prelungirea pe un termen foarte
lung, obligându-l pe creditor să astepte pentru a își satisaface creanța, fie debitorii urmăreau să intre
în insolvență pentru a scapa de executarea silită a creditorilor. De aceea, pentru ca legea să aibă
efecte benefice în practică, principalii actori în cadrul procedurii trebuie să aibă la rândul lor un
comportament corespunzător.
76
Bibliografie:
1. Adam Ioan, Savu, Codruţ Nicolae, Legea procedurii insolvenţei. Comentarii şi explicaţii,
editura C.H. Beck, Bucureşti, 2006.
2. Avram, Aurică, Procedura insolvenţei. Partea generală, editura Hamangiu, Bucureşti, 2008.
3. Angheni Smaranda, Volonciu Magda, Stoica Camelia, Drept comercial, editura C.H.Beck,
Bucureşti, 2008.
6. Cărpenaru Stanciu D., Tratat de drept comercial român, editura Universul juridic, Bucureşti,
2012.
7. Cărpenaru Stanciu D, Drept comercial român, ediția a7a revizuită și adăugită, editura
Universul Juridic, București 2007
8. Cărpenaru Stanciu D, Mihai Adrian Hoțca, Vasile Nemeș, Codul insolvenței comentat,
Legea 85/2014 privind procedurile de prevenire a insolvenței și de insolvență, editura
Universul Juridic, București 2014
9. Nász Csaba-Bela, Deschiderea procedurii insolvenţei, editura C.H. Beck, Bucureşti, 2009
77
10. Nemeș Vasile, Drept comercial- conform noului Cod civil, editura Hamangiu, București,
2012
11. Piperea Gheorghe, Insolvenţa: Legea, regulile, realitatea, editura Wolters-Kluwer, Bucureşti,
2010.
12. Piperea, Gheorghe, Drept comercial, vol. II, editura C.H. Beck, Bucureşti, 2008.
13. Gheorghiu Gheorghe, Procedura reorganizării judiciare și a falimentului, editura Lumina
lex, București 2000
14. Popa Sorana, Drept comercial, editura Universul juridic, București 2009
16. Stănescu Arin Octav, Burdescu Valentina, Sărăcuţ Mihaela, Moţiu Florin, Ţăndăreanu
Nicoleta, Procedura inolvenţei. Culegere de practică judiciară 2006-2009, volumul I,
editura C.H.Beck, Bucureşti 2011
18. Turcu Ion, Legea procedurii insolvenţei, comentarii pe articole, editura C.H. Beck,
Bucureşti, 2007.
19. Turcu Ion, Tratat de insolvență, editura CH. Beck, București, 2006
20. Țândăreanu Nicoleta, Codul insolvenței Adnotat, Noutăți, examinare comparativă și note
explicative, editura Universul Juridic, București 2014
21. Culegere de practică judiciară, volumul II, editura Walters Kluwer, București 2007
22. Practica judiciară comercială, volumul I., editura Walters Kluwer, București 2007
78
24. Procedura insolvenței. Culegere de practică judiciară, apăruta sub egida UNIPIR, vol II,
editura C.H. Beck, Bucurști, 2011
25. Practică judiciară, Procedura insolvenței, Elisabeta Roșu, editura Hamangiu , București 2011
Articole de specialitate:
79
Legislație
Surse web
1. http://webarchive.nationalarchives.gov.uk/
+/http://www.insolvency.gov.uk/pdfs/guidanceleafletspdf/guidetobankruptcy.pdf
2. http://www.entietribunali.kataweb.it/system/files/66/original/legge%20fallimentare.pdf
3. www.insol-europe.org/download/file_/7235
4. http://europa.eu/youreurope/business/exit-strategy/handling-bankruptcy-and-starting-
afresh/germany/index_en.htm
80