Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Păun Roxana-Daniela
ISBN 978-606-20-0225-1
Păun Roxana-Daniela
DREPTUL COMERŢULUI
INTERNAŢIONAL
– Curs în tehnologie ID/IFR –
UNITATEA DE ÎNVAŢARE 1
INTRODUCERE ÎN DREPTUL COMERŢULUI INTERNAŢIONAL.
NOŢIUNE, PRINCIPIILE FUNDAMENTALE ALE DREPTULUI
COMERŢULUI INTERNAŢIONAL.................................................................................... p. 9
UNITATEA DE ÎNVAŢARE 2
LEGEA APLICABILĂ CONTRACTELOR DE COMERŢ INTERNAŢIONAL ............ p. 28
UNITATEA DE ÎNVAŢARE 3
SUBIECTELE DREPTULUI COMERŢULUI INTERNAŢIONAL ................................ p. 35
UNITATEA DE ÎNVAŢARE 4
SOCIETATEA TRANSNAŢIONALĂ/MULTINAŢIONALĂ ÎN COMERŢUL
INTERNAŢIONAL ............................................................................................................. p. 56
UNITATEA DE ÎNVAŢARE 5
CONTRACTUL DE COMERŢ INTERNAŢIONAL ......................................................... p. 66
UNITATEA DE ÎNVĂŢARE 6
CONTRACTUL DE MANDAT COMERCIAL, CONTRACTUL DE COMISION,
CONTRACTUL DE AGENCY ........................................................................................... p. 85
UNITATEA DE ÎNVAŢARE 7
CONTRACTE INTERNAŢIONALE DE TRANSFER DE TEHNOLOGIE. .................. p. 94
UNITATEA DE ÎNVAŢARE 8
PARADISURILE FISCALE ŞI JURISDICŢIILE OFF SHORE. NOŢIUNE
CARACTERISTICI, ISTORIC, EVOLUŢII ŞI ROL ÎN DEZVOLTAREA COMERŢULUI
INTERNAŢIONAL
............................................................................................................................................ p. 101
UNITATEA DE ÎNVAŢARE 9
TITLURILE DE CREDIT, MIJLOACE DE PLATĂ UTILIZATE ÎN
COMERŢUL INTERNAŢIONAL .................................................................................... p. 139
UNITATEA DE ÎNVAŢARE 10
BURSELE DE MĂRFURI, BURSELE DE VALORI ..................................................... p. 105
UNITATEA DE ÎNVAŢARE 11
PIAŢA DE CAPITAL........................................................................................................ p. 157
UNITATEA DE ÎNVAŢARE 12
INSOLVENŢA ÎN COMERŢULUI INTERNAŢIONAL . .............................................. p. 163
UNITATEA DE ÎNVAŢARE 13
ARBITRAJUL ŞI ALTE METODE ALTERNATIVE DE SOLUŢIONARE A
LITIGIILOR ÎN COMERŢUL INTERNAŢIONAL....................................................... .p. 172
6
INTRODUCERE
Acest curs este destinat pregătirii studenţilor de la facultăţile juridice, dar şi celor interesaţi de
cunoaşterea şi aprofundarea noţiunilor generale minimale utilizate în dreptul comerţului internaţional.
El poate fi folosit de toţi cei interesaţi de cunoaşterea provocărilor cu care se confruntă mediul de
afaceri internaţional, în condiţiile economiei de piaţă actuale şi a societăţii globalizate.
Notele de curs reprezintă o sinteză a conţinutului disciplinei Dreptul comerţului internaţional şi
sunt destinate studenţilor de la învăţământ cu frecvenţă redusă şi învăţământ la distanţă. Notele de
curs reprezintă o sinteză sistematizată a disciplinei studiate, care ajută studenţii la o mai bună
înţelegere a materiei abordate. Studiul va fi completat prin parcurgerea unei bibliografii de cursuri şi
alte materiale, indicate în trimiterile de la subsol şi în bibliografia afişată după fiecare temă. De
asemenea, la completarea studiului vor contribui şi consultaţiile pe care le va acorda studenţilor
profesorul titular de disciplină şi autor al manualului.
Fiecare unitate de studiu are o structură proiectată din perspectiva exigenţelor autoinstruirii.
Rezultatele efective ale utilizării manualului se vor suprapune rezultatelor aşteptate, doar cu
condiţia respectării întocmai a procedurii de parcurgere a modulelor de studiu, procedură care este
prezentată în cele ce urmează.
Cursul este structurat în conformitate cu standardele şi procedurile de uz larg în învăţământul
naţional şi internaţional, care se adresează învăţării individuale pe baze interactive. Parcurgerea
materialului asigură reţinerea informaţiilor de bază, înţelegerea fenomenelor fundamentale şi
aplicarea cunoştinţelor dobândite la rezolvarea unor probleme specializate.
Cursul este structurat pe teme de studiu. Tema de studiu reprezintă o parte omogenă din
componenţa cursului, caracterizată de un număr limitat de termeni de referinţă (cuvinte-cheie). Cursul
poate fi parcurs şi însuşit printr-un efort continuu de concentrare intelectuală, care să nu depăşească
2-6 ore (intervalul se referă la conţinutul de idei al modulului de studiu şi nu ia în calcul întrebările
recapitulative, temele pentru acasă, testele de autoevaluare sau pe cele de evaluare).
Competenţe dobândite
7
instituţiilor prezentate; dobândirea aptitudinilor necesare aplicării legislaţiei şi doctrinei la
soluţionarea unor cazuri practice.
Competenţe valorice: lărgirea orizontului de cunoaştere; respectul faţă de valorile umaniste şi
faţă de drepturile individului.
Mod de lucru
• Manual, notiţe, curs în format BB în platforma de e-learning, consultaţii cu profesorul
➢ Parcurgeţi cu atenţie conţinutul capitolului, al anexelor şi al informaţiilor suplimentare
primite cu ocazia consultaţiilor cu profesorul titular de disciplină.
➢ Localizaţi în text conceptele din rezumat şi cuvintele- cheie.
➢ Parcurgeţi bibliografia suplimentară.
➢ Răspundeţi la întrebările recapitulative, sub forma unor expuneri verbale, dar şi în scris.
➢ Realizaţi testele de autoevaluare, fără a apela la răspunsuri. Evaluaţi răspunsurile şi reluaţi
documentarea pe baza manualului şi a bibliografiei suplimentare.
➢ Rezolvaţi studiile de caz şi exerciţiile.
STRUCTURA CURSULUI
Cursul este structurat pe 13 teme, care se parcurg conform tematicii aferente disciplinei dreptul
comerțului internațional, cu precizarea că uneia din teme îi sunt alocate încă două ore de studiu.
(paradisurile fiscale și jurisdicțiile off-shore), astfel, în total, fiind alocate 14 teme, conform fișei de
disciplină și planului de învățamânt.
TEME DE CONTROL
Temele de control se regăsesc la finalul fiecărei unități de învățare, astfel încât după parcurgerea
informațiilor aferente fiecărei teme, studentul să-și verifice cunoștințele dobândite urmare studiului
individual.
BIBLIOGRAFIE
La finalul fiecărei unități de învățare este indicată o bibliografie minimală obligatorie specifică
fiecărei teme. Bibliografia selectivă a cursului de drept al comerțului internațional:
1. Roxana-Daniela Păun, Dreptul comerțului internațional- curs universitar, Editura Fundaţia
României de Mâine, Bucuresti, 2019, în curs de aparitie
2. Roxana-Daniela Păun, Dreptul comerțului internațional - curs universitar, Editura Fundaţia
României de Mâine, Bucuresti, 2018, manual în format ID/IFR, în curs de apariție, în format pdf
3. Roxana-Daniela Păun, Dreptul concurenței- curs universitar, Editura Fundaţia României de
Mâine, Bucuresti, 2013,
4. Roxana-Daniela Păun, Dreptul concurenței- curs universitar, Editura Fundaţia României de
Mâine, Bucuresti, 2015, manual în format ID/IFR,
5. Roxana-Daniela Păun, Dreptul afacerilor- curs universitar, Editura Fundaţia României de
Mâine, Bucuresti, 2011,
6. Roxana-Daniela Păun, Dreptul afacerilor- curs universitar, Editura Fundaţia României de
Mâine, Bucuresti, 2018, manual în format ID/IFR,
7. Vlad- Teodor Florea, Dreptul concurenței. Punerea în aplicare a regulilor concurenței, Editura
Hamangiu, București, 2018.
8. Dumitru Mazilu, Tratat privind Dreptul comerțului internațional, Universul Juridic, 2011
9. Dumitrescu Aida Diana, Dreptul comerțului internațional, Ed. CH BECH, 2014,
8
10. Claudiu-Paul Buglea, Dragos-Alexandru Sitaru, Alexandru Serban Stanescu, Dreptul
comerțului internațional. Tratat - Partea generală și Partea specială, Universul Juridic, 2008,
11. Laurențiu Sorescu, Insolvența bancară în dreptul comerțului internațional, Universul Juridic,
2010,
Facultativă:
1. D. Sitaru (coordonator) Dreptul comerţului internaţional (tratat), vol.I, II Ed. Universul Juridic,
Bucureşti, 2008;
2. B. Ştefănescu, Dreptul comerţului internaţional, Univ. Dimitrie Cantemir, Bucureşti, 1993,
partea generală;
3. O. Căpăţână, B. Ştefănescu, Tratat de drept al comerţului internaţional, Ed. Academiei, vol.I,
Partea generală, 1985; vol. II, partea specială, 1987;
4. V. Babiuc, Dreptul comerţului internaţional, Ed. Atlas, Bucureşti, 1994;
5. B. Ştefănescu (coordonator), Dreptul comerţului internaţional – documente, Ed. Lumina Lex,
2003;
6. B. Ştefănescu, I. Rucăreanu, Dreptul comerţului internaţional, Ed. Didactică şi Pedagogică,
Bucureşti, 1983;
7. M. Costin, S. Deleanu, Dreptul comerţului internaţional, Ed. Lumina lex, 1994, 1995;
8. D. Mazilu, Dreptul comerţului internaţional, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, vol.I, 2004;
9. A Severin, Elemente fundamentale de drept al comerţului internaţional, Ed. Lumina Lex, 2004;
10. Octavian Căpăţână, Publicitatea comercială, Ed. Universul juridic, Bucureşti, 2008.
Metoda de evaluare:
Examenul final se susţine sub formă electronică, pe bază de grile, ţinându-se cont de activitatea şi
evaluările pe parcurs la seminar şi cea pe bază de proiect a studentului.
9
Unitatea de învăţare 1
Introducere în Dreptul comerţului internaţional. Noţiune,
particularităţile raportului juridic de comerţ internaţional. Principiile
fundamentale ale dreptului comerţului internaţional
1.1. Introducere
Activitatea comercială internaţională are un istoric important, având
în vedere originea primelor schimburi comerciale din istoria umanităţii
prin binecunoscutul „troc”.
Cursul de faţă îşi propune să contribuie la formarea ştiinţifică şi
practică a studenţilor facultăţii de drept, care pregăteşte viitorii specialişti
în domeniile activităţilor juridice, economice, financiare şi comerciale
publice şi private, prin tratarea celor mai importante instituţii juridice ale
Dreptului Comerţului Internaţional.
Actualmente, pe plan internaţional, are loc un amplu proces de
regândire a vechilor principii, concepte, categorii politice, economice şi
financiare.
De asemenea, se încearcă repoziţionarea relaţiilor comerciale pe
noile fundamente impuse de revoluţiile care au avut loc în Europa Centrală
şi de Est în ultimul deceniu al secolului trecut, precum şi după încetarea
Războiului Rece.
În acest context, principiile fundamentale, alături de normele
promovate de către Convenţia Naţiunilor Unite pentru Dreptul Comerţului
Internaţional, cum ar fi: libertatea comerţului, concurenţa loială, egalitatea
părţilor, libertatea convenţiilor, buna credinţă, au devenit coordonatele
dezvoltării actuale a comerţului mondial.
Dreptul Comerţului Internaţional este una dintre cele mai dinamice
subramuri de drept, întrucât procesul de globalizare, fenomen
incontestabil, cere răspunsuri imediate şi precise la numeroasele întrebări
ridicate de evoluţia afacerilor, care cunoaşte o dezvoltare fără precedent,
dar şi diversificare şi specializare a producţiei de mărfuri şi servicii
inimaginabile chiar în perioada imediat anterioară.
Importanţa transformărilor, mai mult decât substanţiale, în comerţul
mondial, este reliefată şi de următoarele considerente:
- raporturile juridice de comerţ internaţional sunt reglementate atât de
norme juridice comerciale cu caracter intern, cât şi de norme de drept
cuprinse în acordurile şi tratatele internaţionale;
- există un permanent „război”(sui generis), născut din multitudinea şi
diversitatea reglementărilor cu caracter comercial, care se suprapun sau se
contrazic uneori;
- asistăm la numeroase eforturi, desfăşurate pe plan mondial, pentru
elaborarea unor reguli uniforme ori a unor legi-cadru, menite să conducă la
10
promovarea unor reguli unitare aplicabile raporturilor juridice de comerţ
internaţional.
Să mai adăugăm acestor deziderate şi provocările născute din
efectuarea schimburilor economice prin mijloace electronice,
internaţionalizarea investiţiilor şi a capitalurilor, multitudinea de
reglementări regionale şi mondiale. Utilizarea unor forme moderne de
contracte reprezintă o provocare pentru toate părţile implicate.
11
• utilizarea adecvată a paradigmelor specifice studiilor şi politicilor
europene/internaţionale;
• cunoaşterea noţiunilor de bază specifice dreptului comerţului
internaţional şi înţelegerea mecanismului de funcţionare al sistemului
instituţiilor de drept internaţional contemporan, în contextul
globalizării relaţiilor comerciale/ de afaceri;
• utilizarea adecvată a conceptelor şi principiilor fundamentale ale
dreptului comerţului internaţional în procesul complex actual de
globalizare;
• aprofundarea şi dezvoltarea gândirii juridice a studenţilor pentru
înţelegerea specificului instituţiilor de drept internaţional în cadrul
raporturilor ce iau naştere între state, precum şi între acestea şi alte
subiecte de drept internaţional.
1 Conform Roxana-Daniela Păun, Dreptul afacerilor, curs redactat în tehnologie IFR, unitatea de învățare 1, Editura
Fundaţiei România de Mâine, 2012, și Jenică Drăgan, Dreptul comerțului internațional, curs redactat în tehnologie
IFR, unitatea de învățare 1, Editura Fundaţiei România de Mâine, 2007.
2 Carmen Popa, Teoria gerală a dreptului, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2001, p. 21.
3 Etică, Manual cls. a VIII-a secundară, Editura Ziarului Universul, Bucureşti, 1941, p. 73.
12
principiilor şi mijloacelor necesare protejării şi recunoaşterii acestora, într-
o societate, la un anumit moment istoric, învestite cu forţă juridică de către
autoritatea statală4.
4 Alexandru Florin Măgureanu, Principiile generale ale dreptului, Editura Universul Juridic, Bucureşti, 2011, p. 5.
5 http://www.rubinian.com/dictionar_detalii.php?id=1774
6 I. Ceterchi; I. Craiovan, Introducere în teoria generală a dreptului, Editura All, 1993, p.76.
7 M. Djuvara, Teoria generală a dreptului, Editura Librăriei Socec, Bucureşti, 1930, vol.1, p.105 şi urm.
8 Emil Molcuţ, Drept roman, Editura Press Mihaela, Bucureşti, 2000, p.13.
13
regăsită atât în dreptul intern, cât şi în dreptul internaţional. Diviziunea în
drept public şi drept privat subzistă aşadar celei în drept intern şi drept
internaţional, dovedind un grad mai mare de generalitate şi o importanţă
sporită. Potrivit acestei dihotomii, ramuri de drept ca: dreptul constituţional,
dreptul penal, dreptul administrativ, dreptul financiar şi dreptul fiscal sau
dreptul procesual (atât civil cât şi penal) aparţin dreptului public, iar dreptul
civil, comercial, afacerilor, familiei, comerţului internaţional aparţin
dreptului privat.
Potrivit lui François Rigaux9, dreptul public are ca obiect organizarea
statului şi a persoanelor juridice care depind de el, ca şi raporturile lor cu
particularii, organizarea puterii şi a modalităţilor prin care se exercită.
Dreptul privat are ca obiect, potrivit aceluiaşi autor, raporturile dintre
persoanele particulare, care nu au o legătură directă nici cu exercitarea
puterii, nici cu activitatea agenţilor puterii, ci cu actele particulare cărora
puterea le-a acordat autonomie.
O altă diferenţă importantă între raporturile juridice de drept public şi
raporturile de drept privat apare din punctul de vedere al poziţiei juridice pe
care se află părţile. Astfel, într-un raport de drept privat părţile se află pe
poziţii de egalitate juridică, iar în dreptul public, există un raport de
subordonare între individ şi organele statului. Statul îşi asumă unele sarcini,
pe care le consideră de maximă importanţă pentru chiar funcţionarea sa,
sarcini ca organizarea şi înfăptuirea actului de justiţie, de legiferare, precum
şi sarcina executivă. Statul recunoaşte în alte domenii, cum ar fi proprietatea,
relaţiile de viaţă de familie, iniţiativa economică ş.a., dreptul persoanelor
fizice sau juridice de a încheia tranzacţii, aşa cum cred ele de cuviinţă,
singurele limitări fiind cele de ordine publică. În acest tip de relaţii, statul
este situat pe o poziţie de egalitate juridică, la fel ca orice particular. Este
opinia justificată a unor autori10 că intervenţia statului, prin acte normative
în relaţiile dintre particulari, nu este un criteriu pertinent de deosebire între
dreptul public şi dreptul privat, întrucât criteriul ştiinţific al deosebirii este
acela al calităţii, în virtutea căreia statul intervine. Atunci când apare într-un
raport juridic ca autoritate ce deţine puterea, este vorba despre domeniul
dreptului public, pe când atunci când statul apare în calitate de parte într-un
raport juridic oarecare, este vorba despre un act de drept privat, pe care
statul îl încheie ca simplu particular. În virtutea rolului pe care îl are, statul
trebuie să poziţioneze asigurarea libertăţilor fundamentale pe primul loc în
ierarhia obligaţiilor sale. O intervenţie a statului prin norme imperative ce ar
viza aspecte intime ale vieţii cetăţenilor (ca de exemplu, încercarea de a
norma în întregime modul în care să se desfăşoare relaţiile de familie) ar
avea consecinţe dezastruoase. Consecinţe la fel de grave ar avea însă şi
recunoaşterea posibilităţii ca dreptul public să fie schimbat prin simple
înţelegeri între persoane de drept privat. Deşi recunoaşterea autonomiei de
voinţă are o importanţă foarte mare pentru orice sistem de drept democratic,
aceasta nu înseamnă că ea este nelimitată. Limita autonomiei de voinţă
trebuie să fie întotdeauna ordinea de drept.
9 Indicat de Sofia Popescu, în Teoria generală a dreptului, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2000, p. 218 şi urm.
10 Genoveva Vrabie; Sofia Popescu, Teoria generală a dreptului, Editura Ştefan Procopiu, Iaşi, 1993, p. 85.
14
dar şi dreptul aplicat, dreptul pozitiv, au în centrul preocupărilor lor norma
de drept, ce poate fi definită ca „o regulă care stabileşte cum trebuie să
acţioneze sau să se comporte membrii societăţii în anumite condiţii
determinate, pentru ca rezultatele lor să fie eficiente şi apreciate pozitiv11”.
Principiul legalităţii implică o subordonare necondiţionată a subiectului
raporturilor juridice faţă de comandamentul normativ. Forma scrisă a legii,
mijloacele statale specifice de publicitate a conţinutului legii, reprezintă
garanţii de certitudine a legii, în raport cu alte izvoare de drept. Legea nu
este un izvor de drept oarecare, ci este de o esenţă superioară. Statul are
monopolul legislativ. Manifestarea de suveranitate ce are loc prin edictarea
de legi poate fi asemănată cu actele de dispoziţie ale persoanei în dreptul
privat. Cu toate că suveranitatea emană de la popor, odată ce ea a fost
delegată statului, acesta capătă prerogativa de a o exercita, aşa cum crede el
de cuviinţă, în limitele mandatării pe care a primit-o de la majoritatea
cetăţenilor.
Norma juridică, spre deosebire de celelalte norme sociale (religioase,
morale), este învestită cu forţă juridică, altfel spus, nerespectarea ei poate
atrage pedeapsa, în funcţie de natura normei, de valoarea ocrotită şi de
gravitatea încălcării. Într-o opinie12, definirea conceptului de normă juridică
apare în strânsă legătură cu trei caracteristici esenţiale ale regulii juridice,
generalitatea, impersonalitatea şi obligativitatea. Autorul citat defineşte
norma de drept ca „regula socială de comportament, caracterizată prin
generalitate, impersonalitate şi obligativitate, instituită sau recunoscută de
autoritatea publică având acest atribut conferit de societate şi a cărei aplicare
se asigură prin acceptarea conştientă de către destinatarii ei, nerespectarea
fiind sancţionată de către forţa de constrângere specializată a statului”.
Definiţia dreptului comerţului internaţional. Specificul dreptului
comerţului internaţional. Izvoarele şi principiile dreptului comerţului
internaţional
Dreptul comerţului internaţional este una dintre cele mai dinamice
subramuri de drept.
Conceptul de afaceri şi corporaţii în comerţul internaţional. Definiţia
dreptului comerţului internaţional
Multe dintre corporaţiile de astăzi au o cifră de afaceri mai mare decât PIB-
ul multor ţări ale lumii. Se extind aproape global, contribuind, dacă nu chiar
născând prin însăşi natura lor procesul de globalizare. Multe dintre
corporaţiile de astăzi există în zona mai multor jurisdicţii ale lumii, reuşind
totuşi prin influenţă şi manevre rafinate să evite aplicarea multor legi. Ideea
de responsabilitate faţă de un grup social tinde să dispară azi. Respectul faţă
de valorile unei societăţi a fost înlocuit de goana după un profit obţinut cu
orice cost, aşa cum observa celebrul Peter Drucker, încă în 1946, în lucrarea
sa, Conceptul de corporaţie. Pe perioada crizei actuale, multe dintre băncile
lumii nu ezită să folosească bani proveniţi din surse mai mult sau mai puţin
cunoscute, care pot fi considerate dubioase, sau chiar direct din traficul de
droguri. Greutatea care pică pe umerii unui manager astăzi a crescut de zeci
poate chiar sute de ori faţă de perioada în care a scris Drucker.
Schimbările din ce în ce mai rapide ce au loc în societate, fenomenul
globalizării economice, apariţia şi dezvoltarea unor structuri transnaţionale
11 Gh. Boboş, Teoria generală a statului şi dreptului, Editura Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1983, p. 177.
12 Radu Stancu, Norma juridică, Editura Tempus, Bucureşti, 2002, p.43.
15
de tip corporatist de o amploare şi o forţă economică fără precedent până
acum şi mai ales ritmul din ce în ce mai accelerat în care se desfăşoară
afacerile sunt factori ce pledează în favoarea unei ramuri de drept distincte,
autonome. Cu toate acestea, dreptul afacerilor, o disciplină ce se situează la
graniţa dintre juridic şi ştiinţele economice, nu este un drept autonom,
întrucât nu se referă la un domeniu concret, particular, ci la toată activitatea
şi viaţa economică.
Conceptul de „afacere” în contextul dezvoltării relaţiilor comerciale
internaţionale şi globalizării acestora poate fi definit ca activitatea
individuală sau colectivă, ce îmbracă o formă juridică şi este coordonată
după principii economice, pusă în slujba satisfacerii trebuinţelor umane
fundamentale, în contextul raporturilor comunităţii în care aceasta se
exprimă la un moment dat.
Având în vedere definiţia pe care am oferit-o noţiunii de „afacere”, putem
oferi o definiţie a dreptului comerţului internaţional care, în sens larg,
reprezintă totalitatea raporturilor juridice ce au ca obiect activităţile
economice, la nivel naţional sau transnaţional, în domeniul agricol,
industrial, financiar, comercial.
Dreptul comerţului internaţional este definit prin însăşi gama de operaţiuni
de import/export, derulate de persoane fizice şi/sau juridice dintr-un stat cu
parteneri cu aceeaşi vocaţie dintr-un alt stat, având ca obiect mărfurile,
capitalurile şi serviciile. Din această definiţie reiese, cu claritate, că dreptul
comerţului internaţional însumează acele norme juridice care reglementează
relaţiile comerciale care depăşesc cadrul intern al unui stat/ al mai multor
state.
Procesul de globalizare, fenomen incontestabil, cere răspunsuri imediate şi
precise la numeroasele întrebări ridicate de evoluţia afacerilor, care cunoaşte
o dezvoltare fără precedent, diversificarea şi specializarea producţiei de
mărfuri şi servicii.
Importanţa transformărilor în comerţul mondial este reliefată şi de
următoarele considerente: raporturile juridice de comerţ internaţional sunt
reglementate de norme juridice comerciale cu caracter intern şi de norme de
drept cuprinse în acordurile şi tratatele internaţionale.
Există un permanent „război”(sui generis), născut din multitudinea şi
diversitatea reglementărilor cu caracter comercial, care se suprapun sau se
contrazic uneori.
Asistăm la numeroase eforturi, desfăşurate pe plan mondial, pentru
elaborarea unor reguli uniforme ori a unor legi-cadru, menite să conducă la
promovarea unor reguli unitare, aplicabile raporturilor juridice de comerţ
internaţional.
3. Izvoarele dreptului afacerilor care include şi comerţul internaţional
În ştiinţele juridice, conceptul de izvor al dreptului este folosit într-un sens
specific, strict juridic, prin care se au în vedere formele de exprimare a
normelor juridice – actele normative (legi, decrete), obiceiul juridic, practica
judiciară. Izvorul de drept este forma de exprimare a dreptului, mai concret,
este modalitatea de instituire sau recunoaştere, de către puterea de stat a
normelor juridice, în procesul de creare a dreptului.
a) izvoare normative
Actele normative reprezintă izvorul de drept cu cea mai mare importanţă în
sistemul izvoarelor dreptului. Locul principal pe care îl deţine legea,
înţeleasă în sens larg, în sistemul izvoarelor de drept, se explică atât prin
16
cauze istorice, cât şi prin raţiuni care ţin de trăsăturile de conţinut şi de
formă, în raport cu celelalte izvoare.
S-a apreciat, în mod corect, că jurisprudenţa şi cutuma sunt izvoare de drept
mai oscilante, mai puţin precise decât actul normativ. Legea previne
nesiguranţa dreptului, incertitudinile ce au loc în societatea modernă.
Sunt izvoare normative:
- Constituţia, ca lege fundamentală (de ex., art. 135 prevede că: (1)
Economia României este economie de piaţă, bazată pe libera iniţiativă şi
concurenţă. (2) Statul trebuie să asigure:
a) libertatea comerţului, protecţia concurenţei loiale, crearea cadrului
favorabil pentru valorificarea tuturor factorilor de producţie;
b) protejarea intereselor naţionale în activitatea economică, financiară şi
valutară…).
-Codul civil, care, în urma recentelor modificări şi a abrogării Codului
comercial, devine un izvor esenţial pentru dreptul comerţului internaţional;
-legi speciale din diferite domenii ale vieţii economice.
b) izvoare indirecte
Sunt acelea care pentru a căpăta forţa juridică şi a deveni izvoare de drept au
nevoie de recunoaşterea sau sancţionarea lor de către autoritatea publică. În
sistemul român de drept acestea sunt: cutuma (sau obiceiul), practica
judiciară şi doctrina de specialitate.
Cutuma este rodul unor experienţe de viaţă ale unor comunităţi, al repetării
unor practici de reglementare naturală a relaţiilor sociale. Oamenii aplică în
mod mecanic reguli stabilite în decursul timpului, întrucât au ajuns la
convingerea că regula respectivă este utilă şi necesară pentru soluţionarea
cauzei concrete. În ramurile de drept (privat) ce au un conţinut economic,
uzanţele comerciale au un rol din ce în ce mai important în rândul izvoarelor
dreptului.
Practica judecătorească este alcătuită din totalitatea hotărârilor
judecătoreşti pronunţate de către instanţele naţionale de toate gradele.
Potrivit scopului lor, instanţele de judecată soluţionează anumite cauze ce
sunt aduse în faţa lor şi pronunţă hotărâri (sentinţe), bazându-se pe legi.
Cauzele judecate de instanţe sunt de drept privat sau de drept public. Sesizat,
judecătorul trebuie să judece cauza şi să pronunţe sentinţa, interpretând şi
aplicând normele juridice.
Doctrina este considerată, în prezent, ca un izvor indirect al dreptului. Ea
este calificată ca dominantă, atunci când se caracterizează prin multitudinea,
constanţa şi autoritatea opiniilor care o formează. Doctrina poate inspira
modificarea legislaţiei prin propunerile ei numite de lege ferenda. Cu toate
că doctrinei nu i se recunoaşte decât un rol secundar în cadrul izvoarelor
dreptului, ar fi indicat ca propunerile de lege ferenda să fie analizate cu o
atenţie mult mai mare de către legiuitor.
Comparativ cu dreptul care emană de la stat, dreptul autonom provine de la
formaţiuni sociale care au fie un caracter economic (de ex., corporaţiile
economice), fie caracter social (de ex., sindicatele profesionale) sau un
caracter cultural, sportiv (de ex., federaţiile sportive). Tot acest ansamblu de
formaţiuni se subordonează reglementării juridice a statului, privitoare la
organizarea lor interioară, relaţiile lor cu indivizii şi relaţiile dintre ele. În
afara acestor reglementări cu caracter general provenind de la stat,
formaţiunile amintite se bucură de o largă autonomie, aceasta manifestându-
se şi regăsindu-se în norme proprii, norme care stabilesc ordinea lor
17
interioară şi care îmbracă forma unor statute, regulamente, cutume. Toate
aceste norme, pentru a fi aplicate în cazul soluţionării unor litigii, trebuie
mai întâi să fie recunoscute de instanţe. Ele se regăsesc sub titulatura de
drept autonom. Astfel, izvoarele dreptului autonom sunt izvoare subsidiare,
în raport cu izvoarele dreptului statal, căruia i se subordonează.
c) izvoare internaţionale
Convenţiile internaţionale
În categoria convenţiilor internaţionale introducem toate actele
internaţionale: convenţii; acorduri; tratate; carta.
Rolul convenţiilor internaţionale este de a uniformiza normele conflictuale,
respectiv prevederile legale ce aparţin dreptului internaţional privat, sau de a
crea un drept material substanţial uniform. Există convenţii multilaterale cu
caracter regional şi în acest sens avem: tratatul de la Roma 1957, stabilind
crearea comunităţii economice europene; tratatul de la Maastricht 1952;
convenţia privind înfiinţarea unei Asociaţii Europene a Liberului Schimb
(AELS) de la Stockholm 1960; tratatul de la Lisabona din 2009.
Există convenţii internaţionale multilaterale cu caracter mondial: Carta
Naţiunilor Unite, Acordul General pentru Tarife şi Comerţ (GATT) şi
Acordul privind înfiinţarea Organizaţiei Mondiale a Comerţului (OMC) de
la Marrackesh.13
Acordul General pentru Tarife şi Comerţ (GATT)14-
Obiectivul principal al GATT a fost iniţial crearea de condiţii favorabile
pentru desfăşurarea schimburilor comerciale între statele membre. Ulterior,
datorită creşterii numărului de state care au aderat la acest acord, în special
statele în curs de dezvoltare, obiectivele şi atribuţiile GATT s-au lărgit, în
special spre sprijinirea procesului de dezvoltare a comerţului exterior al
acestor state.
Astfel, începând cu anul 1964, GATT a fost completat cu Partea a patra
(Comerţ şi dezvoltare), care vizează cu predilecţie statele în curs de
dezvoltare, iar, începând cu anul 1968, a fost creat organismul comun de
comerţ internaţional GATT-UNCTAD.
GATT15 a fost un tratat multilateral interguvernamental prin care statele
membre se obligau să respecte anumite principii şi reguli în domeniul
relaţiilor comerciale, respectiv să reducă, să elimine sau să consolideze
taxele vamale şi să înlăture restricţiile cantitative sau de altă natură din calea
schimburilor comerciale reciproce, trecând treptat la liberalizarea acestora.
Statele care au semnat iniţial GATT, denumite membre fondatoare, sunt cele
23 de state implicate în cadrul negocierilor acordului: Australia, Belgia,
Brazilia, Birmania, Canada, Ceylon, Chile, Cuba, SUA, Franţa, India, Liban,
Luxemburg, Norvegia, Noua Zeelandă, Pakistan, Olanda, Rhoedezia de Sud,
Anglia, Siria, Cehoslovacia, Uniunea Sud-Africană şi China.
La momentul 31 decembrie 1994, numărul statelor participante la GATT a
atins cifra de 140, fiind reprezentate de: 128 părţi contractante (membri cu
drepturi depline) şi 12 membri de facto (foste colonii pe teritoriul cărora au
13 Momentul înfiinţării OMC (Acordul a fost semnat la finalul rundei de negocieri Uruguay, desfăşurat între 1986-
1994) din cadrul GATT este reprezentat de adoptarea Acordului de la Marrakech din data de 15 aprilie 1994, intrat
în vigoare la data de 1 ianuarie 1995.
14 Pentru detalii, a se vedea: http://www.consiliulconcurentei.ro/uploads/docs/activitate-internationala/alte-
relatii/OMC_2.pdf pag. 2.
15 Accord Général sur les Tarifs Douaniers et le Commerce (AGTDC), General Agreement on Tariffs and Trade
(GATT).
18
fost puse în aplicare prevederile acordului înainte de câştigarea
independenţei şi care au dreptul să devină părţi contractante după câştigarea
independenţei politice).
Până la crearea OMC, activitatea GATT s-a desfăşurat în cadrul unei
structuri organizatorice gândite astfel:
1. Sesiunea părţilor contractante (forul superior al GATT, alcătuit din
membrii cu drepturi depline, care se întrunea în sesiuni ordinare sau
extraordinare, la cererea părţilor contractante).
2. Consiliul reprezentanţilor (organ executiv, format din reprezentanţi ai
statelor membre cu drepturi depline, care îşi exercita atribuţiile între
Sesiunile părţilor contractante).
3. Comitete şi grupuri de lucru specializate pe anumite problematici,
precum:
* Comitetul pentru comerţul cu produse industriale;
* Comitetul pentru agricultură şi comerţul cu produse agricole;
* Comitetul pentru comerţ şi dezvoltare;
* Comitetul pentru practicile antidumping;
* Comitetul pentru textile.
Secretariatul GATT cu sediul la Geneva, gândit ca structură organizatorică
însărcinată cu atribuţii administrative, a desfăşurat şi o importantă
activitate publicistică. În plus, GATT a organizat un Centru de Comerţ
Internaţional, transformat ulterior în Centrul Comun de Comerţ
Internaţional GATT-UNCTAD.16
Negocierile comerciale iniţiate de GATT s-au desfăşurat în cadrul unor
conferinţe, cunoscute sub numele de runde de tratative, care au vizat
negocieri tarifare şi netarifare, pentru limitarea şi eliminarea barierelor
tarifare şi netarifare din relaţiile comerciale internaţionale ale statelor
membre GATT.
Astfel, au fost stabilite principii care să guverneze atât negocierile tarifare,
cât şi pe cele netarifare.
Principiile pentru negocierile tarifare sunt:
a) participarea doar a părţilor interesate, în sensul că fiecare parte
contractantă are dreptul de a decide participarea la aceste negocieri
comerciale;
b) respectarea principiului reciprocităţii concesiilor (niciunei părţi nu i se
poate cere să facă concesii unilaterale, iar între părţile contractante trebuie
să se acorde concesii de egală valoare); (de la acest principiu există o
derogare în favoarea statelor în curs de dezvoltare, respectiv - Sistemul
global de preferinţe);
c) respectarea „Clauzei naţiunii celei mai favorizate” de către toate părţile
contractante care beneficiază de rezultatele negocierilor tarifare, cu
excepţia derogărilor, indiferent dacă participă sau nu la negocieri. În ceea
ce priveşte alte acorduri negociate (netarifare sau din domeniul juridic),
aplicarea acestora depindea de măsura în care statele aderau la acestea;
d) retragerea concesiilor convenite pe cale multilaterală în cadrul GATT,
care nu se poate face de către nicio parte contractantă pe cale unilaterală
decât numai cu condiţia acordării altor concesii de egală valoare; de la
această regulă există o derogare legiferată în cadrul unui acord în favoarea
statelor în curs de dezvoltare – măsuri de salvgardare în scopul dezvoltării.
16 Conform http://www.consiliulconcurentei.ro/uploads/docs/activitate-internationala/alte-relatii/OMC_2.pdf
19
Concesiile tarifare se referă la: eliminarea totală a taxelor vamale de
import la anumite produse, reduceri directe de taxe vamale la import (cu
un procent convenit), consolidarea taxelor vamale (în principal, vizează
menţinerea taxei la nivelul existent pe o perioadă determinată de timp).
Negocierile netarifare au determinat înlăturarea sau atenuarea
obstacolelor netarifare din calea schimburilor comerciale dintre ţările
contractante (de exemplu, Acordul cu privire la achiziţiile publice
(negociat în cadrul Rundei Tokyo), – achiziţiile de peste 150.000 DST sunt
realizate în baza unei licitaţii la care pot participa în condiţii egale şi
nediscriminatorii atât furnizorii interni, cât şi cei străini). De asemenea,
negocierile netarifare au condus la instituirea unor coduri de conduită
privitoare la condiţiile în care pot fi folosite anumite obstacole netarifare în
relaţiile comerciale dintre părţile contractante, cu scopul de a optimiza
relaţiile comerciale internaţionale. Exemple de astfel de reglementări sunt:
Acordul privind subvenţiile la export şi taxele compensatorii, precum
şi Codul antidumping. În Acordul privind subvenţiile la export şi
taxele compensatorii este definită taxa compensatoare ca fiind taxa
specială percepută cu scopul neutralizării oricărei subvenţii
acordate, direct sau indirect, în ţara de origine sau în ţara exportatoare,
pentru producerea, exportul sau transportul unui produs. Codul
antidumping reglementează condiţiile pentru utilizarea taxelor
antidumping, în vederea neutralizării diferenţei de preţ dintre nivelul său
normal şi nivelul practicat la exportul produsului respectiv, atunci când
preţul la export este:
a) inferior preţului intern din ţara exportatoare sau din ţara de origine;
b) mai scăzut decât preţul reprezentativ al unui produs similar, exportat
într-o ţară terţă;
c) sub costul de producţie al aceluiaşi produs în ţara de origine, majorat cu
o sumă rezonabilă de natură să acopere cheltuielile de vânzare şi
beneficiul.
Aderarea României la GATT
România a semnat protocolul de aderare la GATT în data de 15
octombrie 1971, devenind astfel membru cu drepturi depline17.
În cadrul GATT, România a participat în cadrul Rundelor Tokyo şi
Uruguay (în cadrul acestei runde participând efectiv la negocieri).
După anul 1989, din cauza schimbărilor intervenite în sistemul
economic românesc, toate angajamentele cantitative stipulate de protocolul
de aderare nu au mai putut fi respectate, întrucât, toate importurile
României luate împreună nu trebuia să se situeze sub ritmul general al
importurilor, prevăzut în planurile cincinale. Ca urmare, a fost iniţiat un
proces de renegociere a protocolului de aderare la GATT. Acest proces nu
a fost finalizat niciodată, deoarece România a devenit membru OMC,
nemaifiind necesară încheierea unui nou protocol de aderare la GATT.
Organizaţia Mondială a Comerţului18 (OMC) a apărut după cel de-al
Doilea Război Mondial, din iniţiativa Organizaţiei Naţiunilor Unite, fiind
creată cu scopul de a stabili reguli şi principii privind relaţiile comerciale
internaţionale, care să asigure o anumită disciplină şi un mediu favorabil
17 Ratificat de RSR prin Decretul Consiliului de stat din 20 decembrie 1971 şi publicat în Buletinul Oficial RSR nr 9
din 27 ianuarie 1972.
18 Organization Mondiale du Commerce (OMC), World Trade Organization (WTO).
20
privind desfăşurarea acestora, prin reducerea treptată a tuturor barierelor
tarifare şi netarifare, precum şi a altor restricţii discriminatorii.
Actul final al Rundei Uruguay a marcat naşterea OMC, fiind documentul
prin care participanţii la negocieri:
- au convenit Acordul de creare a OMC19, precum şi o serie de declaraţii şi
decizii ministeriale;
- se angajează să supună acceptării, conform procedurilor naţionale, acordul
privind crearea OMC.
Caracteristicile esenţiale ale OMC:
a) organizaţie independentă, în afara sistemului ONU;
b) conlucrează cu instituţii şi organizaţii cu caracter economic, inclusiv cele
din sistemul ONU;
c) este un „For multilateral” de aplicare a ansamblului măsurilor de
liberalizare a comerţului cu mărfuri, servicii şi drepturi de proprietate
intelectuală;
d) „for” de desfăşurare a noi runde de negocieri pentru extinderea
liberalizării în comerţul cu produse agricole, industriale şi cu servicii,
precum şi de supraveghere multilaterală a punerii în aplicare a prevederilor
referitoare la regulile, disciplinele şi practicile de comerţ convenite;
e) are caracter permanent;
f) înlocuieşte structura juridică şi instituţională a GATT, care din 1948 a
funcţionat pe o bază contractuală;
g) are o sferă mult mai largă de cuprindere decât GATT, incluzând, pe lângă
reglementarea comerţului cu mărfuri, şi reglementarea comerţului cu servicii
(Acordul GATS), precum şi aspecte ale drepturilor de proprietate
intelectuală (Acordul TRIPS).
Structura instituţională a OMC cuprinde:
a) Conferinţa ministerială (care se întruneşte cel puţin o dată la doi
ani);
b) Consiliul General (conduce activitatea OMC între Conferinţele
ministeriale – acesta cuprinde şi două Organisme distincte pentru
revizuirea politicii comerciale şi pentru reglementarea diferendelor
dintre statele membre);
c) Consilii (Consiliul pentru comerţul cu mărfuri, Consiliul pentru
aspectele comerciale ale drepturilor de proprietate intelectuală,
Consiliul pentru comerţul cu servicii);
d) Comitete de lucru (precum Comitetul pentru comerţ şi dezvoltare,
Comitetul pentru restricţii de balanţe de plăţi, Comitetul pentru
buget, finanţe şi administraţie).
În prezent, OMC are 148 de ţări membre şi 33 de ţări cu statut de
observator, are sediul la Geneva, în clădirea fostului GATT. Cu excepţia
Vaticanului, un stat care are rolul de observator şi trebuie să înceapă
negocierile de aderare la OMC în termen de maximum 5 ani de la primirea
statului de observator.
Aderarea României la OMC s-a realizat la 1 ianuarie 1995, când
România devine membru originar, deoarece a îndeplinit cumulativ
condiţiile impuse în acest sens: avea calitatea de parte contractantă la
GATT-1947 şi a acceptat şi ratificat documentele Rundei Uruguay
19Acordul de la Marrakech din data de 15 aprilie 1994 a fost ratificat de România, fiind publicat în Monitorul Oficial
nr. 360 din 27 decembrie 1994.
21
(Acordul de la Marrakech, acordurile comerciale multilaterale şi listele de
angajamente şi concesii anexate GATT-1994, precum şi listele de
angajamente specifice anexate la GATS). Astfel, România nu a mai fost
nevoită să parcurgă etapele obişnuite privind aderarea la OMC.
Există convenţii prin care se încearcă crearea unui drept material uniform:
-Convenţia privind vânzarea internaţională de mărfuri încheiată la Viena
1980;
-Convenţia privind recunoaşterea şi executarea sentinţelor arbitrare străine,
New York, 1958 (România a ratificat această convenţie);
-Convenţia privind arbitrajul comercial internaţional de la Geneva 1961;
-Convenţia privind prescripţia în materia vânzării internaţionale de mărfuri,
New York, 1974.
Există, de asemenea, convenţii prin care se urmăreşte uniformizarea
reglementărilor de drept internaţional privat în diferite materii - cambia, bilet
de ordin, cec.
Directivele europene reprezintă un izvor de drept indirect, deoarece statele
membre ale uniunii au obligaţia de a transpune aceste directive într-un
anumit interval de timp (specificat în directivă) în legislaţia lor naţională.
Uzanţele internaţionale
Uzanţele (uzurile, obiceiurile, cutumele) reprezintă reguli de conduită
născute din practica socială folosită vreme îndelungată şi respectată întocmai
ca normele juridice obligatorii.
Există uzanţe locale, speciale (în funcţie de diferitele domenii ale comerţului
internaţional) şi uzanţe generale ( aplicabile oricărui domeniu).
Secţiunea a II-a. Principiile fundamentale ale dreptului
comerţului internaţional
Principiile fundamentale ale dreptului comerţului internaţional sunt:
▪ principiul libertăţii comerţului ;
▪ principiul concurenţei loiale;
▪ egalitatea juridică a părţilor;
▪ principiul libertăţii convenţiilor;
▪ contractele de comerţ internaţional au putere de lege între părţile
contractante.
Principiul libertăţii comerţului
Cerinţa esenţială pentru libera circulaţie a bunurilor/mărfurilor,
serviciilor, valorilor şi cunoştinţelor tehnico-ştiinţifice pe plan
internaţional, care impune eliminarea tuturor barierelor de ordin
administrativ, vamal, politic, care pot încetini/stopa derularea
raporturilor juridice de Dreptul Comerţului Internaţional.
Astfel, Constituţia României prevede în TITLUL IV- Economia şi finanţele
publice
Art. 135 - 1) Economia României este economie de piaţă, bazată pe libera
iniţiativă şi concurenţă.
(2) Statul trebuie să asigure:
a) libertatea comerţului, protecţia concurenţei loiale, crearea cadrului
favorabil pentru valorificarea tuturor factorilor de producţie.
Subprincipii ale Principiului libertăţii comerţului :
▪ - libertatea de a revinde pentru a obţine un profit;
▪ - consensul că politica monopolistă aduce atingere principiului
libertăţii comerţului;
22
▪ - controlul exercitat asupra subiectelor de Drept al Comerţului
Internaţional prin mijloace financiar-bancare de către stat.
Pe plan mondial, acest principiu dă posibilitatea creşterii volumului
schimburilor comerciale de mărfuri, valori şi cunoştinţe tehnico-ştiinţifice,
prin eliminarea oricărui obstacol, prin abolirea protecţionismului şi prin
stimularea concurenţei loiale.
Acorduri şi tratate internaţionale
▪ Pe plan internaţional, principiul aflat în discuţie se regăseşte
materializat în acorduri şi tratate internaţionale, care stau la baza
constituirii Uniunii Europene, a Zonei Nord-Americane de liber-
schimb, în Actul Final al Rundei Uruguay.
Exemple:
▪ Prin acordul încheiat între ţările continentului nord-american a fost
creat Tratatul Nord-American de Liber Schimb (NAFTA), care a
consacrat renunţarea la tarifele vamale între S.U.A., Canada şi Mexic.
▪ În Actul Final al Rundei Uruguay, semnat în Maroc în 1994, de peste
100 de state, între care şi România, a fost convenită cea mai
importantă liberalizare a comerţului mondial, prin reducerea cu 40% a
taxelor vamale pentru produsele industriale şi cu 36% pentru produsele
agricole.
▪ La 1 ianuarie 1995 a fost creată Organizaţia Mondială a Comerţului,
succesoarea perimatului Acord General pentru Tarife şi Comerţ
(GATT), creat în 1947, ceea ce constituie o altă importantă
manifestare a principiului libertăţii comerţului.
▪ Acordul de la Roma, din 1957.
▪ Actul Unic European, din februarie 1986.
▪ Tratatul de la Maastricht, din 1992.
▪ Tratatul de la Lisabona, semnat în 2007, în vigoare 2009.
▪ Prin Acordul dintre Uniunea Europeană şi AELS, au fost create
premisele spaţiului unic european, unde, printre altele, se manifestă în
mod pregnant principiul libertăţii comerţului.
Principiul libertăţii comerţului se corelează cu principiul liberei
concurenţe. Concurenţa, în orice domeniu al activităţii umane, are un rol
benefic, cu atât mai mult în schimburile de mărfuri şi servicii, constituind,
în această privinţă, un factor real de progres economic. Concurenţa în
comerţul intern/internaţional este în favoarea consumatorului.
Principiul concurenţei loiale
▪ b.1. Concurenţa presupune, în primul rând, o competiţie de piaţă între
subiecte de drept cu activităţi comerciale asemănătoare, care se întrec
nestingherite pe piaţa liberă.
▪ b.2. Domeniul concurenţei comerciale internaţionale amplifică rolul
concurenţei de pe piaţa internă, ridicând-o, pe aceasta din urmă, la
nivel continental, regional sau mondial, după cum se manifestă.
23
iniţiativei în cadrul schimburilor comerciale internaţionale.
Acest principiu fundamental orientează reglementările naţionale şi
internaţionale, în vederea asigurării accesului liber pe piaţă, libertăţii
cererii şi a ofertei, libertăţii economice, în general, prevenirii şi reprimării
actelor anticoncurenţiale, recuperării prejudiciilor născute din abuzul de
libertate în schimburile comerciale internaţionale.
Egalitatea juridică a părţilor
▪ În raportul de comerţ internaţional, fiecare parte contractantă are
dreptul să acţioneze conform voinţei sale, în ceea ce priveşte
desfăşurarea tuturor operaţiunilor de comerţ internaţional.
▪ Scopul → obţinerea unui profit, pentru sine.
În cadrul acestui principiu, distingem:
▪ - voinţa părţilor (acte de voinţă, care se prezumă);
▪ - de jure gestionis, ceea ce denotă că în raporturile de Dreptul
Comerţului Internaţional persoanele fizice şi juridice din diferite state
se situează pe poziţii de egalitate juridică, acţionând ca subiecte de
drept privat;
▪ chiar şi statele, ca subiecte ale raporturilor juridice de comerţ
internaţional, se manifestă nu ca titulare de suveranitate (de jure
imperii), ci ca titulare de drepturi şi obligaţii, aflându-se pe poziţie de
egalitate juridică cu ceilalţi participanţi la raportul juridic.
Principiul libertăţii convenţiilor
▪ Raporturile juridice de comerţ internaţional se concretizează, în cele
din urmă, în contracte comerciale internaţionale şi titluri de valoare.
▪ Ambele tipuri de instrumente juridice sunt manifestări indubitabile
de voinţă juridică a părţilor contractante, ale cărei limite sunt
stabilite atât de dispoziţiile legale, aflate în vigoare la momentul
respectiv, cât şi de decizia lor.
Esenţa principiului:
▪ părţile raporturilor juridice de comerţ internaţional îşi pot alege în mod
liber partenerii şi să trateze cu aceştia clauzele contractuale, astfel
încât să se concretizeze interesul lor;
▪ pot să stabilească, prin acelaşi act de voinţă, natura juridică, obiectul şi
conţinutul contractului de comerţ internaţional, să hotărască asupra
modului de rezoluţiune sau de reziliere a acestuia, dar fără a încălca
dispoziţiile imperative în materie;
▪ părţile au deplină libertate să-şi aleagă, de comun acord, legea
aplicabilă raporturilor juridice dintre ele, în cazul apariţiei unui litigiu
în legătură cu interpretarea clauzelor contractuale sau cu executarea
contractului. Lex voluntatis, care poate fi definită, succint, ca normă
conflictuală, fundamentală, în funcţie de care condiţiile de fond (cu
excepţia capacităţii părţilor) şi efectele juridice ale contractului
internaţional sunt reglementate de legea aleasă de părţi.
Contractele de comerţ internaţional au putere de lege între părţile
contractante.
a) libertatea contractuală le permite părţilor să stabilească, de comun
acord, cu respectarea dispoziţiilor legale, natura şi condiţiile
contractului, pe care apoi sunt obligate să le respecte întocmai, cu
consecinţele de rigoare ce decurg din respectarea ori nesocotirea
clauzelor stipulate.
Corelarea cu legislaţia internă:
24
• Consacrarea în plan intern prin dispoziţiile art.1270 alin. 1 şi 2 din
Codul civil, care statuează:
• Contractul valabil încheiat are putere de lege între părţile
contractante.
• Se modifică sau încetează numai prin acordul părţilor ori din cauze
autorizate de lege.
Principiul bunei-credinţe
• Acţionează în domeniul încheierii şi derulării contractelor de
comerţ internaţional, are o importanţă covârşitoare.
• Esenţa principiului = orice convenţie trebuie să fie efectuată de
către părţi cu „bona fides”, iar părţile contractante să nu recurgă la
uzanţe necinstite (concurenţă neloială).
Esenţa principiului
• În raporturile comerciale/ de afaceri interne şi internaţionale,
buna-credinţă se prezumă.
• În cazul în care se constată, din partea unui contractant, reaua-
credinţă, el va suporta rigorile legii, foarte aspre în acest sens.
20 Alexandru Florin Măgureanu, Principiile generale ale dreptului, Editura Universul Juridic, Bucureşti, 2011, p. 5.
25
-Codul civil, care în urma recentelor modificări şi a abrogării Codului comercial, devine un
izvor esenţial pentru dreptul afacerilor;
-legi speciale din diferite domenii ale vieţii economice.
Principiile fundamentale ale dreptului comerţului internaţional sunt:
▪ principiul libertăţii comerţului;
▪ principiul concurenţei loiale;
▪ egalitatea juridică a părţilor;
▪ principiul libertăţii convenţiilor ;
▪ contractele de comerţ internaţional au putere de lege între părţile contractante.
În primele decenii ale secolului XX, evoluţia relaţiilor comerciale au determinat statele să se
angajeze în relaţii tot mai complexe, creând nevoia unei platforme care să înlesnească şi să
reglementeze negocierile comerciale. Acordul General pentru Tarife şi Comerţ (GATT) din 1947
a oferit nu doar o platformă de discuţii sub forma unor mese rotunde, creând o abordare
multilaterală a comerţului, ci a instituit, totodată, un sistem de norme comerciale recunoscute pe
plan mondial. Ideea de bază era crearea unor condiţii de concurenţă echitabile prin „reducerea
substanţială a tarifelor şi a altor bariere ale comerţului şi eliminarea tratamentului discriminatoriu
în comerţul internaţional”21.
Odată cu evoluţia comerţului internaţional, de la schimbul de bunuri materiale la schimbul de
servicii şi idei, GATT a fost transformat şi instituţionalizat ca Organizaţia Mondială a Comerţului
(OMC). Instituită în 1995, în urma Rundei Uruguay, OMC a integrat primele acorduri comerciale
– cum ar fi însuşi acordul GATT, Acordul privind agricultura, Acordul privind produsele textile
şi confecţiile – precum şi alte acorduri generale. Printre cele mai importante acorduri generale se
numără Acordul General privind Comerţul cu Servicii (GATS) şi Acordul privind aspectele
comerciale ale drepturilor de proprietate intelectuală (TRIPS).
Statisticile indică o legătură clară între comerţul liber şi echitabil şi creşterea economică. În
acest context, crearea OMC a reprezentat un pas important spre un sistem comercial internaţional
mai cuprinzător şi, astfel, mai dinamic. Prin asigurarea faptului că statele menţin dinamica de
eliminare a barierelor din calea comerţului în negocierile comerciale ulterioare, OMC a depus
eforturi constante în vederea promovării unui comerţ liber. Având în vedere că două treimi din
membrii săi sunt ţări în curs de dezvoltare, OMC oferă, de asemenea, economiilor în tranziţie şi
ţărilor cel mai puţin dezvoltate posibilitatea de a utiliza comerţul pentru a dinamiza eforturile lor
de dezvoltare.
Statele care au semnat iniţial GATT, denumite membre fondatoare, sunt cele 23 de state
implicate în cadrul negocierilor acordului: Australia, Belgia, Brazilia, Birmania, Canada, Ceylon,
Chile, Cuba, SUA, Franţa, India, Liban, Luxemburg, Norvegia, Noua Zeelandă, Pakistan, Olanda,
Rhoedezia de Sud, Anglia, Siria, Cehoslovacia, Uniunea Sud-Africană şi China.
Acordul privind subvenţiile la export şi taxele compensatorii defineşte taxa compensatoare ca
fiind taxa specială percepută cu scopul neutralizării oricărei subvenţii acordate, direct sau
indirect, în ţara de origine sau în ţara exportatoare, pentru producerea, exportul sau transportul
unui produs.
Codul antidumping reglementează condiţiile pentru utilizarea taxelor antidumping, în vederea
neutralizării diferenţei de preţ dintre nivelul său normal şi nivelul practicat la exportul produsului
respectiv, atunci când preţul la export este:
a) inferior preţului intern din ţara exportatoare sau din ţara de origine;
b) mai scăzut decât preţul reprezentativ al unui produs similar exportat într-o ţară terţă;
c) sub costul de producţie al aceluiaşi produs în ţara de origine, majorat cu o sumă rezonabilă de
natură să acopere cheltuielile de vânzare şi beneficiul.
21 A se vedea http://www.europarl.europa.eu/atyourservice/ro/displayFtu.html?ftuId=FTU_6.2.2.html.
26
Organizaţia Mondială a Comerţului (OMC) a apărut după cel de-al Doilea Război
Mondial, din iniţiativa Organizaţiei Naţiunilor Unite, fiind creată cu scopul de a stabili reguli şi
principii privind relaţiile comerciale internaţionale, care să asigure o anumită disciplină şi un
mediu favorabil privind desfăşurarea acestora, prin reducerea treptată a tuturor barierelor tarifare
şi netarifare, precum şi a altor restricţii discriminatorii.
În prezent, OMC are 148 de ţări membre şi 33 de ţări cu statut de observator, are sediul la
Geneva, în clădirea fostului GATT.
Aderarea României la OMC s-a realizat la 1 ianuarie 1995, când România devine
membru originar, deoarece a îndeplinit cumulativ condiţiile impuse în acest sens: avea calitatea
de parte contractantă la GATT-1947 şi a acceptat şi ratificat documentele Rundei Uruguay
(Acordul de la Marrakech, acordurile comerciale multilaterale şi listele de angajamente şi
concesii anexate GATT-1994, precum şi listele de angajamente specifice anexate la GATS).
Astfel, România nu a mai fost nevoită să parcurgă etapele obişnuite privind aderarea la OMC.
27
b) nu este un drept autonom;
c) este un drept sui-generis.
2. Doctrina este:
a) izvor indirect pentru dreptul comerţului internaţional;
b) izvor direct, ca şi cutuma;
c) doctrina nu are nicio legătură cu dreptul comerţului internaţional.
28
Unitatea de învăţare 2
Legea aplicabilă contractelor comerciale internaţionale
2.1.Introducere
Cunoaşterea legii aplicabile unui contract comercial internaţional
este relevantă din mai multe puncte de vedere. În reglementarea
relaţiilor comerciale internaţionale, Regulamentul (CE) nr. 593/2008
al Parlamentului European şi al Consiliului din 17 iunie 2008 privind
legea aplicabilă obligaţiilor contractuale. Această lege desemnată în
regulament se aplică indiferent dacă este sau nu legea unui stat
membru. Regulamentul se aplică în cazul contractelor încheiate
ulterior datei de 17 decembrie 2009 şi stabileşte norme valabile în
întreaga UE pentru determinarea legii naţionale aplicabile obligaţiilor
contractuale în materie civilă şi comercială, în situaţiile în care sunt
implicate mai multe ţări (esenţa relaţiilor comerciale internaţionale).
Acest regulament, cunoscut sub denumirea de Roma I, este utilizat
alături de alte două regulamente, Roma II (privind obligaţiile
necontractuale) şi Roma III (privind divorţul şi separarea de corp),
pentru a determina legea aplicabilă diferitor tipuri de cauze civile şi
comerciale.
29
europene/internaţionale;
• cunoaşterea noţiunilor de bază specifice dreptului comerţului
internaţional şi înţelegerea mecanismului de funcţionare al
sistemului instituţiilor de drept internaţional contemporan, în
contextul globalizării relaţiilor comerciale/de afaceri;
• utilizarea adecvată a conceptelor şi principiilor fundamentale
ale dreptului comerţului internaţional în procesul complex
actual de globalizare;
• aprofundarea şi dezvoltarea gândirii juridice a studenţilor pentru
înţelegerea specificului instituţiilor de drept internaţional în
cadrul raporturilor ce iau naştere între state, precum şi între
acestea şi alte subiecte de drept internaţional.
30
sunt cambiile, cecurile şi biletele la ordin; convenţiile de arbitraj şi
convenţiile privind alegerea instanţei competente; dreptul societăţilor
comerciale şi al altor organisme, constituite sau nu ca persoane
juridice; trusturi; înţelegeri care au avut loc înainte de semnarea unui
contract.
Alegerea legii aplicabile:
Părţile contractante pot să aleagă legea de reglementare. Aceasta
poate fi aplicată numai unei părţi a contractului sau întregului
contract. Legea aplicabilă poate fi schimbată în orice moment, cu
condiţia ca toate părţile să fie de acord.
Legea aplicabilă în absenţa unei alegeri: în cazul în care părţile
nu au ales legea aplicabilă, tipul de contract determină normele22.
Pentru contractele de vânzare-cumpărare de bunuri, prestări
servicii, franciză sau distribuţie, se aplică legea ţării în care îşi are
reşedinţa vânzătorul, prestatorul de servicii sau beneficiarul
francizei.
Pentru contractele privind bunurile imobile, se aplică legea ţării
în care se află proprietăţile respective, cu excepţia cazurilor de
locaţiune temporară şi privată (maximum şase luni consecutive). În
asemenea cazuri, legea aplicabilă este legea ţării în care îşi are
reşedinţa proprietarul.
În cazul contractelor de vânzare-cumpărare de bunuri la licitaţie, se
aplică legea ţării în care are loc licitaţia.
Dacă unui contract nu i se aplică niciuna dintre normele de mai sus
sau i se aplică mai multe dintre ele, legea aplicabilă se determină în
funcţie de ţara în care îşi are reşedinţa partea care execută
componenta principală a contractului.
Dacă însă contractul este legat mai strâns de o altă ţară decât cea
prevăzută de aceste norme, se va aplica legea ţării respective. La fel
se procedează şi în cazul în care nu se poate determina legea
aplicabilă.
Atunci când legea aplicabilă contractului de transport de mărfuri nu
a fost aleasă de părţi în conformitate cu articolul 3 din regulament,
legea aplicabilă este legea ţării în care îşi are reşedinţa obişnuită
transportatorul, cu condiţia ca locul de încărcare sau cel de livrare
sau reşedinţa obişnuită a expeditorului să fie, de asemenea, situate
în ţara respectivă. În cazul în care aceste cerinţe nu sunt întrunite, se
aplică legea ţării în care este situat locul de livrare convenit de către
părţi.
Conform art. 4 din acelaşi regulament, în cazul contractelor de
transport de mărfuri, părţile pot alege, ca lege aplicabilă contractului
de transport de pasageri în conformitate cu articolul 3, numai legea
ţării în care:
(a) se află reşedinţa obişnuită a pasagerului;
(b) se află reşedinţa obişnuită a transportatorului;
(c) se află sediul administraţiei centrale al transportatorului;
(d) este situat locul de plecare;
(e) este situat locul de sosire.
Articolul 6 reglementează contractele încheiate cu consumatorii,
31
(1) Fără a aduce atingere articolelor 5 şi 7, contractul încheiat de o
persoană fizică într-un scop care poate fi considerat ca neavând
legătură cu activitatea sa profesională („consumatorul”), cu o altă
persoană, care acţionează în exercitarea activităţii sale profesionale
(„profesionistul”), este reglementat de legea statului în care îşi are
reşedinţa obişnuită consumatorul, cu condiţia ca profesionistul:
(a) să-şi desfăşoare activitatea comercială sau profesională în ţara în
care îşi are reşedinţa obişnuită consumatorul;
(b) prin orice mijloace, să-şi direcţioneze activităţile către ţara în
cauză sau către mai multe ţări, printre care şi ţara în cauză, şi ca
respectivul contract să se înscrie în sfera activităţilor respective.
(2) Fără a aduce atingere alineatului (1), părţile pot alege legea
aplicabilă unui contract care îndeplineşte cerinţele prevăzute la
alineatul (1), în conformitate cu articolul 3. Cu toate acestea, o astfel
de alegere nu poate priva consumatorul de protecţia acordată
acestuia prin dispoziţii de la care nu se poate deroga prin convenţie,
în temeiul legii care, în lipsa unei alegeri, ar fi fost aplicabilă în
conformitate cu alineatul (1).
(3) În cazul în care cerinţele prevăzute la alineatul (1) litera (a) sau
(b) nu sunt respectate, legea aplicabilă unui contract încheiat între
un consumator şi un profesionist se stabileşte conform articolelor 3
şi 4.
(4) Alineatele (1) şi (2) nu se aplică următoarelor contracte:
(a)contractelor de prestări servicii în temeiul cărora serviciile sunt
prestate consumatorului exclusiv într-o altă ţară decât în cea în care
acesta îşi are reşedinţa obişnuită;
(b) contractelor de transport, altele decât contractele privind
pachetele de servicii turistice în înţelesul Directivei 90/314/CEE a
Consiliului din 13 iunie 1990 privind pachetele de servicii pentru
călătorii, vacanţe şi circuite;
(c) contractelor privind un drept real imobiliar sau privind dreptul
de locaţiune asupra unui bun imobil, altele decât contractele
referitoare la dreptul de folosinţă pe o perioadă determinată, în
sensul Directivei 94/47/CE;
(d) drepturilor şi obligaţiilor care constituie un instrument financiar
şi drepturilor şi obligaţiilor care constituie clauzele şi condiţiile care
reglementează emisiunea sau oferta publică şi ofertele publice de
preluare de valori mobiliare negociabile şi subscrierea şi
răscumpărarea de unităţi ale organismelor de plasament colectiv, cu
condiţia ca aceste activităţi să nu constituie prestări de servicii
financiare;
(e) contractele încheiate în cadrul unui sistem care intră în domeniul
de aplicare al articolului 4 alineatul (1) litera (h).
Contracte specifice
Pentru anumite tipuri de contracte, regulamentul stabileşte şi
opţiunile privind alegerea legii aplicabile şi determină alegerea
aplicabilă în lipsa unei alegeri. Printre acestea se numără:
contractele de transport de mărfuri; contractele de transport de
pasageri; contractele încheiate între consumatori şi profesionişti;
contractele de asigurare; contractele individuale de muncă.
32
Obligaţii contractuale şi necontractuale
Regulamentul (CE) nr. 593/2008 al Parlamentului European şi al
Consiliului din 17 iunie 2008 privind legea aplicabilă obligaţiilor
contractuale (Roma I) (JO L 177, 4.7.2008, pp. 6-16)
Actele conexe acestui regulament sunt :
*Regulamentul (CE) nr. 864/2007 al Parlamentului European şi al
Consiliului din 11 iulie 2007 privind legea aplicabilă obligaţiilor
necontractuale (Roma II) (JO L 199, 31.7.2007, pp. 40-49)
*Regulamentul (UE) nr. 1259/2010 al Consiliului din 20 decembrie
2010 de punere în aplicare a unei forme de cooperare consolidată în
domeniul legii aplicabile divorţului şi separării de corp (JO L 343,
29.12.2010, pp. 10-16)
33
Îndrumar pentru verificare/ autoverificare
1. Ce este sediul materiei pentru legea aplicabilă contractelor de comerţ internaţional pentru
statele europene?
2. În care situaţii se aplică şi în care nu se aplică reglementarea europeană privind
obligaţiile contractuale ?
3. Numiţi domeniul de aplicare al Regulamentului european privind legea aplicabilă
obligaţiilor contractuale.
4. Care sunt contractele specifice pentru care regulamentul european stabileşte opţiunile
privind alegerea legii aplicabile şi determină alegerea aplicabilă în lipsa unei alegeri ?
34
Teste de evaluare/ autoevaluare
1. Numiţi actul normativ care reglementează legea aplicabilă obligaţiilor contractuale atunci
când una dintre părţi este membru al Uniunii Europene.
2. Părţile contractante pot să aleagă legea de reglementare și aceasta poate fi aplicată numai
unei părţi a contractului sau întregului contract. (Adevărat sau fals)
3. Care este domeniul de aplicare al Regulamentului european privind legea aplicabilă
obligaţiilor contractuale?
4. Enumeraţi contractele specifice pentru care regulamentul european stabileşte opţiunile
privind alegerea legii aplicabile şi determină alegerea aplicabilă în lipsa unei alegeri.
5. Regulamentului european privind legea aplicabilă reglementează:
a) obligaţiile contractuale şi necontractuale;
b) obligaţiile necontractuale;
c) obligaţiile contractuale.
35
Unitatea de învăţare 3
3.1.Introducere
Cunoaşterea subiectelor raportului juridic de drept comercial internaţional este importantă în
înţelegerea mecanismelor care au loc la nivel internaţional, mai ales în relaţiile comerciale
internaţionale. Totodată, prezintă interes în gestionarea corectă şi eficientă a acestor relaţii, situaţie
în care părţile contractante trebuie să fie cunoscute în amănunt, pentru o eficientă derulare a
contractelor internaţionale în avantajul tuturor părţilor implicate.
Competenţe
• familiarizarea cu vocabularul ştiinţific specific acestei unităţi de învăţare;
• cunoaşterea şi aprofundarea elementelor esenţiale componente ale relaţiilor comerciale/ de
afaceri internaţionale în contextul lumii globalizate;
• cunoaşterea reglementărilor comunitare/europene şi internaţionale privind relaţiile economice,
de dreptul comerţului internaţional, care definesc şi formează relaţiile comerciale/ de afaceri
la nivel internaţional;
• însuşirea conţinutului şi obiectului raportului juridic de comerţ internaţional;
• cunoaşterea subiectelor dreptului comerţului internaţional.
36
3.3.Conţinutul unităţii de învăţare
37
una sau mai multe persoane, a unei activităţi organizate ce constă în producerea, administrarea ori
înstrăinarea de bunuri sau prestarea de servicii, indiferent dacă are sau nu un scop lucrativ.“ Aceste
dispoziţii de aplică raporturilor dintre profesionişti, precum şi raporturilor dintre aceştia şi orice alte
subiecte de drept civil, conform alin. 1 al art. 3 din Legea nr. 287/2009 privind Codul Civil. Aceste
reglementări sunt completate cu prevederile art. 8 din Legea nr. 71/2011, pentru punerea în aplicare
a Legii nr. 287/2009 privind codul civil. 23
În temeiul aceluiaşi act normativ, respectiv Legea nr. 71/2011 pentru punerea în aplicare a
Legii nr. 287/2009 privind codul civil, expresiile „acte de comerţ”, respectiv „fapte de comerţ” se
înlocuiesc cu expresia „activităţi de producţie, comerţ sau prestări de servicii”, în toate actele
normative în vigoare (alin. 2 art. 8).
Cu toate acestea, dincolo de modificările terminologice, subiecţii raportului juridic de drept
comercial internaţional rămân, pe lângă profesionist, persoana fizică şi juridică şi mai ales
societatea transnaţională/multinaţională şi grupul de interes economic în reglementarea lui
naţională şi europeană.24
Toate aceste entităţi pot intra în relaţii comerciale internaţionale cu alte firme de pe întreg
mapamondul.
Noţiunea de societate25 provine din latină, societas, care înseamnă întovărăşire, asociaţie,
comunitate, tovărăşie, unire. Societatea a apărut ca instituţie, urmare a unor cauze sociale şi
economice, şi implică asocierea a două sau mai multe persoane, cu punerea în comun a unor
resurse, în vederea desfăşurării unei activităţi economice şi împărţirii beneficiilor rezultate.26
* concepută ca organism autonom, căruia legea i-a conferit personalitate juridică, pentru a
îndeplini rolul său economic27;
* grupările de persoane şi capitaluri, funcţionând juridic sub forma societăţilor comerciale, au
contribuit la îndeplinirea şi finalizarea unor mari realizări ale secolului al XIX-lea. De exemplu,
realizarea Canalului de Suez, Canalului Panama, dar şi exploatarea minelor şi zăcămintelor,
reţelelor de căi ferate etc;
* au permis dezvoltarea tehnicii, comunicaţiilor, care au permis extinderea pieţelor, contribuind la
desăvârşirea societăţii moderne în ansamblul ei.
Formele societăţii comerciale- clasificări28:
Constituirea unei societăţi are la bază o relaţie „intuitu personae”, generată de încrederea între
asociaţi.
Art. 2 din Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, republicată, cu modificările şi
completările ulterioare, reglementează imperativ şi limitativ formele societăţilor comerciale, după
cum urmează:
„Societăţile comerciale se vor constitui în una dintre următoarele forme:
a) societate în nume colectiv;
b) societate în comandită simplă;
23 Art. 8 din Legea nr. 71/2011 pentru punerea în aplicare a Legii nr. 287/2009 privind codul civil: „Noțiunea
profesionist prevăzută la art. 3 din Codul civil include categoriile de comerciant, întreprinzător, operator economic,
precum și orice alte persoane autorizate să desfășoare activități economice sau profesionale, astfel cum aceste noțiuni
sunt prevăzute de lege, la data intrării în vigoare a Codului Civil. Alin.2: În toate actele normative în vigoare expresiile
„acte de comerț”, respectiv „fapte de comeț” se înlocuiesc cu expresia „activități de producție, comerț sau prestări de
servicii”.
24 A se vedea secţiunea Grupul de interes economic, Unitatea nr. 2, p. 31-33, Dreptul concurenței, curs în tehnologie
curs în tehnologie IFR, Dreptul concurenței, Editura Fundației Românie de Mâine, București, 2015.
26 A se vedea Păun Roxana-Daniela, Dreptul afacerilor, Editura Fundației România de Mâine, București, 2011, cap IV,
p 147-169.
27 A se vedea St. D. Cărpenaru, op. cit, capitolul IV, Societăţile comerciale, p. 138-357, şi Smaranda Angheni, Magda
Volonciu, Camelia Stoica, op. cit, capitolul V, Societăţile comerciale, p 85- 246.
28 A se vedea Păun Roxana-Daniela, Dreptul afacerilor, Editura Fundației Românie de Mâine, București, 2011, cap. 4,
p.151-154.
38
c) societate pe acţiuni;
d) societate în comandită pe acţiuni;
e) societate cu răspundere limitată.”
Aceste forme asociative pentru activitatea comercială şi de afaceri sunt aceleaşi atât în România,
cât şi în alte state europene, ca o dovadă a faptului că aceste forme nu sunt o invenţie a
specialiştilor, ci rezultatul practicii îndelungate în domeniul comercial şi al afacerilor din statele
cu economie de piaţă.29
Societăţile transnaţionale (multinaţionale)
Nu există o definiţie unanim acceptată a societăţilor transnaţionale (multinaţionale), din cauza
multitudinii de situaţii practice, oferite de viaţa concretă şi relaţiile de afaceri, care de multe ori
exced cadrului de reglementare stabilit de către legiuitor (naţional sau internaţional) şi chiar de
către doctrinari.
În doctrina română de specialitate: societăţi care se fondează, chiar de la constituirea lor, pe
elemente fără caracter naţional (capital provenind de la asociaţi din state diferite, stabilirea de
sedii principale pe teritoriul mai multor state), lipsite de o legătură juridică cu un anumit stat, iar
litigiile izvorâte din interpretarea şi aplicarea actelor lor constitutive nu se află (total sau parţial)
sub competenţa instanţelor naţionale, fiind date spre soluţionare unor instanţe speciale.
Societăţile transnaţionale desfăşoară activităţi multiple, diversificate, dispersate din punct de
vedere geografic, pot fi cu greutate localizate prin fuziunile şi achiziţiile constante, prin
schimbările repetate de denumire etc.
Terminologie30: „transnaţional” şi „multinaţional” sunt sinonime, utilizate alternativ în literatura
de specialitate şi documente internaţionale (Rapoarte ONU privind starea economiei mondiale).
Există şi opinii care consideră că termenul de multinaţional conţine şi conotaţia „supranaţională”,
în vreme ce termenul transnaţional include doar faptul că sediile societăţilor se află în mai multe
state, deci societăţile desfăşoară o activitate în afara sediului principal.
Pentru a fi în concordanţă cu opiniile majoritare din doctrină, este preferat termenul de
transnaţional.
Societatea „transnaţională” nu trebuie confundată cu societatea „internaţională”, care este
constituită prin convenţii internaţionale (interstatale). În organizarea şi funcţionarea societăţilor
internaţionale (interstatale) se aplică numai normele cuprinse în actele constitutive, fără a se face
referire la un anumit sistem de drept naţional. În actul constitutiv se poate prevedea aplicarea în
subsidiar a principiilor comune ale sistemelor de drept ale statelor implicate în aceste societăţi,
dacă numărul acestor state este limitat.
În categoria societăţilor de acest tip pot fi exemplificate31:
Banca Internaţională pentru Reconstrucţie şi Dezvoltare (BIRD), Corporaţia Financiară
Internaţională, Uniunea Carboniferă Sarre-Lorraine (SAARLOR)32, Scandinavian Air System
(SAS)33 şi altele34.
29 Pentru detalii, a se vedea D.D. Şaguna, M.R. Nicolescu, Societăţile comerciale europene, Editura Oscar Print,
Bucureşti, 1996.
30
A se vedea D. Mazilu, Dreptul comerţului internaţional, Partea generală, ELL, 1999, p. 210-214, 210-211, D.
Mazilu, Comerţul mondial sub impactul competiţiei globale. Puterea corporativă şi transnaţională. Concurenţa în
ansamblul economic şi ocuparea pieţelor, în RDC, nr.7-8/2002, p 269-282, Ş Scurtu, Dreptul Comerţului internaţional,
Editura Universitaria, 2003, p. 64-66, Bernard Audit, Droit international prive, Editura Economică, ed. a III-a, 2000, p
. 904, nr. 1073, organizarea societăţilor transnaţionale în B Oppetit, Les societes mutinationales et les Etats nationaux,
în Melanges D. Bastian, 1974, vol.1, p.161, D.A. Sitaru, Dreptul comerţului Internaţional. Tratat, Partea generală,
Lumina Lex, Bucureşti, 2004, p. 438- 445.
31 În opinia lui Philippe Merle, Droit commercial. Sociétés commerciales, Editura Dalloz, Paris, 2003, p. 753, nr. 635 şi
se întregesc, dacă este cazul, cu principiile comune ale sistemelor de drept din Franţa şi Germania.
33 Societate constituită cu participarea companiilor de transport aerian din Danemarca, Noevegia şi Suedia, având câte
un sediu cu valoare juridică egală în fiecare dintre cele trei capitale ale statelor semnatare. În statutele constitutive ale
SAS nu se fac referiri la legislaţia naţională a vreunuia dintre cele trei state.
39
Societatea europeană este reglementată de aceeaşi lege nr. 31/1990 privind societăţile
comerciale, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, în TITLUL VII^1, începând cu
art. 270^2a, şi prezintă importanţă în studiul dreptului concurenţei, pentru că, în derularea oricărei
afaceri, trebuie respectate şi normele legale în materia dreptului concurenţei, având în vedere că
produce efecte juridice asupra consumatorului din orice stat european. „Societăţilor europene cu
sediul în România le sunt aplicabile prevederile Regulamentului Consiliului (CE) nr. 2.157/2001
din 8 octombrie 2001 privind statutul societăţii europene, cele ale prezentului capitol, precum şi
cele privitoare la societăţile pe acţiuni, în măsura compatibilităţii lor cu dispoziţiile
regulamentului comunitar.”35 „Societăţile europene cu sediul social în România au personalitate
juridică de la data înmatriculării în Registrul Comerţului- art. 270^2b, iar lit. c) reglementează că:
„Orice societate europeană înmatriculată în România îşi poate transfera sediul social într-un alt
stat membru.”
Toate aceste reglementări sunt importante în contextul în care aceste societăţi intră în relaţii
comerciale internaţionale cu alte societăţi, fie ele europene sau de alte naţionalităţi. Cunoaşterea
reglementărilor este importantă pentru a putea gestiona relaţiile comerciale internaţionale într-o
manieră optimă, fără bariere artificiale care se pot instala în aceste relaţii, periclitând astfel orice
colaborare în domeniul comercial.
Regiile autonome36 (devenite mai apoi companii naţionale) au luat fiinţă prin reorganizarea
unităţilor economice de stat, în temeiul legii nr. 15/1990, în ramuri strategice ale economiei
naţionale şi desfăşoară o activitate comparabilă cu cea a societăţilor comerciale, fiind persoane
juridice care funcţionează pe bază de gestiune economică şi autonomie financiară.
Organizaţiile cooperatiste care desfăşoară activităţi de producere şi desfacere de mărfuri şi
prestări de servicii. Organizaţiile cooperatiste au personalitate juridică şi îşi desfăşoară activitatea
pe baza principiilor gestiunii economice.
Grupurile de interes economic (GIE)37 - noţiune:
- creaţie a dreptului francez, apărute din nevoia de a face faţă concurenţei internaţionale38;
- se constituie prin contract, încheiat în formă autentică, numit act constitutiv;
- dobândesc personalitate juridică odată cu înmatricularea în Registrul Comerţului;
- dobândesc şi calitatea de comerciant, dacă obiectul de activitate are caracter comercial.
* Sediul materiei în dreptul intern: Legea nr.161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea
transparenţei în exercitarea demnităţilor publice, a funcţiilor publice şi în mediul de afaceri,
prevenirea şi sancţionarea corupţiei, M. Of. nr. 279 din 21 aprilie 2003- titlul V- Grupurile de
interes economic, începând cu art. 118.
Definiţie: „Grupul de interes economic - G.I.E. reprezintă o asociere între două sau mai multe
persoane fizice sau juridice, constituită pe o perioadă determinată, în scopul înlesnirii sau
dezvoltării activităţii economice a membrilor săi, precum şi al îmbunătăţirii rezultatelor activităţii
respective.
Constituirea grupurilor de interes economic. Caracteristici:
* Grupul de interes economic este persoană juridică cu scop patrimonial, care poate avea calitatea
de comerciant sau necomerciant.
* Numărul membrilor unui grup de interes economic nu poate fi mai mare de 20.
34 Societatea „Air Afrique”, înfiinţată în baza tratatului de la Yaoundé (Camerun) din 1961, încheiat între mai multe
state africane. Societatea are naţionalitatea fiecăruia dintre statele semnatare, fiind guvernată şi de regulile înscrise în
statutele proprii. În subsidiar se aplică pricipiile comune ale legislaţiilor naţionale ale statelor semnatare, în măsura în
care acestea nu contravin dispoziţiilor tratatului şi statutelor proprii.
35 art. 270^2a, legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, republicată, cu modificările și completările ulterioare.
36 A se vedea OUG nr. 30/1997 privind reorganizarea regiilor autonome, cu modificările şi completările ulterioare. În
concurenței, Editura Fundației România de Mâine, 2015, p 31-34, și în Roxana Păun, Dreptul afacerilor, Editura
Fundației România de Mâine, 2011, secțiunea VII, p. 84- 97.
38 A se vedea St. D. Cărpenaru, op. cit, capitolul V, Grupurile de interes economic, p 359-366.
40
* Grupul nu poate avea drept scop obţinerea de profituri pentru sine.
* Activitatea grupului trebuie să se raporteze la activitatea economică a membrilor săi şi să aibă
doar un caracter accesoriu faţă de aceasta.
* Grupul de interes economic se poate constitui cu sau fără capital.
* Grupul de interes economic dobândeşte personalitate juridică de la data înmatriculării sale în
registrul comerţului.
* Înmatricularea se efectuează în termen de 24 de ore de la data pronunţării încheierii
judecătorului-delegat, prin care se autorizează înmatricularea grupului.
* Înmatricularea nu prezumă calitatea de comerciant a grupului.
* Grupul de interes economic, având calitatea de comerciant, poate îndeplini, în nume propriu, cu
titlu principal şi într-o manieră obişnuită, toate faptele de comerţ necesare realizării scopului său.
Sediul grupului de interes economic trebuie stabilit:
a) fie la locul în care se află administraţia centrală a grupului;
b) fie la locul în care se află administraţia centrală a unuia dintre membrii grupului sau, în cazul
unei persoane fizice, activitatea principală a acesteia, dacă grupul exercită o activitate în locul
menţionat.
La sediul indicat de grup vor putea funcţiona mai multe persoane juridice, dacă cel puţin o
persoană este, în condiţiile legii, asociat sau membru în fiecare dintre aceste persoane juridice.
Funcţionarea grupurilor de interes economic
Funcţionarea grupurilor de interes economic este reglementată de art.l48-173, legea nr. 161/2003
privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea demnităţilor publice, a
funcţiilor publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea corupţiei.
Grupurile europene de interes economic sunt reglementate de Legea nr. 161/2003 privind
unele măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea demnităţilor publice, a funcţiilor
publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea corupţiei, M. Of. nr. 279 din 21 aprilie
2003- titlul V- Grupurile de interes economic, începând cu art. 232-237, cap. 2.
*Grupurile europene de interes economic - G.E.I.E., constituite cu respectarea prevederilor
legale, sunt recunoscute şi pot funcţiona, în condiţiile legii, în România.
* Grupul european de interes economic este acea asociere dintre două sau mai multe persoane
fizice ori juridice, constituită pentru o perioadă determinată sau nedeterminată, în scopul înlesnirii
ori dezvoltării activităţii economice a membrilor săi, precum şi al îmbunătăţirii rezultatelor
activităţii respective.
Drepturi şi obligaţii administratori:
* Administratorii care au dreptul de a reprezenta grupul nu îl pot transmite decât dacă această
facultate li s-a acordat în mod expres.
* În cazul încălcării prevederilor legale, grupul poate pretinde de la cel substituit beneficiile
rezultate din operaţiune.
* Administratorul care fără drept îşi substituie altă persoană răspunde solidar cu aceasta pentru
eventualele pagube produse grupului.
*Administratorii pot face toate operaţiunile cerute pentru aducerea la îndeplinire a obiectului de
activitate al grupului, în afară de restricţiile arătate în actul constitutiv.
*Ei sunt obligaţi să ia parte la toate adunările grupului, la consiliile administratorilor şi la
organele de conducere similare acestora.
*O persoană juridică poate fi numită sau aleasă administrator al unui grup de interes economic.
* Drepturile şi obligaţiile părţilor se stabilesc printr-un contract de administrare. În contract se va
stipula, printre altele, că persoana juridică este obligată să îşi desemneze unul sau mai mulţi
reprezentanţi permanenţi, persoane fizice. Reprezentantul este supus aceloraşi condiţii şi obligaţii
şi are aceeaşi responsabilitate civilă şi penală ca şi un administrator, persoană fizică, ce
acţionează în nume propriu, fără ca prin aceasta persoana juridică pe care o reprezintă să fie
exonerată de răspundere sau să i se micşoreze răspunderea solidară. Când persoana juridică îşi
revocă reprezentantul, ea are obligaţia să numească în acelaşi timp un înlocuitor.
41
*Fiecare administrator va trebui să depună o garanţie pentru administraţia sa, prevăzută în actul
constitutiv ori, în lipsa unei clauze în acesta, aprobată de adunarea generală. Garanţia nu poate fi
mai mică decât dublul remuneraţiei lunare. Garanţia se va depune înainte de preluarea funcţiei de
către administrator; ea poate fi depusă şi de un terţ. Dacă garanţia nu va fi depusă înainte de data
preluării funcţiei, administratorul este considerat demisionat. Garanţia rămâne la dispoziţia
grupului şi nu va putea fi restituită administratorului decât după ce adunarea generală a aprobat
situaţia financiară a ultimului exerciţiu financiar în care administratorul a îndeplinit această
funcţie şi i-a dat descărcare.
*Semnăturile administratorilor vor fi depuse la oficiul registrului comerţului, în condiţiile
prevăzute la art. 132 alin. (1), odată cu prezentarea certificatului eliberat de persoanele care
îndeplinesc atribuţia de cenzor, din care rezultă depunerea garanţiei.
*Obligaţiile şi răspunderea administratorilor sunt cele prevăzute expres în Legea 161/2003 şi de
dispoziţiile referitoare la mandat.
Răspunderea administratorilor:
* Administratorii sunt solidar răspunzători faţă de societate, pentru:
a) existenţa registrelor cerute de lege şi corecta lor ţinere;
b) exacta îndeplinire a hotărârilor adunărilor generale;
c) stricta îndeplinire a îndatoririlor pe care legea şi actul constitutiv le impun.
Acţiunea în răspundere împotriva administratorilor aparţine şi creditorilor grupului, însă aceştia
o vor putea exercita numai atunci când, prin operaţiunile efectuate pentru realizarea obiectului de
activitate al grupului, nu sunt achitate la scadenţă, în mod repetat, obligaţiile grupului sau în caz
de deschidere a procedurii reglementate de Legea nr. 64/1995 privind procedura reorganizării
judiciare şi a falimentului, republicată, cu modificările şi completările ulterioare.
Situaţia financiară a grupurilor de interese economice:
* Grupul nu poate avea drept scop obţinerea de profituri pentru sine.
* Dacă din activitatea grupului rezultă profit potrivit situaţiei financiare anuale, acesta va fi
distribuit în totalitate, în mod obligatoriu, între membrii grupului, cu titlu de dividende, în cotele
prevăzute în actul constitutiv sau, în lipsa unei asemenea clauze, în părţi egale.
* Din profitul grupului nu se vor putea aloca, sub nicio formă, sume de bani pentru constituirea
de fonduri de rezervă.
* În cazul în care cheltuielile depăşesc veniturile grupului, diferenţa va fi acoperită de membrii
acestuia în cotele prevăzute în actul constitutiv sau, în lipsa unei asemenea clauze, în părţi egale.
* Sumele distribuite membrilor din profitul grupului, potrivit alin. (2), constituie dividende, care
sunt supuse impozitării, în condiţiile legii.
* Dacă aportul la capitalul grupului aparţine mai multor persoane, acestea sunt obligate solidar
faţă de grup şi trebuie să desemneze un reprezentant comun pentru exercitarea drepturilor
decurgând din acest aport.
* Membrii sunt obligaţi nelimitat şi solidar pentru operaţiunile îndeplinite în numele grupului de
persoanele care îl reprezintă.
* Hotărârea judecătorească obţinută împotriva grupului este opozabilă fiecărui membru.
* Pentru aprobarea situaţiei financiare şi pentru deciziile referitoare la răspunderea
administratorilor este necesar votul majorităţii membrilor.
* Situaţia financiară anuală a grupului de interes economic va fi întocmită după normele
prevăzute pentru societatea în nume colectiv. După aprobarea de către adunarea generală a
membrilor, situaţia financiară va fi depusă de administratori, în termen de 15 zile, la administraţia
finanţelor publice. Un exemplar al situaţiei financiare anuale va fi depus la oficiul registrului
comerţului.
* Aprobarea situaţiei financiare anuale de către adunarea generală nu împiedică exercitarea
acţiunii în răspundere împotriva administratorilor.
Încetarea calităţii de membru. Excluderea şi retragerea membrilor grupului de interes
economic (art. 177 din legea nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei
42
în exercitarea demnităţilor publice, a funcţiilor publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi
sancţionarea corupţiei)
Calitatea de membru încetează, după caz, prin:
a) excludere;
b) retragere;
c) cesiune a părţilor de interes, în condiţiile legii şi ale actului constitutiv;
d) deces, respectiv încetarea personalităţii juridice, în condiţiile legii.
Poate fi exclus din grupul de interes economic:
a) membrul care, pus în întârziere, nu efectuează aportul la care s-a obligat;
b) membrul în stare de faliment sau care a devenit legalmente incapabil;
c) membrul care se amestecă fără drept în administraţie, contravine dispoziţiilor art. 16339 ori
tulbură sau ameninţă cu tulburarea gravă a funcţionării grupului;
d) membrul administrator care comite fraudă în dauna grupului sau se serveşte de semnătura
grupului ori de capitalul acestuia în folosul său sau al altora;
e) membrul împotriva căruia există un titlu executoriu deţinut de un terţ care se opune la
hotărârea de prelungire a duratei grupului, în condiţiile prevăzute la art. 17540.
Membrul exclus rămâne obligat faţă de terţi pentru operaţiunile făcute de grup, până în ziua
rămânerii definitive a hotărârii de excludere. Dreptul la acţiune împotriva acestui membru se
prescrie în termen de 5 ani, care curge de la data publicării menţiunii vizând excluderea acestuia
în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a.
Dacă în momentul excluderii sunt operaţiuni în curs de executare, membrul este obligat să
suporte consecinţele şi nu îşi va putea retrage partea ce i se cuvine decât după terminarea acelor
operaţiuni.
Orice membru al grupului se poate retrage din grup:
a) în cazurile prevăzute în actul constitutiv;
b) cu acordul tuturor celorlalţi membri;
c) în lipsa unor prevederi în actul constitutiv sau când nu se realizează acordul unanim,
membrul se poate retrage pentru motive temeinice, în baza unei hotărâri a tribunalului, supusă
numai recursului, în termen de 15 zile de la comunicare. În acest caz, instanţa judecătorească va
dispune, prin aceeaşi hotărâre, şi cu privire la structura participării la capitalul grupului a
celorlalţi membri.
Drepturile membrului retras, cuvenite pentru părţile sale de interes, se stabilesc prin acordul
membrilor ori de un expert desemnat de aceştia sau, în caz de neînţelegere, de tribunal, prin
încheiere irevocabilă. Aceste drepturi ale membrului retras nu vor putea fi stabilite în avans ca o
sumă forfetară.
39 Art. 163 din Legea 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea demnităţilor publice,
a funcţiilor publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea corupţiei: „Membrul care, fără consimţământul
scris al celorlalţi membri, întrebuinţează capitalul, bunurile sau creditul grupului în folosul său ori în cel al unei alte
persoane, este obligat să restituie grupului beneficiile ce au rezultat şi să plătească despăgubiri pentru daunele cauzate.”
40 Art. 175 din legea 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea demnităţilor publice,
a funcţiilor publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea corupţiei: „(1) Creditorii personali ai membrilor
grupului pot face opoziţie, în condiţiile art. 62 din Legea nr. 31/1990, republicată, cu modificările şi completările
ulterioare, împotriva hotărârii adunării membrilor de prelungire a duratei grupului peste termenul fixat iniţial, dacă au
drepturi stabilite printr-un titlu executoriu anterior hotărârii.
(2) Când opoziţia a fost admisă, membrii trebuie să decidă, în termen de o lună de la data la care hotărârea a devenit
irevocabilă, dacă înţeleg să renunţe la prelungire sau să excludă din grup membrul debitor al oponentului.
(3) În acest din urmă caz, drepturile cuvenite membrului debitor vor fi calculate pe baza ultimei situaţii financiare
aprobate.
(4) În caz de contestaţie asupra valorii drepturilor membrului grupului supuse răscumpărării, aceasta urmează să fie
determinată de către un expert desemnat de părţi sau, în lipsa acordului acestora, de către tribunal, prin încheiere
irevocabilă.”
43
* Dizolvarea, fuziunea şi divizarea grupului de interes economic- reglementată începând cu art.
184- Legea 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea
demnităţilor publice, a funcţiilor publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea
corupţiei
Dizolvarea: grupul de interes economic se dizolvă prin:
a) expirarea timpului stabilit pentru durata grupului;
b) imposibilitatea realizării obiectului de activitate al grupului sau realizarea acestuia;
c) declararea nulităţii grupului;
d) hotărârea adunării membrilor, adoptată cu votul unanim al acestora, cu excepţia cazului în
care actul constitutiv dispune altfel;
e) hotărârea tribunalului, la cererea oricărui membru, pentru motive temeinice, precum
neînţelegerile grave dintre membri, care împiedică funcţionarea grupului, precum şi la cererea
oricărei autorităţi publice competente;
f) declararea falimentului grupului;
g) alte cauze prevăzute de lege sau de actul constitutiv al grupului.
Grupul se dizolvă prin intrarea în faliment, incapacitatea, excluderea, retragerea sau decesul,
respectiv încetarea personalităţii juridice, în condiţiile legii, a unuia dintre membri, când, din
aceste cauze, numărul membrilor s-a redus la unul singur. Se exceptează cazul în care în actul
constitutiv există clauză de continuare cu moştenitorii.
Dizolvarea grupului are ca efect deschiderea procedurii lichidării. Dizolvarea are loc fără
lichidare, în cazul fuziunii ori divizării totale a grupului sau în alte cazuri prevăzute de lege.
Din momentul dizolvării, administratorii nu mai pot întreprinde noi operaţiuni; în caz contrar, ei
sunt personal şi solidar răspunzători pentru operaţiunile pe care le-au întreprins (conform art. 184-
190).
Fuziunea se face prin absorbirea unui grup de către un alt grup sau prin contopirea a două ori mai
multe grupuri, pentru a alcătui un grup nou (art. 193-205) .
Divizarea se face prin împărţirea întregului patrimoniu al unui grup care îşi încetează existenţa
între două sau mai multe grupuri existente sau care iau astfel fiinţă.
Grupul nu îşi încetează existenţa în cazul în care o parte din patrimoniul său se desprinde şi se
transmite către unul sau mai multe persoane juridice existente sau care iau astfel fiinţă.
Grupurile în lichidare pot fuziona sau se pot diviza numai dacă nu a început repartiţia între
membri a părţilor ce li s-ar cuveni din lichidare.
Fuziunea sau divizarea se hotărăşte de fiecare grup, în condiţiile stabilite pentru modificarea
actului constitutiv al grupului.
Dacă prin fuziune sau divizare se înfiinţează un nou grup, acesta se constituie în condiţiile
prevăzute de prezentul titlu.
Fuziunea sau divizarea are ca efect dizolvarea, fără lichidare, a grupului care îşi încetează
existenţa şi transmiterea universală sau cu titlu universal a patrimoniului său către grupul ori
grupurile rezultate din fuziune/divizare, în starea în care se găseşte la data fuziunii sau a divizării,
în schimbul atribuirii de părţi de interes ale acestora către membrii grupului care încetează şi,
eventual, a unei sume în bani care nu poate depăşi 10% din valoarea nominală a părţilor de interes
atribuite.
* Lichidarea grupului de interes economic. Insolenţa grupului de interes economic (art. 206-
218)
Lichidatorii pot fi persoane fizice sau persoane juridice.
Lichidatorii persoane fizice sau reprezentanţii permanenţi, persoane fizice ale societăţii
lichidatoare, trebuie să fie lichidatori autorizaţi, în condiţiile legii.
Lichidatorii au aceeaşi răspundere ca şi administratorii.
Lichidatorii sunt datori, îndată după preluarea funcţiei, ca împreună cu administratorii grupului să
facă un inventar şi să încheie o situaţie financiară care să constate situaţia exactă a activului şi
pasivului grupului şi să le semneze.
44
Lichidatorii sunt obligaţi să primească şi să păstreze patrimoniul grupului, registrele ce li s-au
încredinţat de către administratori şi actele grupului. De asemenea, ei vor ţine un registru cu toate
operaţiunile lichidării, în ordinea datei lor.
Lichidatorii îşi îndeplinesc mandatul lor sub controlul persoanelor care îndeplinesc atribuţia de
cenzor.
* Lichidarea grupului trebuie terminată în cel mult 3 ani de la data dizolvării. Pentru motive
temeinice, tribunalul poate prelungi acest termen cu cel mult 2 ani.
* După terminarea lichidării grupului, lichidatorii trebuie să întocmească situaţia financiară de
lichidare şi să propună repartizarea activului între membri.
* Grupul de interes economic, aflat în stare de insolenţă, va fi supus procedurii reorganizării
judiciare şi falimentului, în condiţiile stabilite de Legea nr. 64/1995 privind procedura
reorganizării judiciare şi falimentului, republicată, cu modificările ulterioare. Aceste reglementări
se aplică indiferent de calitatea de comerciant sau necomerciant a grupului de interes economic.
Grupurile europene de interes economic- reglementate de Legea nr. 161/2003 privind unele
măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea demnităţilor publice, a funcţiilor publice şi
în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea corupţiei, M. Of. nr. 279 din 21 aprilie 2003- titlul
V- Grupurile de interes economic, începând cu art. 232-237, cap. 2.
*Grupurile europene de interes economic , G.E.I.E., constituite cu respectarea prevederilor legale,
sunt recunoscute şi pot funcţiona, în condiţiile legii, în România.
* Grupul european de interes economic este acea asociere dintre două sau mai multe persoane
fizice ori juridice, constituită pentru o perioadă determinată sau nedeterminată, în scopul înlesnirii
ori dezvoltării activităţii economice a membrilor săi, precum şi al îmbunătăţirii rezultatelor
activităţii respective.
* Pot fi membrii unui grup european de interes economic doar:
a) companii sau firme (în sensul art. 165 alin. 2) din versiunea consolidată a Tratatului instituind
Comunitatea Europeană, precum şi alte persoane juridice de drept public sau privat, care au fost
înfiinţate în conformitate cu legislaţia unui stat membru al Uniunii Europene şi care îşi au sediul
social, precum şi centrul principal de conducere şi de gestiune a activităţii statutare pe teritoriul
unui stat din Uniunea Europeană; dacă, conform legislaţiei unui stat membru, o companie, firmă
sau altă persoană juridică nu este obligată să aibă un sediu social, este suficient ca centrul
principal de conducere şi de gestiune a activităţii statutare a acestei companii, firme sau a altei
persoane juridice, să fie situat pe teritoriul unui stat din Uniunea Europeană;
b) persoanele fizice care desfăşoară activităţi industriale, comerciale, meşteşugăreşti sau agricole
ori care furnizează servicii profesionale sau de altă natură pe teritoriul unui stat din Uniunea
Europeană.
* Grupurile europene de interes economic pot înfiinţa în România filiale, precum şi sucursale,
reprezentanţe şi alte unităţi fără personalitate juridică.
* Înfiinţarea de sucursale sau filiale în România va fi supusă tuturor dispoziţiilor referitoare la
înmatricularea, menţionarea şi publicarea actelor şi faptelor cerute pentru grupurile de interes
economic române.
* Grupurile europene de interes economic nu sunt supuse autorizării prevăzute de Decretul-lege
nr. 122/1990 privind autorizarea şi funcţionarea în România a reprezentanţelor societăţilor
comerciale şi organizaţiilor economice străine, cu modificările şi completările ulterioare.
* Vor fi supuse înregistrării şi menţiunile referitoare la:
a) deschiderea unei proceduri judiciare sau extrajudiciare de insolenţă asupra grupului
european de interes economic;
b) dizolvarea grupului european de interes economic, numele/denumirea şi puterile
lichidatorilor acestuia;
c) închiderea sucursalei/filialei.
Toate aceste formalităţi se vor face la oficiul registrului comerţului de la sediul sucursalei sau
filialei.
45
Dacă un grup european de interes economic înfiinţează mai multe sucursale în România,
documentele de constituire şi alte acte ale aceluiaşi grup european, necesare pentru înmatricularea
unei sucursale, se depun numai la una dintre sucursale.
Reprezentantul sau reprezentanţii sucursalei unui grup european de interes economic răspund
individual sau solidar, după caz, faţă de grup sau faţă de terţi, pentru încălcarea dispoziţiilor
legale reglementând grupurile de interes economic, pentru nerespectarea prevederilor actului
constitutiv sau pentru culpe în activitatea desfăşurată, care au produs prejudicii grupului.
În cazul în care mai mulţi reprezentanţi pot fi ţinuţi responsabili pentru aceleaşi fapte, tribunalul
va stabili contribuţia fiecăruia la repararea prejudiciului.
Veniturile anuale ale sucursalei unui grup european de interes economic se impozitează în
conformitate cu prevederile Legii nr. 571/2003 privind Codul fiscal, M. Of. nr. 927 din 23
decembrie 2003, cu modificările şi completările ulterioare.
Întreprinderea în legislaţia europeană antitrust 41
În sensul legislaţiei comunitare/europene antitrust, prin „întreprindere” se înţelege orice entitate
angajată într-o activitate economică, adică o activitate constând în oferirea de bunuri sau de
servicii pe o piaţă dată, independent de statutul său juridic şi de modul de finanţare. Pentru ca
aceste condiţii să fie îndeplinite, nu este obligatoriu ca entitatea să aibă intenţia de a obţine
profituri; de asemenea, nici organismele publice nu sunt excluse din oficiu. Regulile care
guvernează operaţiunile de concentrare vorbesc despre „întreprinderile implicate”, adică despre
participanţii direcţi la o operaţiune de concentrare sau la achiziţionarea unui control. 42
41 Conform Glosar de termeni folosiţi în Politica de concurenţă a Uniunii Europene. Antitrust şi controlul
concentrărilor, elaborat de Consiliul Concurenţei, Direcţia de relaţii externe, aprilie 2003, p. 66.
42 A se vedea, pentru informaţii mai ample, Comunicarea Comisiei asupra conceptului de „întreprinderi implicate” (JO
C 66 din 2.3.1993).
46
Conceptul de criminalitate economică43
Dezvoltarea normală a unei economii moderne este însă permanent ameninţată de cantitatea şi
calitatea actelor şi faptelor ilicite şi criminale care sunt comise, iar instituţiile publice sunt acelea
care au răspunderea asigurării ordinii competiţionale pe piaţa bunurilor şi serviciilor, să asigure
transparenţa capitalurilor şi a muncii, să asigure eficienţa şi eficacitatea justiţiei pentru apărarea
drepturilor şi rezolvarea conflictelor.
În prezent, evoluţia societăţilor contemporane evidenţiază faptul că, deşi s-au intensificat măsurile şi
intervenţiile instituţiilor publice specializate de control împotriva faptelor de criminalitate, se
constată o recrudescenţă şi o multiplicare a faptelor ilicite comise în domeniul economico-financiar,
bancar, inclusiv prin şantaj, corupţie şi chiar cu violenţă şi agresivitate. Astfel, actele de înaltă
criminalitate comise prin violenţă şi corupţie tind să devină deosebit de intense şi periculoase pentru
stabilitatea şi securitatea instituţiilor, grupurilor şi indivizilor, fiind asociate de multe ori cu cele de
crimă organizată, terorism şi violenţă instituţionalizată, specifice „subculturilor” violenţei şi crimei
profesionalizate.
Majoritatea specialiştilor şi cercetătorilor în criminologie apreciază că sursele recrudescenţei şi
multiplicării actelor de înaltă criminalitate rezidă în perpetuarea unor structuri politice, economice şi
normative deficitare, în menţinerea şi accentuarea discrepanţelor sociale şi economice dintre
indivizi, grupuri şi comunităţi şi intensificarea conflictelor şi tensiunilor sociale şi etnice.
Ca fenomen juridic, criminalitatea „cuprinde ansamblul comportamentelor umane considerate
infracţiuni, incriminate şi sancţionate ca atare, în anumite condiţii, în cadrul unui sistem
(subsistem) de drept penal, determinat concret geoistoric”44.
Este un fapt cunoscut şi în acelaşi timp recunoscut, de toţi oamenii de ştiinţă din cercetarea
criminologică, că germenii criminalităţii economice au apărut odată cu primele forme de viaţă
economică şi s-au dezvoltat în paralel cu toate modificările vieţii economico-sociale, culturale şi
politice.
Ca şi concept, criminalitatea economică se pare că a apărut pentru prima dată în literatura
criminologică în anul 1872, când Edwin Hill a utilizat sintagma „criminalitatea gulerelor albe”,
sintagmă care a fost însă consacrată ulterior de Edwin Sutherland, în celebra sa lucrare White-
Collar Criminality, apărută în anul 1939.
În dezvoltarea concepţiei sale cu privire la criminalitatea gulerelor albe, Edwin Sutherland a avut în
vedere trei planuri, respectiv: infracţiunea, infractorul şi atitudinea societăţii45.
Infracţiunea care face parte din criminalitatea gulerelor albe reprezintă un act al unei persoane care
are un statut socio-economic ridicat, respectabil şi respectat, act care încalcă o regulă legală sau de
altă natură referitoare la activităţi profesionale. Acest act constă în exploatarea încrederii sau a
credulităţii altora, fiind realizat de o manieră ingenioasă, care să excludă ulterior descoperirea. Prin
acest concept se atrage atenţia că în afaceri pot apărea comportamente ilegale, care de multe ori nu
sunt incriminate, iar, în măsura în care comportamentele sunt incriminate, autorii nu sunt urmăriţi în
justiţie, nefiind consideraţi infractori în sensul clasic al termenului.
Infractorii, cei care săvârşesc infracţiuni în domeniul economic, sunt, de regulă, cetăţeni care prin
statutul lor sunt deasupra oricăror suspiciuni. Ei comit actele criminale în legătură cu afacerile,
cultura şi mediul lor profesional, sunt conştienţi de caracterul legal ori ilegal al conduitei lor, dar nu
se consideră infractori, fiind convinşi că raţiunea şi rentabilitatea primează în faţa legii. Astfel, se
poate spune că ei consideră că au un drept personal, în virtutea poziţiei sociale pe care au dobândit-
o, de a încălca legea. Sutherland constată că un asemenea comportament este învăţat în
interacţiunea cu alte persoane în procesul comunicării, iar direcţiile specifice ale motivelor şi
43 A se vedea Roxana Daniela Păun, Dreptul afacerilor /Curs în tehnologie ID–IFR, Editura Fundaţiei România de
Mâine, Bucureşti, 2014, ISBN 978-973-163-712-9, publicat pentru Facultatea de Management financiar- contabil,
București, programul de studii universitare de licență management.
44 Tudor Amza, Criminologie, Tratat de teorie şi politică criminologică, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2002, p. 420.
45 Costică Voicu; Florin Sandu; Alexandru Boroi; Ioan Molnar, Drept penal al afacerilor, Editura Rosetti, Bucureşti,
2002, p. 7.
47
impulsurilor sunt învăţate din conţinutul legilor, care sunt favorabile sau nefavorabile. Sutherland
susţine că sensul actelor criminale, indiferent că este vorba de un furt dintr-un magazin, evaziune
fiscală, prostituţie sau delapidare, apare în principal ca urmare a sensurilor date acestor acte de către
alte persoane cu care individul se asociază în cadrul grupurilor intime de persoane (cercurile de
prieteni).
Atitudinea societăţii şi reacţia sa faţă de acest gen de criminalitate deseori îi încurajează pe
infractori. Astfel, scopul principal urmărit de infractori este reuşita, succesul social sau financiar. În
realizarea acestui scop, chiar dacă există şi mijloace legale, mijloacele ilegale sau imorale nu sunt
excluse, în măsura în care sunt eficace şi eficiente, astfel, vechiul principiu machiavelic „scopul
scuză mijloacele” este permanent în actualitate.
De la „simpla” criminalitate economico-financiară şi până la crima organizată nu este decât un pas.
Când s-a produs acest pas, nimeni nu poate preciza. Sigur nu se va recunoaşte producerea lui. Mai
mult ca sigur, cei acuzaţi şi mediatizaţi ca făcând parte din crima organizată, prin infracţiunile
pentru care sunt cercetaţi, nu vor recunoaşte acest fapt. În niciun caz, nimeni nu poate prognoza
când se va produce acest pas.
În peisajul criminalităţii, fenomenul criminalităţii organizate se distinge prin agresivitate şi
periculozitate, el este tot mai prezent în viaţa socială, economică şi politică a fiecărui stat, iar
efectele sale sunt în cele mai multe cazuri minimizate sau chiar ignorate de către cei care trebuie să
asigure măsuri ferme de prevenire şi combatere. În cadrul acestui fenomen coexistă criminalitatea
transnaţională, care reprezintă acea dimensiune a criminalităţii organizate, prin care se încalcă
simultan legislaţiile penale a două sau mai multe ţări ori situaţia în care infracţiunile săvârşite într-o
anumită ţară produc consecinţe economico- sociale într-o altă ţară.
Structurile de crimă organizată susţinute de o puternică forţă financiară, în special subterană, care le
asigură o impresionantă capacitate de influenţare şi de intervenţie pentru realizarea propriilor
scopuri şi interese, precum şi o mare flexibilitate şi mobilitate în raport cu factorii de control social,
tind permanent să pericliteze securitatea statelor şi să afecteze stabilitatea instituţiilor publice,
constituindu-se astfel într-o adevărată frână în calea dezvoltării economico-sociale şi a democraţiei.
Art. 304 bis din Codul penal elveţian, aflat în vigoare din 1 ianuarie 2002, prevede că, din punctul
de vedere al justiţiei penale, criminalitatea economică este constituită „din infracţiuni împotriva
patrimoniului, falsuri în titluri, acte de corupţie, precum şi din infracţiuni de spălare de bani şi lipsă
de vigilenţă în materie de operaţiuni financiare. Din cuprinsul art. 260 indice 3 din Codul penal
elveţian, reţinem definiţia organizaţiei criminale ca fiind „o organizaţie formată din cel puţin trei
persoane care îşi păstrează structura şi efectivul în secret şi care urmăreşte scopul de a comite acte
de violenţă criminală sau de a-şi însuşi venituri prin mijloace criminale”.
Legea penală din Franţa, referindu-se la crima organizată, prevede, ca şi alte sisteme europene de
drept, o infracţiune distinctă, sancţionată separat, denumită „asocierea de răufăcători” pentru
anumite infracţiuni specifice crimei organizate, forme agravante, în cazul comiterii în „bandă”.
Asociaţia de răufăcători este reglementată în art. 450 indice 1-3 din Codul penal francez adoptat în
1994, astfel:
- „constituie o asociere de răufăcători orice grupare constituită sau în curs de constituire,
caracterizată prin unul sau mai multe fapte materiale, în vederea comiterii unei infracţiuni sau delict
pentru care este prevăzută închisoarea de 10 ani” (art. 450 alin.1). Asociaţia de răufăcători este o
infracţiune autonomă, instituită pentru a combate mai eficient crima organizată şi care completează
dreptul comun. Infracţiunea se consumă în momentul în care asociaţia intenţionează să comită orice
fel de infracţiune, pentru care este prevăzută închisoarea de 10 ani.
În această formulare, incriminarea „asociaţiei de răufăcători” nu mai poate fi un puternic instrument
de combatere a crimei organizate, din cauza faptului că infracţiunile cuprinse în această categorie
trebuie să aibă sancţiuni de peste 10 ani închisoare.
48
economico-financiară şi bancară, asociate de multe ori cu criminalitatea „cartelelor” şi a
„gulerelor albe”, precum şi din sfera politicului, administraţiei şi justiţiei.
Sociologii au extins aria subiecţilor criminalităţii „gulerelor albe” şi în arii de competenţe,
care nu mai aparţineau numai puterii oficiale, ci şi altor categorii de funcţionari ai unor companii
industriale, comerciale, bancare, alături de funcţionari ai guvernului, politicieni, lideri sindicali,
medici, jurişti etc., în legătură directă cu ocupaţiile lor profesionale”46 .
Odată cu intrarea în vigoare a Noului Cod Civil, Codul comercial a fost abrogat, relaţiile
comerciale fiind desfăşurate de profesionişti (în loc de comercianţi) şi întreprinderi, iar actele de
comerţ nu îşi mai găsesc corespondent în legislaţie. Dreptul comerţului internaţional
reglementează raporturi juridice asemănătoare cu cele de drept comercial (au un caracter
patrimonial şi comercial), dar în dreptul comerţului internaţional sunt aplicabile normele
naţionale numai atunci când acestea sunt „lex causae”. În cele mai multe cazuri, dreptul
comerţului internaţional reglementează raporturile juridice prin norme proprii, specifice (de
exemplu: convenţii internaţionale, uzanţe internaţionale).
Apariţia faptelor de natură să lezeze grav valorile sociale importante pentru oameni, cum ar fi:
viaţa, integritatea corporală, sănătatea, bunurile comune sau cele personale şi alte valori
importante, a determinat societatea umană să se apere împotriva unor asemenea fapte şi în acest
scop au început să fie adoptate norme obligatorii de conduită socială.
Fenomenul corupţiei în rândul oamenilor de afaceri, al politicienilor, al funcţionarilor publici şi al
altor categorii profesionale sau politice, este cunoscut sub numele de „criminalitatea gulerelor
albe”. Acest fenomen reprezintă relevanţă în obiectul de studiu al disciplinei dreptului comerţului
internaţional, întrucât orice intervenţie de natură contravenţională, administrativă sau penală, în
buna desfăşurare a unei activităţi economice, comerciale, afectează buna derulare a relaţiilor
comerciale naţionale, europene şi internaţionale. Ca fenomen juridic, criminalitatea „cuprinde
ansamblul comportamentelor umane considerate infracţiuni, incriminate şi sancţionate ca atare, în
anumite condiţii, în cadrul unui sistem (subsistem) de drept penal, determinat concret geoistoric”.
În dezvoltarea concepţiei sale cu privire la criminalitatea gulerelor albe, Edwin Sutherland a avut
în vedere trei planuri, respectiv: infracţiunea, infractorul şi atitudinea societăţii.
46Conform Marshall B. Clinard, Robert F. Meier, Sociology of Deviant Behavior, ediţia aV-a, New York, Chicago, San
Francisco, Dallas, 1975, p 168. Pentru alte detalii, a se vedea secțiunea IX, capitolul 3, din volumul Păun Roxana,
Dreptul afacerilor, Editura Fundației România de Mâine, București, 2011, p 142-145.
49
1. Ce este un grup de interes economic?
2. Care sunt modalităţile de încetare a calităţii de membru al unui grup de interes
economic ?
3. Care este rolul convenţiilor internaţionale în dezvoltarea comerţului internaţional ?
4. Care este distincţia dintre societăţile multinaţionale şi cele transnaţionale ?
5. Care sunt formele corupţiei incluse în fenomenul „criminalităţii gulerelor albe” ?
50
Păun, Roxana–Daniela, Drept monetar european, Editura Fundaţiei România de Mâine,
Bucureşti, 2006.
Marshall, Clinard B.; Meier, Robert F., Sociology of Deviant Behavior, ediţia aV-a, New
York, Chicago, San Francisco, Dallas, 1975.
Amza, Tudor, Criminologie., Tratat de teorie şi politică criminologică, Editura Lumina Lex,
Bucureşti, 2002.
Voicu, Costică; Sandu, Florin; Boroi, Alexandru; Molnar, Ioan, Drept penal al afacerilor,
Editura Rosetti, Bucureşti, 2002.
Sitaru, D. (coordonator), Dreptul comerţului internaţional (tratat), vol.I, II, Editura Universul
Juridic, Bucureşti, 2008.
Şandru, Mihail Daniel, Dreptul comerţului internaţional, ediţia a III-a, Editura Universitară,
2012.
Mazilu, D., Dreptul comerţului internaţional, vol.I, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2004.
51
Unitatea de învăţare 4
Societatea transnaţională/multinaţională în comerţul internaţional
4.1. Introducere
În dezvoltarea comerţului internaţional un rol esenţial l-au avut
şi îl au existenţa şi influenţa societăţilor transnaţionale. Rolul
societăţilor transnaţionale de determinare şi de promovare a
interdependenţelor globale este în continuă creştere. Acestea au reuşit
să transgreseze atât barierele naţionale, cât şi graniţele organismelor
integraţioniste interstatale. Estimările recente susţin că numărul
societăţilor transnaţionale a crescut în prezent la 65.000, având
aproximativ 850.000 de filiale la nivel global. Numărul angajaţilor
antrenaţi în filialele străine a crescut de la 24 milioane în 1990 la
peste 54 milioane în 2001 şi a continuat să crească.
Vânzările totale ale acestora au depăşit dublul exporturilor
mondiale în 2001, comparativ cu anul 1990, când acestea erau
aproximativ egale. Pentru a cuantifica rolul major al societăţilor
transnaţionale nu trebuie să uităm că filialele localizate în străinătate
produc o zecime din PIB-ul global şi promovează o treime din
exporturile mondiale. Ponderea societăţilor transnaţionale în aceşti
indicatori este şi mai mare, dacă avem în vedere şi activitatea acestor
societăţi transnaţionale pe piaţa de capital prin investiţiile de
portofoliu şi nu numai.
52
transnaţională/multinaţională;
- studenţii vor cunoaşte specificul societăţilor
transnaţionale/multinaţionale şi rolul acestora în evoluţia rapidă a
comerţului internaţional.
47 Conform http://www.rasfoiesc.com/business/economie/Societatile-transnationale-si-58.php.
53
îşi are rădăcinile în această perioada. De exemplu, până la sfârşitul
secolului al XIX-lea, gigantul agroindustrial american United Fruit
Company controla 90% din importurile americane de banane, în
timp ce la începutul Primului Război Mondial compania Royal
Dutch/Shell îşi acontase aproximativ 20% din producţia totală de
petrol a Rusiei.
Ulterior, evoluţia acestor societăţi a fost rapidă, fiind unul dintre
motoarele care au generat creşterea masivă a schimburilor
comerciale internaţionale, fapt care a sprijinit din plin globalizarea
economiilor lumii, pieţelor financiare, instrumentelor financiar-
bancare etc.
Factorii principali care au favorizat apariţia şi dezvoltarea
societăţilor transnaţionale48:
Societăţile transnaţionale au apărut şi s-au dezvoltat pe fondul a trei
factori principali:
- liberalizarea politicilor economice, deschiderea graniţelor
naţionale, liberalizarea fluxurilor de investiţii străine directe şi de
portofoliu sau de alte acorduri de cooperare şi investiţionale;
- accentuarea progresului tehnologic, care conduce la creşterea
costurilor şi a riscurilor la care sunt expuse companiile, impune
abordarea diferitelor pieţe mondiale, prin delocalizarea
internaţională a producţiei, pentru a diversifica aceste riscuri. Pe de
altă parte, reducerea costurilor de transport şi de comunicare a
facilitat integrarea mai eficientă a operaţiunilor la nivel global,
precum şi transportul componentelor sau al produselor finite în
căutarea eficienţei economice, a avantajelor comparative date.
Acestea contribuie în mod esenţial la creşterea ponderii investiţiilor
străine directe (ISD), motivate de creşterea eficienţei, cu importante
implicaţii asupra creşterii competitivităţii exporturilor ţărilor
recipiente şi, implicit, asupra creşterii economice;
- creşterea concurenţei, care este de fapt rezultatul celorlalţi doi
factori amintiţi anterior, impune explorarea unor noi pieţe de către
companii, atât pentru a reduce costurile de producţie, cât şi pentru
valorificarea mai eficientă a rezultatului final, dar impune şi
abordarea unor noi forme de producţie internaţională, de proprietate
şi de aranjamente contractuale, care să potenţeze forţa lor pe piaţă,
cum ar fi fuziunile, achiziţiile, participarea minoritară sau
majoritară, oferta publică de schimb etc.
Societăţilor transnaţionale contemporane le este caracteristic faptul
că îşi extind mereu activitatea de producţie şi comercializare
concomitent pe multiple pieţe, în cadrul unei reţele vaste de
implantări proprii, realizate pe calea investiţiilor directe de capital în
străinătate.
În literatura economică, s-a apreciat că „societatea transnaţională
este o entitate economică compusă dintr-o firmă-mamă şi filiale în
mai multe ţări, care este caracterizată de internaţionalizarea
producţiei, se bazează pe un bazin internaţional de resurse umane,
48 A se vedea http://societatitransnationale.blogspot.ro/.
54
materiale şi financiare şi promovează la scară globală un anumit set
de valori proprii”49. Astfel, societatea se caracterizează prin
internaţionalizarea producţiei şi prin existenţa de resurse umane,
materiale şi financiare, la nivel internaţional.
Societăţile transnaţionale (multinaţionale)
Nu există o definiţie unanim acceptată a societăţilor transnaţionale
(multinaţionale), din cauza multitudinii de situaţii practice, oferite
de viaţa concretă şi relaţiile de afaceri, care de multe ori exced
cadrului de reglementare stabilit de către legiuitor (naţional sau
internaţional) şi chiar de către doctrinari.
În doctrina română de specialitate, acestea sunt societăţi care se
fondează, chiar de la constituirea lor, pe elemente fără caracter
naţional (capital provenind de la asociaţi din state diferite, stabilirea
de sedii principale pe teritoriul mai multor state), lipsite de o
legătură juridică cu un anumit stat, iar litigiile izvorâte din
interpretarea şi aplicarea actelor lor constitutive nu se află (total sau
parţial) sub competenţa instanţelor naţionale, fiind date spre
soluţionare unor instanţe speciale.
Societăţile transnaţionale desfăşoară activităţi multiple,
diversificate, dispersate din punct de vedere geografic, pot fi cu
greutate localizate prin fuziunile şi achiziţiile constante, prin
schimbările repetate de denumire etc.
Societăţile transnaţionale au o concretă şi puternică influenţă
asupra vieţii sociale, economice, de afaceri şi politice a statelor pe
teritoriul cărora îşi desfăşoară activitatea. Delegarea de competenţe,
delegarea activităţii de producţie efectivă către terţi, know-how-ul,
marca şi metodele de marketing sunt frecvent utilizate în societăţile
transnaţionale. Indiferent de forma de organizare, deciziile
importante se iau centralizat în societăţile transnaţionale, pe baza
unei strategii globale.
Aşadar, este vorba despre: societăţi cu capitaluri mari, foarte mari,
care provin de la asociaţi din mai multe state;
- societăţi cu sedii în mai multe state;
-societăţi cu structuri organizatorice internaţionale (cu existenţă
juridică concomitentă în mai multe state), dar cu un centru unic de
control şi comandă şi o gestiune globală;
- societăţi care desfăşoară activităţi de producţie, comercializare şi
prestări de servicii, concomitent pe mai multe pieţe, dar pe baza
unei strategii economice şi financiare comune. Tendinţa lor
economică este expansionistă, urmărind permanent pătrunderea pe
noi pieţe şi consolidarea celor existente;
-litigii dintre asociaţi sau entităţi juridice diferite, care sunt
soluţionate de instanţe arbitrale sau tribunale internaţionale, fiind
astfel scoase de sub jurisdicţia unui anumit stat.
Terminologie50: „transnaţional” şi „multinaţional” sunt sinonime,
utilizate alternativ în literatura de specialitate şi documente
internaţionale (Rapoarte ONU privind starea economiei mondiale).
49
http://societatitransnationale.blogspot.ro .
50A se vedea D. Mazilu, Dreptul comerţului internaţional, Partea generală, ELL, 1999, p. 210-214, 210-211, D.
Mazilu, Comerţul mondial sub impactul competiţiei globale. Puterea corporativă transnaţională. Concurenţa în
55
Există şi opinii care consideră că termenul de multinaţional conţine
şi conotaţia „supranaţională”, în vreme ce termenul transnaţional
include doar faptul că sediile societăţilor se află în mai multe state,
deci societăţile desfăşoară o activitate în afara sediului principal.
Pentru a fi în concordanţă cu opiniile majoritare din doctrină, este
preferat termenul de „transnaţional”.
Societatea „transnaţională” nu trebuie confundată cu societatea
„internaţională”, care este constituită prin convenţii internaţionale
(interstatale). În organizarea şi funcţionarea societăţilor
internaţionale (interstatale) se aplică numai normele cuprinse în
actele constitutive, fără a se face referire la un anumit sistem de
drept naţional. În actul constitutiv se poate prevedea aplicarea în
subsidiar a principiilor comune ale sistemelor de drept ale statelor
implicate în aceste societăţi, dacă numărul acestor state este limitat.
În categoria societăţilor de acest tip pot fi exemplificate51:
Banca Internaţională pentru Reconstrucţie şi Dezvoltare (BIRD),
Corporaţia Financiară Internaţională, Uniunea Carboniferă Sarre-
Lorraine (SAARLOR)52, Scandinavian Air System (SAS)53 şi
altele54.
Economia mondială se îndreaptă spre o integrare economică tot mai
mare, care conduce la o competiţie tot mai intensă, precum şi la o
accelerare a fenomenului fuziunilor şi achiziţiilor internaţionale.
Unul dintre factorii care au stimulat investiţiile străine directe şi
implicit globalizarea a fost reprezentat de creşterea numărului de
acorduri între societăţile transnaţionale. O componentă a acestor
acorduri s-a referit la aspecte legate de tehnologie şi a vizat
soluţionarea problemelor determinate de creşterea intensităţii
conţinutului de informaţie a producţiei, de scurtarea ciclului de viaţă
al produselor şi de eforturile din ce în ce mai mari cerute de
menţinerea competitivităţii tehnologice.
Astfel, numărul de acorduri încheiate între transnaţionale a crescut
de la o medie anuală sub 300 la începutul anilor ’80, la peste 600 un
deceniu mai târziu. Între 1980 şi 1996 au fost încheiate circa 8260
de acorduri între firme în domenii tehnologice de vârf. Numărul de
fuziuni şi achiziţii a scăzut de la o valoare înaltă de 7894 în anul
2000 la 4493 în 2002 şi, valoarea mediei lor, de la 145 milioane
ansamblul economic şi ocuparea pieţelor, în RDC, nr.7-8/2002, p. 269-282, Ş. Scurtu, Dreptul Comerţului
internaţional, Editura Universitaria, 2003, p. 64-66, Bernard Audit, Droit international prive, Editura Economică,
ediţia a III-a, 2000, p . 904, nr. 1073, organizarea societăţilor transnaţionale în B Oppetit, Les societes mutinationales
et les Etats nationaux, în Melanges D. Bastian, 1974, vol.1, p.161, D.A. Sitaru, Dreptul comerţului Internaţional
tratat, Partea generală, Lumina Lex, Bucureşti, 2004, p. 438- 445.
51 În opinia lui Philippe Merle, Droit commercial. Sociétés commerciales, Editura Dalloz, Paris, 2003, p. 753, nr. 635 şi
se întregesc, dacă este cazul, cu principiile comune ale sistemelor de drept din Franţa şi Germania.
53 Societate constituită cu participarea companiilor de transport aerian din Danemarca, Norvegia şi Suedia, având câte
un sediu cu valoare juridică egală în fiecare dintre cele trei capitale ale statelor semnatare. În statutele constitutive ale
SAS nu se fac referiri la legislaţia naţională a vreunuia dintre cele trei state.
54 Societatea „Air Afrique”, înfiinţată în baza tratatului de la Yaoundé (Camerun) din 1961, încheiat între mai multe
state africane. Societatea are naţionalitatea fiecăruia dintre statele semnatare, fiind guvernată şi de regulile înscrise în
statutele proprii. În subsidiar se aplică principiile comune ale legislaţiilor naţionale ale statelor semnatare, în măsura în
care acestea nu contravin dispoziţiilor tratatului şi statutelor proprii.
56
dolari în 2000 la 82 milioane dolari în 2002. Numărul de fuziuni şi
achiziţii valorând mai mult de 1 miliard dolari a scăzut de la 175 în
2000 la numai 81 în 2002, din nou cea mai joasă valoare înregistrată
din 1998 încoace. De la cele mai mari corporaţii transnaţionale,
majoritatea indicatorilor mărimii operaţiunilor lor în străinătate a
scăzut în 2001, începutul declinului ISD-urilor. În ciuda avântului
înregistrat pe piaţa tehnologiei, aceste acorduri au fost în special
prezente în industria informatică, farmaceutică, dar şi în industria
automobilelor.55
Rolul societăţilor transnaţionale în creşterea volumului exporturilor
ţărilor- gazdă derivă din capitalul şi tehnologia adiţională, din
know-how-ul managerial implementat, dar şi din accesul la pieţele
regionale sau globale unde activează acestea. Totodată, resursele
autohtone vor fi completate cu alte resurse care vor permite
extinderea portofoliului de produse consumate pe piaţa internă sau
destinate exportului, ceea ce va conduce la creşterea competitivităţii
şi a avantajelor economiei- gazdă, în cazul ţărilor confruntate cu
investiţii interne reduse, din cauza constrângerilor financiare,
societăţile transnaţionale pot conduce la creşterea exporturilor prin
simplul aport de capital pentru exploatarea resurselor naturale şi a
forţei de muncă ieftine.
Astfel, societăţile transnaţionale preiau riscul lansării unor produse
noi la export. Acesta a constituit de fapt rolul istoric al societăţilor
transnaţionale în dezvoltarea exporturilor economiilor slab
dezvoltate. În prezent, acest rol a glisat în special spre exporturile de
produse care înglobează un grad înalt de tehnologizare, spre produse
a căror cerere este dinamică în comerţul mondial: produsele
electronice, aparatele, maşinile etc.56
Societăţile transnaţionale (multinaţionale)- elemente definitorii
sub aspect economic
Sub aspect economic, rolul acestor societăţi s-a dezvoltat treptat:
după anii 1980, când a început procesul globalizării (mondializării)
şi liberalizării pieţelor de produse, servicii şi pieţelor de capital, şi,
ulterior, când s-au lansat programele de privatizare şi atragere de
investiţii directe străine în statele în curs de dezvoltare (în tranziţie)
şi în statele care au schimbat regimul politic totalitar cu unul
democratic, în care economiile „învaţă” să devină, treptat, economii
de piaţă funcţionale.
Aceste societăţi influenţează politica statelor în curs de dezvoltare,
unde îşi desfăşoară activitatea, dar şi politica, statelor puternice şi a
organizaţiilor internaţionale cu roluri determinante în activitatea
comercială şi de afaceri internaţională (FMI57, Banca Mondială,
OMC).
Conform statisticilor UNCTAD, există peste 65.000 societăţi
55 http://societatitransnationale.blogspot.com/
56 Ibidem, p.55.
57 A se vedea Roxana-Daniela Păun, Rolul creării FMI şi obiectivele acestuia, în „Spaţiul Monetar European, note de
57
transnaţionale, cu mai mult de 870.000 filiale, care controlează
practic economia mondială; 58 primele 200 societăţi transnaţionale
se găsesc în SUA, Japonia, Germania, Marea Britanie, Franţa,
Elveţia, Coreea de Sud, Italia şi Olanda, în sectoare- cheie, precum:
industria comunicaţiilor şi aerospaţială, echipamente şi componente
electronice, comerţul de cereale şi cafea, dar şi ramurile petroliere,
de automobile, chimică şi farmaceutică, alimentară, vestimentaţie
etc.
Societăţi transnaţionale cunoscute (într-o enumerare
exemplificativă): Vodafone, General Electrics, British Petroleum,
Deutsche Telecom, Coca Cola, Mc Donald’s, Bayer, Nike, Royal
Dutch Schell, Avensis, Fiat, Novartis, Levi Strauss, Adidas, C&A,
Walt Disney, Shell, IBM, Parmalat, Unilevel, Du Pont, Nestle etc.
58 Stocul mondial de investiţii străine deţinut de acestea a depăşit 7.000 miliarde de dolari (cca. 1/5 din PIB-ul
mondial). Cifra de afaceri mondială a societăţilor transnaţionale se ridică la 18 miliarde de dolari, în contextul în care
exporturile mondiale totalizează peste 8 miliarde dolari. Unele societăţi au chiar o cifră de afaceri mai mare decât PIB-
ul mondial. Societăţile transnaţionale totalizează mai mult de 53 de milioane de angajaţi.
58
Haga), mai ales în litigiile cu statele pe teritoriul cărora îşi
desfăşoară activitatea.
59
3. Care sunt industriile unde rolul societăţilor transnaţionale este covârşitor?
4. Enumeraţi state, continente unde funcţionează primele 200 societăţi transnaţionale.
5. Care sunt originile societăţilor transnaţionale?
60
b) în Austria şi Germania;
c) în Anglia şi Franţa.
61
Unitatea de învăţare 5
Contractul Comercial Internaţional
5.1. Introducere
În această unitate este analizat sintetic contractul de comerţ
internaţional, concept, caractere juridice, clasificare. Apoi sunt
detaliate criteriile specifice şi nespecifice care sunt avute în vedere la
clasificarea acestui tip de contract.
Conţinutul contractului de comerţ internaţional şi elementele
contractului de comerţ internaţional sunt prezentate în finalul acestei
unităţi de învăţare.
62
Timpul alocat unităţii de învăţare: 2 ore
63
internaţionale
Contractele comerciale internaţionale, având întotdeauna un
caracter speculativ, reprezintă acte de comerţ.
Chiar contractele de cooperare economică şi tehnico-ştiinţifică
urmăresc o asemenea finalitate ce vizează obţinerea profitului.
64
elementele ce ţin de specificul unui anumit contract (depozitul
regulat, transportul de mărfuri sau de persoane etc), contractele
mixte conţinând elemente preluate din sfera altor contracte;
- contracte complexe→structură juridică plurivalentă = o pluralitate
de contracte distincte reciproc intercondiţionate, care alcătuiesc
împreună un ansamblu contractual coerent.
Concluzii privind contractele unitare vs contractele complexe:
În doctrina juridică s-a apreciat că delimitarea dintre contractele
unitare şi cele complexe nu trebuie concepută ca o operaţie
mecanică, ci trebuie realizată prin interpretare de la caz la caz,
avându-se în vedere intenţia comună a părţilor.
65
De principiu, se recunoaşte caracterul determinabil al obiectului
contractului numai atunci când există suficiente elemente pe baza
cărora să poată fi stabilită prestaţia în timpul executării contractului.
Concluzii:
Obligativitatea criteriilor constituie singura restrângere a libertăţii
contractuale în alegerea modului de precizare ulterioară a obiectului
material şi a prestaţiei caracteristice pentru fiecare contract.
În cazul în care nu este posibilă definirea obiectului, contractul
respectiv va fi lipsit de o componentă esenţială şi, ca urmare, va fi
nul.
Determinarea obiectului prestaţiilor pecuniare
Asemenea prestaţii, corespunzătoare naturii contractului, sunt:
preţul; navlu; comision; prime de asigurare.
Dintre toate acestea, preţul este, prin specificul şi amploarea
problematicii sale, prestaţia cea mai reprezentativă a genului.
Prestaţiile pecuniare se înfăţişează de regulă ca un element
contractual determinant la momentul perfectării contractului. Cu
toate acestea, în numeroase contracte, el se conturează la acel
moment numai ca un element determinabil în viitor.
Legea conţine cu privire la acest element numai dispoziţii supletive,
instituind criterii orientative prin aplicarea cărora organul de
jurisdicţie va stabili, în absenţa unor criterii contractuale, întinderea
prestaţiei pecuniare.
Cauza contractului este scopul în vederea căruia partenerii
contractuali îşi dau consimţământul pentru încheierea contractului
de comerţ internaţional.
Cauza este un element constitutiv în structura contractului,
analizându-se ca o condiţie de validitate, constituind în realitate
cauza obligaţiei (sau obligaţiilor) asumate de fiecare dintre părţile
contractante.
66
unui eventual litigiu.
Preferinţa părţilor vizează limba ce conţine noţiuni, formule şi
expresii adecvate tehnicii comerciale, apte să redea specificul
contractului şi care sunt în mod obişnuit utilizate în comerţul
internaţional.
Părţile contractului de comerţ internaţional au libertatea să aleagă
limba în care să fie redactat acesta. Deci, hotărârea adoptată de părţi
cu privire la limba contractului prezintă interes atât în momentul
întocmirii documentelor iniţiale, cât şi ulterior acestui moment.
67
◼ contracte cu executare succesivă;
◼ contracte cu executare continuă .
3. după corelaţia dintre contracte:
◼ contracte principale;
◼ contracte accesorii.
68
internaţional, transportul internaţional de mărfuri.
Contractele accesorii sunt convenţii care nu au existenţă şi o
valoare juridică de sine stătătoare, depind de existenţa unui contract
principal.
Caracterul accesoriu este întâlnit în contractul de gaj comercial, în
contractele de garanţie bancară, dar şi în clauza penală şi clauza
compromisorie.
69
internaţională, precum şi de legea aplicabilă statutului lor juridic, se
disting: capacitatea de folosinţă şi capacitatea de exerciţiu.
Subiecţii de drept care stabilesc raporturi juridice obligaţionale din
zona comerţului internaţional se caracterizează printr-o mare
diversitate: unii dintre ei (statele şi organizaţiile internaţionale)
aparţin ordinii juridice internaţionale, iar alţii (societăţi comerciale,
comercianţi, persoane fizice etc.) aparţin ordinii juridice naţionale.
Consimţământul părţilor în contractele de comerţ internaţional
este reglementat de art. 10 şi 11 din Regulamentul (CE) nr.
593/2008 al Parlamentului European şi al Consiliului din 17 iunie
2008 privind legea aplicabilă obligaţiilor contractuale (Roma I).
Consimţământul în cadrul unui contract de drept comercial
internaţional reprezintă acordul de voinţă al părţilor contractante,
manifestat în exterior.
Conceptul de consimţământ este susceptibil de două accepţiuni:
- stricto senso, acesta reprezintă manifestarea voinţei juridice a unei
persoane, în vederea formării unui act juridic;
- lato senso, acesta reprezintă un acord de voinţă între două sau mai
multe persoane care încheie un contract sau un act juridic
multilateral.
Consimţământul produce efecte juridice, fiind considerat valabil
exprimat numai dacă a fost dat de către părţi în mod liber şi în
deplină cunoştinţă de cauză.
De asemenea, validitatea consimţământului exprimat de state sau de
organizaţii interguvernamentale că părţi contractante suportă
impactul reglementărilor de drept internaţional public, care
comportă exigenţe deosebite faţă de dreptul internaţional privat.
70
Corespunzător influenţei pe care eroarea o exercită asupra
consimţământului părţii, se distinge între:
- eroarea obstacol (distructivă de voinţă), care împiedică formarea
acordului de voinţă, făcând imposibilă încheierea contractului;
- eroarea viciu de consimţământ, care nu împiedică formarea
acordului de voinţă, dar care, alterând consimţământul, permite
anularea contractului încheiat. Sunt erori viciu de consimţământ
acelea care vizează substanţa obiectului contractului sau persoana
contractantă.
Concluzii: referitor la eroare, ca viciu de consimţământ, eroarea de
fapt nu poate fi reţinută ca viciu în contractele de comerţ
internaţional (este greu de admis ca un comerciant ce acţionează ca
profesionist să se poată înşela cu privire la substanţa mărfurilor pe
care le contractează).
Pentru identitate de raţiune, considerăm că nici dolul nu poate fi
reţinut ca viciu de consimţământ în aceste contracte.
Violenţa nu poate fi luată în considerare ca viciu de consimţământ
în cazul contractelor de comerţ internaţional (este greu de imaginat
că participanţii la asemenea contracte ar acţiona din cauza
violenţei).
60
Conform http://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/HTML/?uri=URISERV:jl0006&from=RO,
http://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/?uri=celex:32008R0593.
61
Articolul 5, Contractele de transport- (1)În măsura în care legea aplicabilă contractului de transport de
mărfuri nu a fost aleasă de părți în conformitate cu articolul 3, legea aplicabilă este legea țării în care își are
reședința obișnuită transportatorul, cu condiția ca locul de încărcare sau cel de livrare sau reședința
obișnuită a expeditorului să fie, de asemenea, situate în țara respectivă. În cazul în care aceste cerințe nu
sunt întrunite, se aplică legea țării în care este situat locul de livrare convenit de către părţi.
(2)În măsura în care legea aplicabilă contractului de transport de pasageri nu a fost aleasă de părți în
conformitate cu al doilea paragraf, legea aplicabilă este legea țării în care își are reședința obișnuită
pasagerul, cu condiția ca locul de plecare sau cel de sosire să fie, de asemenea, situate în țara respectivă.
Dacă nu sunt întrunite aceste cerințe, se aplică legea țării în care își are reședința obișnuită transportatorul.
Părțile pot alege ca lege aplicabilă contractului de transport de pasageri, în conformitate cu articolul 3,
numai legea țării în care: (a) se află reședința obișnuită a pasagerului; sau (b) se află reședința obișnuită a
transportatorului; sau (c) se află sediul administrației centrale al transportatorului; sau (d) este situat locul
de plecare; sau (e) este situat locul de sosire.
(3) În cazul în care, în lipsa unei alegeri a legii aplicabile, rezultă fără echivoc din ansamblul
circumstanțelor cauzei că respectivul contract are în mod vădit o legătură mai strânsă cu o altă țară decât
cea menționată la alineatele (1) sau (2), se aplică legea din acea altă țară.
71
legătură cu activitatea sa profesională („consumatorul”) cu o altă
persoană, care acţionează în exercitarea activităţii sale profesionale
(„profesionistul”), este reglementat de legea statului în care îşi are
reşedinţa obişnuită consumatorul, cu condiţia ca profesionistul:
(a)să-şi desfăşoare activitatea comercială sau profesională în ţara în
care îşi are reşedinţa obişnuită consumatorul;
(b)prin orice mijloace, să-şi direcţioneze activităţile către ţara în
cauză sau către mai multe ţări, printre care şi ţara în cauză, şi ca
respectivul contract să se înscrie în sfera activităţilor respective.
(2) Fără a aduce atingere alineatului (1), părţile pot alege legea
aplicabilă unui contract care îndeplineşte cerinţele prevăzute la
alineatul (1), în conformitate cu articolul 363. Cu toate acestea, o
astfel de alegere nu poate priva consumatorul de protecţia acordată
acestuia prin dispoziţii de la care nu se poate deroga prin convenţie,
în temeiul legii care, în lipsa unei alegeri, ar fi fost aplicabilă în
conformitate cu alineatul (1).
(3) În cazul în care cerinţele prevăzute la alineatul (1) litera (a) sau
(b) nu sunt respectate, legea aplicabilă unui contract încheiat între
un consumator şi un profesionist se stabileşte conform articolelor 3
şi 4.
(4) Alineatele (1) şi (2) nu se aplică următoarelor contracte:
(a) contractelor de prestări servicii în temeiul cărora serviciile sunt
prestate consumatorului exclusiv într-o altă ţară decât în cea în care
acesta îşi are reşedinţa obişnuită;
(b) contractelor de transport, altele decât contractele privind
pachetele de servicii turistice în înţelesul Directivei 90/314/CEE a
Consiliului din 13 iunie 1990 privind pachetele de servicii pentru
călătorii, vacanţe şi circuite;
(c) contractelor privind un drept real imobiliar sau privind dreptul
de locaţiune asupra unui bun imobil, altele decât contractele
62
Articolul 7, Contractele de asigurare- a se vedea: http://eur-lex.europa.eu/legal-
content/RO/TXT/HTML/?uri=CELEX:32008R0593&from=RO
63
Articolul 3- Libertatea de alegere- (1) Contractul este guvernat de legea aleasă de către părți. Această
alegere trebuie să fie expresă sau să rezulte, cu un grad rezonabil de certitudine, din clauzele contractuale
sau din împrejurările cauzei. Prin alegerea lor, părțile pot desemna legea aplicabilă întregului contract sau
numai unei părți din acesta. (2) Părțile pot conveni, în orice moment, să supună contractul altei legi decât
cea care îl guverna anterior, fie în baza unei alegeri anterioare în temeiul prezentului articol, fie în temeiul
altor dispoziții ale prezentului regulament. Orice modificare efectuată de către părți cu privire la legea
aplicabilă, care intervine ulterior încheierii contractului, nu aduce atingere validității formei contractului în
sensul articolului 11 (validitatea de formă) și nu afectează în mod negativ drepturile terților.
(3) În cazul în care toate elementele relevante pentru situația respectivă, în momentul în care are loc
alegerea, se află în altă țară decât aceea a cărei lege a fost aleasă, alegerea făcută de părți nu aduce atingere
aplicării dispozițiilor legii acelei alte țări, de la care nu se poate deroga prin acord.
(4) În cazul în care toate elementele relevante pentru situația respectivă, în momentul în care are loc
alegerea, se află în unul sau mai multe state membre, alegerea de către părți a unei legi aplicabile, alta decât
cea a unui stat membru, nu aduce atingere aplicării în mod corespunzător a dispozițiilor de drept comunitar
de la care nu se poate deroga prin convenție, după caz, astfel cum au fost transpuse în statul membru al
instanței competente.
(5) Existența și valabilitatea consimțământului părților cu privire la alegerea legii aplicabile se determină în
conformitate cu dispozițiile articolelor 10 (privind consimțământul și validitatea de fond), 11 (validitatea de
formă) și 13 (incapacitatea).
72
referitoare la dreptul de folosinţă pe o perioadă determinată, în
sensul Directivei 94/47/CE;
(d) drepturilor şi obligaţiilor care constituie un instrument financiar
şi drepturilor şi obligaţiilor care constituie clauzele şi condiţiile care
reglementează emisiunea sau oferta publică şi ofertele publice de
preluare de valori mobiliare negociabile şi subscrierea şi
răscumpărarea de unităţi ale organismelor de plasament colectiv, cu
condiţia ca aceste activităţi să nu constituie prestări de servicii
financiare;
(e) contractele încheiate în cadrul unui sistem care intră în domeniul
de aplicare al articolului 4, alineatul (1), litera (h).
64
http://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/HTML/?uri=CELEX:32008R0593&from=RO.
73
industrială ori o profesie liberală, iar contractul de asigurare acoperă
două sau mai multe riscuri legate de respectivele activităţi şi sunt
situate în state membre diferite, legea oricăruia dintre statele
membre în cauză sau legea ţării în care îşi are reşedinţa obişnuită
titularul poliţei.
Atunci când, în cazurile vizate la literele (a), (b) sau (e), statele
membre menţionate acordă o mai mare libertate în ceea ce priveşte
alegerea legii aplicabile contractelor de asigurare, părţile se pot
prevala de această libertate.
În măsura în care legea aplicabilă nu a fost aleasă de părţi în
conformitate cu prezentul alineat, acestor contracte li se aplică legea
statului membru în care este situat riscul în momentul încheierii
contractului.
(4) Contractelor de asigurare care acoperă riscuri pentru care un stat
membru impune obligativitatea asigurării, li se aplică următoarele
norme suplimentare:
(a) contractul de asigurare nu îndeplineşte obligaţia de asigurare,
decât în cazul în care respectă dispoziţiile specifice stabilite în
legătură cu asigurarea respectivă de statul membru care impune
obligaţia. În cazul în care legea statului membru în care este situat
riscul conţine dispoziţii contrare celor ale legii statului membru care
impune obligaţia de a încheia o asigurare, prevalează cea din urmă;
(b) un stat membru poate stabili ca, prin derogare de la alineatele (2)
şi (3), contractul de asigurare să fie reglementat de legea statului
membru care impune obligaţia de asigurare.
(5) În sensul alineatului (3), al treilea paragraf, şi al alineatului (4),
contractul de asigurare care acoperă riscuri situate în mai multe
state membre se consideră a constitui mai multe contracte, fiecare
având legătură cu un singur stat membru.
(6) În sensul prezentului articol, ţara în care este situat riscul este
determinată în conformitate cu articolul 2 litera (d) din a Doua
Directivă 88/357/CEE a Consiliului din 22 iunie 1988, de
coordonare a actelor cu putere de lege şi actelor administrative
privind asigurarea generală directă, alta decât asigurarea de viaţă, de
stabilire a dispoziţiilor destinate să faciliteze exercitarea efectivă a
libertăţii de a presta servicii (17), iar, în cazul asigurărilor de viaţă,
ţara în care este situat riscul este ţara angajamentului, în sensul
articolului 1, alineatul (1), litera (g) din Directiva 2002/83/CE.
65
http://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/HTML/?uri=CELEX:32008R0593&from=RO.
74
ţării în care sau, în lipsă, din care angajatul îşi desfăşoară în mod
obişnuit activitatea în executarea contractului. În cazul în care
angajatul este angajat temporar într-o altă ţară, nu se consideră că
şi-a schimbat locul de desfăşurare a muncii în mod obişnuit.
(3) În cazul în care legea aplicabilă nu poate fi determinată în
temeiul alineatului (2), contractul este reglementat de legea ţării în
care este situată unitatea angajatoare.
(4) În cazul în care reiese din circumstanţele de ansamblu ale
cazului că respectivul contract are o legătură mai strânsă cu o altă
ţară decât cea menţionată la alineatul (2) sau (3), se aplică legea
acelei alte ţări.
Articolul 9
Norme de aplicare imediată66
(1) Normele de aplicare imediată sunt norme a căror respectare
este privită drept esenţială de către o anumită ţară pentru
salvgardarea intereselor sale publice, precum organizarea politică,
socială sau economică, în asemenea măsură încât aceste norme sunt
aplicabile oricărei situaţii care intră în domeniul lor de aplicare,
indiferent de legea aplicabilă contractului în temeiul prezentului
regulament.
(2) Prezentul regulament nu restrânge aplicarea normelor de
aplicare imediată din legea instanţei sesizate.
(3) Este posibilă aplicarea normelor de aplicare imediată, cuprinse
în legea ţării în care obligaţiile care rezultă din contract trebuie să
fie sau au fost executate, în măsura în care aceste norme de aplicare
imediată antrenează nelegalitatea executării contractului. Pentru a
decide dacă aceste dispoziţii pot fi puse în aplicare, se ţine cont de
natura şi de obiectul acestora, precum şi de consecinţele aplicării
sau neaplicării lor.
Toate aceste reglementări au relevanţă în derularea relaţiilor
contractuale comerciale internaţionale.
66
http://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/HTML/?uri=CELEX:32008R0593&from=RO.
75
Contractul de comerţ internaţional desemnează totalitatea drepturilor şi obligaţiilor la care dă
naştere voinţa juridică a contractanţilor, materializată într-un contract. Acesta se exprimă prin
clauze, unele fiind impuse de împrejurări ce scapă incidenţei dreptului intern al statelor.
Conţinutul contractului de comerţ internaţional cuprinde atât clauze de drept comun, cât şi clauze
specifice, determinate de particularităţile acestui contract.
Clauzele contractului de comerţ internaţional privesc identificarea părţilor, conţinutul economic al
operaţiunii comerciale realizată prin contract, unele aspecte referitoare la executarea acestuia,
dreptul aplicabil şi jurisdicţia competentă să soluţioneze eventualele diferende dintre partenerii
contractuali.
În cadrul contractelor de comerţ internaţional, conform reglementărilor europene (Regulamentul
(CE) nr. 593/2008 al Parlamentului European şi al Consiliului din 17 iunie 2008 privind legea
aplicabilă obligaţiilor contractuale), trebuie avute în vedere prevederile art. 5.
Astfel, în privinţa Contractelor de transport, în măsura în care legea aplicabilă contractului de
transport de mărfuri nu a fost aleasă de părţi în conformitate cu articolul 3, legea aplicabilă este
legea ţării în care îşi are reşedinţa obişnuită transportatorul, cu condiţia ca locul de încărcare sau cel
de livrare sau reşedinţa obişnuită a expeditorului să fie, de asemenea, situat în ţara respectivă. În
cazul în care aceste cerinţe nu sunt întrunite, se aplică legea ţării în care este situat locul de livrare
convenit de către părţi.
Contractele de asigurare sunt reglementate şi în Regulamentul (CE) NR. 593/2008 al
Parlamentului European şi al Consiliului din 17 iunie 2008 privind legea aplicabilă
obligaţiilor contractuale (Roma I).
-
Cuvinte-cheie: vânzarea comercială internaţională; mandatul comercial internaţional;
comisionul internaţional; transportul internaţional; părţi ale contractului comerţului internaţional;
asigurările internaţionale; contracte încheiate cu consumatorii; contracte de asigurare, contractele
individuale de muncă.
76
Teste de evaluare/ autoevaluare:
1. Forma scrisă a contractului de comerţ internaţional este prevăzută:
a) de documentele elaborate sub egida CEE;
b) de documentele elaborate sub egida ONU;
c) de documentele elaborate sub egida CEE-ONU.
2. Reglementările europene ale unor tipuri de contracte cu relevanţă asupra relaţiilor comerciale
internaţionale vizează:
a) contracte încheiate cu consumatorii, contracte de asigurare, contractele individuale de muncă;
b) contractul de cont curent, contractul de leasing, contractul de asigurare;
c) contractul de factoring, contractul de agency, contractul individual de muncă.
4. Obiectul contractului de comerţ internaţional reprezintă prestaţia (acţiunea sau inacţiunea) la care
părţile sau una dintre ele se obligă prin contract. (Adevărat sau fals)
77
Unitatea de învăţare 6
Contractul de mandat comercial; contractul de comision; contractul de
agency
6.1. Introducere67
Contractul de mandat comercial este contractul în temeiul căruia o
persoană (mandatarul) se obligă să încheie în numele şi pe seama
altei persoane, care a dat împuternicirea (mandantul), anumite acte
juridice, care pentru mandant sunt acte de comerţ.
Contractul de comision este acel contract prin care o parte
(comisionarul) se obligă, pe baza împuternicirii celeilalte părţi
(comitentul), să încheie acte de comerţ, în nume propriu, dar pe
seama comitentului, în schimbul unei remuneraţii (numită comision).
Contractul comercial de agency este tot un tip de contract de
intermediere; în dreptul anglo-american, nefiind reglementate
contractele de mandat şi de comision, intermedierea are loc prin
instituţia „agency".
67Unitate de învățare revăzută și adăugită din manualul realizat în tehnologie ID/IFR pentru Dreptul afacerilor, Roxana
Daniela Păun , Editura Fundaţiei România de Mâine, Bucureşti, 2018, publicat pentru Facultatea de Management
Financiar- Contabil , București, Programul de Studii Universitare de Licență Management.
78
Timpul alocat unităţii de învăţare: 2 ore
79
mandatul civil are ca izvor legea, împuternicirea dată de instanţă,
convenţia părţilor.
Prin lege este reglementată în favoarea mandatarului o garanţie, un
privilegiu asupra lucrurilor ce le deţine de la şi pentru mandant, până
în momentul în care acesta din urmă achită mandatarului tot ce-i
datorează. Mandatarul, pentru tot ce i se datorează din executarea
mandatului său şi chiar pentru retribuirea sa, are un privilegiu special.
Acest privilegiu se exercită asupra lucrurilor mandantului pe care
mandatarul le deţine pentru executarea mandatului sau care se găsesc
la dispoziţia sa, în magazinele sale sau în depozite publice sau pentru
care el poate proba, prin posesia legitimă a poliţei de încărcare sau a
scrisorii de cărat ce i s-a expediat. Creanţele prevăzute mai sus au
precădere asupra oricăror alte creanţe contra mandantului şi chiar
contra vânzătorului ce revendică, cu toate că plăţile şi cheltuielile vor
fi făcute înainte sau după ce lucrurile au intrat în posesia
mandatarului. În situaţia în care mandantul a fost supus procedurii
reorganizării judiciare şi a falimentului, privilegiul mandatarului
asupra bunurilor cumpărate pe seama mandantului se exercită potrivit
Legii nr.64/1995, modificată şi republicată. Dacă bunurile
mandantului au fost vândute de către mandatar, privilegiul subzistă
asupra preţului. Privilegiul trebuie înscris la Arhiva Electronică de
Garanţii Reale Mobiliare, pentru a-i fi asigurată opozabilitatea faţă de
terţi (art. 36 Titlu VI al Legii nr.99/1999).
Încheierea contractului de mandat. Condiţii de fond şi de formă
Condiţiile de fond ale contractului sunt: consimţământul, capacitatea,
obiectul şi cauza.
Consimţământul. Contractul se încheie valabil prin simplu acord de
voinţă al mandatarului şi mandantului. Este, deci, un contract
consensual.
Mandatul poate fi expres sau tacit. Este tacit atunci când acceptarea
mandatului rezultă din executarea lui.
Capacitatea. Mandantul trebuie să aibă capacitate comercială,
deoarece actele sunt încheiate în contul său şi pentru el.
Mandatarului, încheind actele juridice cu terţul nomine alieno, în
principiu, nu i se cere să aibă calitatea de comerciant. Numai în cazul
mandatului fără reprezentare, mandatarul trebuie să aibă calitatea de
comerciant, deoarece încheie contractul cu terţul în nume propriu.
Obiectul contractului. Obiectul contractului de mandat este prevăzut
în art. 374, C. com.: „tratarea de afaceri comerciale”, deci fapte de
comerţ.
Cauza. Cauza contractului trebuie să fie reală, licită morală, să nu
contravină regulilor de convieţuire socială. Deci, cauza trebuie să
îndeplinească condiţiile generale tuturor actelor juridice, în privinţa
cauzei.
Forma contractului. Deşi Codul civil nu prevede o anumită formă,
mandatul poate fi expres sau tacit. În practică, mandatul se
exteriorizează printr-un înscris numit „procură”.
Efectele contractului de mandat
Obligaţiile mandatarului
1. Mandatarul este obligat să execute mandatul, în conformitate cu
instrucţiunile mandantului. În principiu, mandatarul execută
80
mandatul personal. Părţile pot să prevadă însă în contract posibilitatea
ca mandatarul să îşi poată substitui o terţă persoană, care va executa
toate sau o parte dintre actele cu care a fost însărcinat. Mandatarul va
răspunde şi pentru faptele celui care i s-a substituit, dacă nu a avut
dreptul să facă această substituire sau dacă, fiind autorizat să o facă,
şi-a ales în acest scop o persoană necorespunzătoare sau insolvabilă.
În acest caz, ne raliem opiniei potrivit căreia „mandatarul nu-şi poate
substitui în executarea contractului o altă persoană decât cu
autorizarea expresă a mandantului, caz în care mandatarul va
răspunde faţă de mandant numai în caz de lipsă de diligenţă în
alegerea substitutului sau în instrucţiunile pe care i le-a dat acestuia.
Mandatarul este obligat să arăte terţilor împuternicirea sa.
2. Mandatarul este obligat să informeze mandantul, la cererea
acestuia, despre mersul operaţiunilor pe care le întreprinde. Această
obligaţie se poate îndeplini atât pe parcursul executării mandatului,
prin dări de seamă periodice, informări, cât şi în momentul în care
mandatul a fost executat, caz în care mandatarul este dator a
încunoştiinţa fără întârziere.
Obligaţiile mandantului
1. Mandantul este obligat să pună la dispoziţia mandatarului
„mijloacele necesare pentru îndeplinirea mandatului”. Această
îndatorire, s-a precizat în literatura juridică, constă în a procura
mandatarului atât mijloace băneşti, cât şi informaţii, documentaţie
necesară, desene sau material publicitar, de natură a contribui la
îndeplinirea în cele mai bune condiţii a împuternicirii primite.
Mandantul este obligat a plăti remuneraţia cuvenită mandatarului,
datorită caracterului oneros al contractului. Suma ce se datorează
mandatarului, pentru executarea mandatului, se stabileşte prin
convenţie sau în lipsă, de către instanţa de judecată, după împrejurări.
Mandantul este obligat atât să restituie mandatarului cheltuielile
făcute cu executarea mandatului, cât şi să-l despăgubească pentru
pierderile suferite cu acest prilej. Se poate observa că, şi-n acest caz,
în lipsă de stipulaţie derogatorie în dreptul comercial, se aplică
dispoziţiile codului civil, şi anume mandatarul trebuie să-l
desdăuneze pe mandatar :
-de anticipaţiile şi spezele făcute pentru îndeplinirea mandatului;
-de pierderile suferite cu ocazia îndeplinirii însărcinării primite.
Încetarea contractului de mandat
Contractul de mandat încetează prin :
-expirarea termenului fixat pentru executarea sa (dacă părţile au fixat
un astfel de termen);
-executarea completă a împuternicirii primite;
-moartea mandatarului, deoarece este un contract încheiat intuitu
personae;
-revocarea mandatarului de către mandant;
-renunţarea mandatarului.
6.3.2.Contractul de comision
Contractul de comision este acel contract prin care o parte
(comisionarul) se obligă, pe baza împuternicirii celeilalte părţi
(comitentul), să încheie acte de comerţ, în nume propriu, dar pe
seama comitentului, în schimbul unei remuneraţii (numită comision).
81
Contractul de comision reprezintă o varietate a mandatului comercial,
şi anume un mandat comercial fără reprezentare (încheind actele
juridice cu terţul „proprio nomine", dar pe seama comitentului,
comisionarul acţionează ca un mandatar fără reprezentare). Întrucât
acţionează în nume propriu, dacă încheie acte juridice ca o profesiune
obişnuită, comisionarul dobândeşte calitatea de comerciant. În
această calitate, comisionarul are toate obligaţiile profesionale ale
comercianţilor (publicarea prin registrul comerţului, ţinerea
registrelor comerciale etc.).
Contractul de comision se poate încheia în două forme: comisionarul
lucrează în nume propriu, dar în contul comitentului, sau
comisionarul acţionează în numele comitentului.
Trăsătura esenţială a contractului de comision constă în faptul că acel
comisionar efectuează operaţiunile comerciale încheind actele
juridice în numele său, dar în contul comitentului.
Comisionarul este persoana care are sarcina de a vinde sau de a
cumpăra mărfuri. El poate avea sediul în ţara exportatoare sau
importatoare. Mărfurile nu pot fi valorificate de comisionar decât în
condiţiile stabilite în contract.
Cuantumul comisionului este stabilit prin convenţia părţilor sub
forma unei sume fixe sau a unui procent calculat la valoarea
afacerilor realizate de comisionar. În contractul încheiat între
comisionar şi terţ, comisionarul este parte contractantă şi, deci, el are
calitatea de debitor sau creditor, după caz, faţă de terţ. Rezultă că prin
încheierea contractului între comisionar şi terţ nu se stabileşte niciun
fel de raport juridic între comitent şi terţ.
Aşadar, răspunderea pentru nerespectarea obligaţiilor din contractul
încheiat între comisionar şi terţ aparţine părţii contractante aflate în
culpă (comisionarul respectiv sau terţul). În cazul nerespectării
obligaţiei de către terţ, comitentul poate însă cere comisionarului, în
temeiul contractului de comision, să intenteze acţiunile corespunză-
toare împotriva terţului ori să îi cedeze aceste acţiuni. Întrucât
contractul de comision este o formă a mandatului, el va înceta în ace-
leaşi cazuri ca şi contractul de mandat:
- revocarea împuternicirii;
- renunţarea la împuternicirea primită;
- moartea, interdicţia, insolvabilitatea sau lichidarea judiciară a
comitentului sau comisionarului.
În aplicarea acestor cazuri de încetare a contractului de comision
trebuie să se ţină seama de caracterul oneros al contractului şi de
necesitatea asigurării securităţii raporturilor contractuale.
Trăsătura esenţială a contractului de comision68, care îl deosebeşte
de contractul de mandat, constă în faptul că acel comisionar efectuează
operaţiunile comerciale încheind actele juridice în numele său, dar în
contul comitentului. Ca şi la contractul de mandat, contractul de
comision prezumă existenţa a două persoane: comitentul - persoana
reprezentată; comisionarul - persoana care-l reprezintă pe comitent şi
are calitatea de comerciant independent.
68A se vedea p. 87-88 din Roxana Păun, Dreptul afacerilor, ediția a III-a revăzută și adăugită, Editura Fundației
România de Mâine, Bucureşti, 2018.
82
Operaţiunile de comision fac obiectul activităţii comerciale a unor
firme proprii comerciale. Comisionarul poate avea sediul său fie în
ţara exportatoare, fie în ţara importatoare; el poate primi însărcinări din
partea comitentului, fie ca să vândă, fie ca să cumpere anumite mărfuri.
Operaţiunile de vânzare-cumpărare nu constituie unicul obiect de
activitate al comisionarului; această formă de intermediere cunoaşte
o răspândire deosebită şi în domeniul expediţiilor şi transportului
internaţional. Complexitatea unor asemenea operaţiuni a impus
specializarea acestei activităţi pe plan internaţional, funcţionând
redutabile firme de expediţii şi transport care activează în baza
contractului de comision încheiat, de regulă, cu expeditorii mărfurilor.
Lucrând în nume propriu, operaţiunile de intermediere, datorită
reprezentării indirecte a comitentului, pot rămâne secrete; operaţiunea
poate fi perfect încheiată fără ca vânzătorul iniţial şi cumpărătorul final
să se cunoască. Această trăsătură proprie contractului de comision
implică o răspundere mai mare a comisionarului, faţă de cea a
mandatarului; în cazul în care comisionarul se constituie printr-o clauză
specială garant al terţei persoane cu privire la executarea contractului
perfectat, răspunderea din convenţia de încredere, astfel încheiată,
operează ca orice răspundere contractuală, comitentul fiind apărat de
riscurile care pot decurge din executarea necorespunzătoare a tranzacţiei
respective.
Din faptul că orice comisionar lucrează în nume propriu mai rezultă o
caracteristică specifică acestui contract: comisionarul este parte în
contractul încheiat cu terţa persoană, având o garanţie constituită din
privilegiul pe care îl are asupra mărfurilor deţinute în contul
comitentului.
Aşa cum se remarcă în literatura de specialitate, prin funcţiile sale
contractul de comision corespunde unor exigenţe ale comerţului
internaţional:
• prin privilegiul pe care îl are comisionarul asupra mărfurilor aparţinând
comitentului, se realizează o garanţie a creanţelor pe care le-ar putea
avea asupra acestuia din urmă;
• prin menţinerea comisionarului în contractul încheiat cu participarea
lui ca intermediar, se garantează executarea acestuia.
Ambele funcţii contribuie deci la întărirea creditului – element central
al operaţiunilor comerciale contemporane moderne.
6.3.3. Contractul de agency
Contractul comercial de agency este tot un tip de contract de
intermediere; în dreptul anglo-american, nefiind reglementate
contractele de mandat şi de comision, intermedierea are loc prin
instituţia „agency".
Prin agency se înţelege raportul juridic ce ia naştere şi în virtutea
căruia o persoană (the agent) acţionează, încheind anumite acte
juridice sau îndeplinind prestaţii materiale, din împuternicirea unei
alte persoane (the principal).
Altfel spus, prin contractul de agenţie o persoană (agent) se obligă să
acţioneze în contul unei alte persoane (principal sau patron).
Contractul de agenţie se încheie prin acordul părţilor. Raporturile
juridice de „agency" se pot realiza şi prin simplă înţelegere
(agreement), nu numai neapărat prin contract (deşi aceasta este calea
83
obişnuită).
În sistemul de drept anglo-american, mandatul nefiind reglementat,
nu se face nicio distincţie între mandatar şi comisionar. Formele
juridice ale intermedierii se realizează prin instituţia agency. Instituţia
agency se utilizează cu precădere în domeniul comerţului
internaţional. Ea include reprezentarea, mandatul, contractul de
muncă, contractul de antrepriză, gestiunea de afaceri, răspunderea
delictuală indirectă. Raportul de agency poate rezulta din acordul
părţilor sau dintr-o prezumţie legală. În prima situaţie, raportul de
intermediere este concretizat de părţi, fiind denumit ”agency by
agreement”. Agentul trebuie să aibă o împuternicire reală, care poate
fi expresă sau implicită. În a doua situaţie, raportul de intermediere
este determinat de o prezumţie legală, care se deduce din conduita
părţilor, ”agency by estoppel”, sau se justifică în caz de necesitate,
”agency by necessity”. Împuternicirea agentului este aparentă, fiind
creată de conduita principalului faţă de terţ. Actele agentului trebuie
să fie precedate de consimţământul principalului. Operaţiunile
efectuate pe seama principalului, fără împuternicire, pot fi rectificate
ulterior, numai dacă existenţa sau identitatea acestuia au fost aduse la
cunoştinţa terţilor. Dacă principalul este necunoscut, agentul
acţionează faţă de terţi în nume propriu şi nu se poate proceda la
ratificare. Agentul poate fi o persoană fizică sau o persoană juridică,
ce acţionează pe seama sau în interesul principalului, îndeplinind acte
juridice şi prestaţii materiale. În funcţie de controlul efectuat de
principal, agentul poate fi agent-servant sau independent contractor-
agent. După operaţiunile pe care le îndeplineşte, el este general-agent
şi special-agent. Agenţii se împart în mai multe categorii:
- broker, agent care încheie tranzacţii comerciale fără a avea posesia
şi controlul bunurilor negociate;
- factor, agent comercial care acţionează în nume propriu, fiind
împuternicit să vândă bunuri a căror posesie şi control i-au fost
încredinţate de principal;
- actioneer, agent autorizat să vândă la licitaţie publică bunuri pentru
principal;
-manager, agent împuternicit să administreze o afacere, investiţiile
într-o afacere sau un imobil;
-schipmaster, agent de necesitate împuternicit să facă tot ce este
necesar pentru realizarea unei afaceri;
- attorney at law, apărător al principalului în probleme juridice.
Agentul care îndeplineşte acte juridice şi prestaţii materiale sub
controlul principalului sau patronului acţionează pe seama sau în
interesul patronului, pe baza unei împuterniciri - autority.
Împuternicirea poate fi reală sau aparentă (cea reală putându-se da
expres sau tacit). În funcţie de gradul controlului exercitat de
principal sau patron, agentul poate fi agent-servant sau independent:
contractor-agent. Iar după felul prestaţiei: general agent sau special-
agent. Contractul de agenţie îndeplineşte atât funcţiile contractului de
mandat, cât şi pe cele ale contractului de comision.
84
Îndrumar pentru verificare/ autoverificare
85
Teste de evaluare/autoevaluare:
86
Unitatea de învăţare 7
Contracte internaţionale de transfer de tehnologie
7.1. Introducere
În domeniul afacerilor şi implicit și în relațiile comerciale
internționale, este recunoscută o mai largă autonomie de voinţă. Cu
toate acestea, forma contractelor de afaceri, încheierea lor şi
răspunderea părţilor sunt reglementate de cadrul legal.
87
7.3. Conţinutul unităţii de învăţare
Contracte de transfer de tehnologie69
A. Contractul de licenţă
Este acea convenţie prin care titularul unui brevet (licenţiatorul)
transmite unui beneficiar (licenţiatul) dreptul de folosinţă a unei
invenţii.
Contractul de licenţă conferă părţilor importante avantaje:
licenţiatorul evită barierele vamale şi măsurile restrictive cu
caracter netarifar; beneficiază de repartizarea zonelor de desfacere şi
înlăturarea concurenţei; are avantajul stimulării exporturilor de
utilaje, maşini şi materii prime; poate valorifica rezultatele cercetării,
precum şi de potenţialul de proiectare; obţine participaţii directe la
beneficiile obiectivelor realizate etc.
Licenţiatul are şi el avantaje nu mai puţin importante: realizează
economii valutare prin reducerea importului de mărfuri similare sau
identice; introduce tehnici avansate, deci devine competitiv pe piaţă;
poate asimila produse tehnice complexe; beneficiază de promovarea
exporturilor de mărfuri şi produse sub licenţă.
Caracterele juridice ale contractului de licenţă sunt următoarele: este
un contract intuitu personae, întrucât se încheie în vederea calităţilor
personale ale licenţiatorului; în lipsa unei prevederi exprese, este un
contract incesibil; contractul de licenţă nu implică un act de dispoziţie
asupra dreptului exclusiv din brevet. Licenţiatorul transmite numai
folosinţa dreptului de exploatare, care poate fi totală sau parţială.
În funcţie de întinderea drepturilor atribuite prin contractul de licenţă,
acesta poate fi de două feluri: licenţa exclusivă şi licenţa
neexclusivă sau simplă.
Licenţa exclusivă este aceea prin care licenţiatorul renunţă la
posibilitatea de a mai acorda alte licenţe, licenţiatul având un drept
exclusiv de utilizare a invenţiei.
La rândul lor, licenţele exclusive pot să îmbrace mai multe forme:
licenţe nelimitate sau depline (când licenţiatul beneficiază de
exclusivitate pe toată durata de valabilitate a brevetului); licenţe
limitate (când dreptul de folosire a invenţiei, deşi exclusiv, prezintă
unele îngrădiri cu privire la modul de aplicare a invenţiei; utilizarea
obiectului contractului; perioada de timp).
Licenţa neexclusivă este cea prin care licenţiatorul are dreptul de a
utiliza sau transmite brevetul, iar licenţiatul de a folosi invenţia în
condiţiile convenite.
69Unitate de învățare revăzută și adăugită din manualul realizat în tehnologie IFR pentru Dreptul afacerilor, Roxana
Daniela Păun , Editura Fundaţiei România de Mâine, Bucureşti, 2014, ISBN 978-973-163-712-9, publicat pentru
Facultatea de Management Financiar- Contabil, Bucureşti, Programul de Studii Universitare de Licență Management.
88
Licenţele neexclusive pot fi, şi ele, depline sau limitate. Efectele
contractului de licenţă se concretizează, după cum urmează:
licenţiatorul are obligaţia să-i asigure beneficiarului o exploatare
optimă a invenţiei şi de a garanta existenţa dreptului acordat.
Licenţiatul este ţinut să folosească invenţia în condiţiile stabilite şi
să plătească preţul (acesta se poate plăti în mai multe modalităţi):
- o sumă forfetară integrală;
- o sumă globală iniţială: un procent (royalty) din valoarea
producţiei sau a vânzărilor; sume suplimentare pentru
compensarea diferenţelor.
Contractul de licenţă încetează la expirarea duratei licenţei care a fost
acordată sau când invenţia a intrat în domeniul liberei concurenţe,
după împlinirea perioadei stabilită de lege.
B. Contractul de know-how
Acest contract necesită unele explicaţii prealabile cu privire la
noţiunea de ”know-how". Acest termen provine de la expresia ”to
know how to do it” (a şti cum sau în ce fel să se facă). El reprezintă
un ansamblu de cunoştinţe tehnice nebrevetate, necesare la
elaborarea, fabricarea, exploatarea şi, uneori, chiar comercializarea
unui produs. Calea specifică de transmitere a know-how-ului
(tehnologic, procedee, cunoştinţe de specialitate) o constituie
contractul de know-how, care are următoarele caracteristici: noutatea
(care, deşi relativă şi subiectivă, are valoare prin eficienţa şi utilitatea
rezultatului); secretul (care trebuie păstrat de părţile contractante);
complexitatea elementelor componente (care pot îmbrăca forme
variate); dinamismul operaţiunii (fiind un proces în continuă
transformare).
Obiectul contractului de know-how îl constituie transmiterea de
cunoştinţe tehnice, de la informaţii şi documentaţii simple până la
procedee şi tehnologii complexe.
Furnizorul sau transmiţătorul are însărcinarea, în principal, de a
transmite anumite cunoştinţe tehnice, să acorde beneficiarului garanţii
asupra rezultatului, dreptul exclusiv de folosire, asistenţă tehnică,
dreptul de folosire a mărcii de fabrică a transmiţătorului.
La rândul său, beneficiarul sau dobânditorul are şi el obligaţii, şi
anume: plata preţului, păstrarea secretului, menţinerea calităţii
produselor obţinute.
Plata preţului poate consta într-o sumă de bani, în produse sau alte
cunoştinţe tehnice, iar, atunci când plata se face printr-o sumă
de bani, aceasta poate fi globală, forfetară sau cote-părţi din valoarea
producţiei rezultate.
Păstrarea secretului, în absenţa brevetului, constă în
obligaţia beneficiarului de a nu divulga şi altor persoane informaţiile
pe care le-a primit de la transmiţător. În practica internaţională, în
lipsa unor texte de lege exprese referitoare la această problemă, se
folosesc înainte de începerea tratativelor următoarele două modalităţi:
beneficiarul emite un document prin care se obligă să ţină strict
confidenţial toate informaţiile primite; între partenerii potenţiali se
încheie o convenţie.
C. Contractul de consulting – engineering
Constă în studierea şi cercetarea în folosul beneficiarului a
89
posibilităţilor tehnice şi comerciale, raportate la stadiul actual al
ştiinţei şi practicii, într-un anumit domeniu, şi acordarea
corespunzătoare de asistenţă tehnică.
Consultantul propune numai soluţii, fără a participa la luarea
deciziilor. După cum se poate observa, este vorba despre două
activităţi distincte: consulting şi engineering.
Consulting-ul este o activitate de consultare care cuprinde o sferă
largă de operaţiuni, confundându-se cu interesele beneficiarului,
exceptându-se, totuşi, participarea la luarea deciziilor.
În raport cu natura prestaţiei executate sau care urmează a se executa,
activitatea de engineering poate implica următoarele operaţiuni:
engineering economic (stabilirea ştiinţifică a soluţiei optime, pentru
realizarea unui obiectiv); engineering de proiectare (lucrările de
proiectare necesare pentru realizarea fizică a obiectivului);
engineering industrial (organizarea şi coordonarea activităţii
oamenilor, materialelor şi utilajelor, în vederea realizării la termen şi
cu cheltuieli minime a unor produse competitive).
Răspunderea părţilor -se va ţine seama de anumite reguli, şi anume:
societatea răspunde numai dacă a săvârşit o greşeală profesională;
răspunderea este angajată numai în măsura în care, din cauza culpei
societăţii, s-a finalizat cu o pagubă; reparaţia prejudiciului va
cuprinde doar consecinţele directe (”damnum emergens”);
despăgubirile sunt proporţionale cu onorariul, fără a depăşi
cuantumul.
Clientul (beneficiarul) răspunde pentru neplata preţului, dar şi pentru
respectarea dreptului de proprietate industrială şi intelectuală a
societăţii, precum şi pentru exactitatea datelor transmise.
În caz că lucrarea se întrerupe sau este redusă ca dimensiune, fără ca
societatea de consulting-engineering să aibă vreo culpă pentru
aceasta, clientul trebuie să plătească lucrările executate şi să restituie
cheltuielile efectuate. De asemenea, el va trebui să stabilească şi o
despăgubire de 20% din sumele ce ar fi revenit societăţii dacă
lucrarea se execută în întregime.
D. Contractul de navlosire
Prin contractul de navlosire se înţelege orice contract prin care
cărăuşul (armatorul) se obligă, contra plăţii unui navlu, să transmită
mărfuri pe mare de la un port la altul (Convenţia Naţiunilor Unite
privind transportul pe mare, din 1978).
Contractul de navlosire poate îmbrăca două forme:
-„charter party" (care este folosit în general în cazul închirierii totale
sau parţiale a unor nave, pentru transportul mărfurilor de masă:
minereuri, petrol, cărbune, cherestea, cereale etc.);
-„conosamentul" (care este folosit în cazul predării unor mărfuri,
pentru a fi transportate de o navă; el poate fi precedat, nu însă în mod
obligatoriu, de un contract „charter party", procedeu ce se foloseşte
de către „navele de linie”).
Părţile din contractul de navlosire sunt: „armatorul'' (care este
cărăuşul maritim) şi „navlositorul" (cel care are de transportat sau
face să se transporte anumite mărfuri şi care închiriază nava sau o
parte din ea). Preţul transportului se numeşte navlu, al cărui nivel este
influenţat de cerere şi ofertă şi determinat de elemente cum sunt:
90
specificul expediţiei maritime, clasa şi tonajul navei (la navele mari
navlul este relativ mai mic), distanţă şi anotimp, numărul de voiaje
consecutive, greutatea şi volumul mărfurilor şi gradul de pericu-
lozitate al mărfurilor şi al voiajului. Dacă se doreşte angajarea din
partea armatorului a unei răspunderi pentru lipsuri sau stricăciuni cu o
sumă ce depăşeşte răspunderea obişnuită a cărăuşului, trebuie să se
înscrie în conosament valoarea mărfurilor şi plata unui navlu cores-
punzător.
91
Care sunt elementele care influenţează preţul navlului?
92
4. În cazul contractului de consulting-engineering, în raport cu natura prestaţiei executate sau care
urmează a se executa, activitatea de engineering implică operaţiuni precum:
a) engineering economic;
b) engineering financiar;
c) engineering administrativ.
93
Unitatea de învăţare 8
Paradisurile fiscale şi jurisdicţiile off- shore
8.1. Introducere
Competenţe
- familiarizarea studenţilor cu vocabularul ştiinţific specific acestei
unităţi de învăţare;
- deprinderea noilor cunoştinţe specifice unităţii de învăţare;
- conştientizarea rolului paradisurilor fiscale şi a jurisdicţiilor off-
shore în dezvoltarea/blocarea comerţului internaţional;
- capacitatea de a distinge între noţiunea de răspundere şi cea de
responsabilitate juridică.
94
Timpul alocat unităţii de învăţare: 4 ore
95
➢ Belize ;
➢ British Virgin Islands ;
➢ Seychelles .
2. Diverse tipuri bine cunoscute de companii offshore:
➢ Insula Man (Exempt, LLC, Resident) ;
➢ Mauritius GB I ;
➢ Mauritius GB II ;
➢ Marea Britanie LLP;
➢ Marea Britanie Private Limited (PLC);
➢ Luxemburg 1929 Holding ;
➢ Luxemburg 1990 SOPARFI ;
➢ Luxemburg Trading ;
➢ Seychells CSL;
➢ Hong Kong Private Limited ;
➢ Singapore .
3. Limited Liability Companies din SUA:
➢ US LLCs (Delaware, Arkansas, New Jersey, New York, Oregon,
Washington DC, Wyoming) .
4. Alte tipuri de companii offshore:
➢ Bahamas ;
➢ Insulele Cayman ;
➢ Gibraltar Exempt;
➢ Jersey;
➢ Labuan (Insula Victoria - Malaezia);
➢ Madeira ;
➢ Olanda;
➢ Panama;
➢ Samoa;
➢ Uruguay .
Compania off-shore, firmă înregistrată într-o ţară sau un teritoriu
intitulat „paradis de impozit", întrucât nu este impozitată sau este
impozitată doar într-o mică măsură.
Aceste teritorii propun investitorilor străini, pe lângă scutirea/reducerea
de impozite pe veniturile firmei şi ale persoanei, pe taxa de moştenire
şi de donaţie etc, şi un sector monetar bine dezvoltat (sistem bancar,
asigurări, tranzacţii bursiere), liberalizarea tranzacţiilor valutare etc.
De regulă, o condiţie pentru acordarea scutirii de impozite este şi aceea
ca firma solicitantă să nu-şi desfăşoare activitatea economică pe
teritoriul respectiv (condiţie impusă de apărarea propriei economii de
influenţa externă).
În funcţie de condiţiile de funcţionare, teritoriile unde se pot înregistra
firme off-shore se împart în trei grupe:
grupa 1 - Insulele Bahamas, Jersey, Insula Man, Delaware (USA)
(capitalul de bază nu trebuie consemnat, bilanţul nu trebuie depus la
nicio autoritate, profitul firmei este încărcat anual numai cu un impozit
fix);
grupa 2 - Irlanda, Hong Kong (firmele au obligaţia să prezinte
autorităţilor bilanţul legalizat de un contabil autorizat);
grupa 3 - Madeira, Cipru, Elveţia, Lichtenstein, Ungaria (din 1994) (la
înfiinţarea firmei capitalul de bază trebuie consemnat, depunerea
bilanţului este obligatorie, dar profitul firmei este impozitat avantajos -
96
cu o cotă cuprinsă între 0 şi 4,25%).
Se întâmplă frecvent ca scopul înfiinţării unei firme off-shore să fie nu
numai scutirea de impozite, ci şi debutul în exterior, în numele unei
firme înregistrate într-o ţară recunoscută (ca mijloc de sporire a
credibilităţii afacerii).
Termenul de offshore* (potrivit dicţionarului anual al revistei The
Economist, companiile offshore sunt firme înregistrate în anumite ţări
sau jurisdicţii care au o legislaţie fiscală fie fără impozite, fie cu
impozite foarte scăzute, atâta timp cât societatea nu desfăşoară
activităţi pe teritoriul ţării unde sunt înregistrate). Limbajul de
specialitate britanic desemnează teritoriul situat dincolo de ţărm. În
jargonul economic american, prin „offshore” sunt denumite activităţile
economice şi firmele care îşi desfăşoară activitatea în afara teritoriului
naţional al statului în care acestea sunt rezidenţi.
Cu alte cuvinte, este vorba despre întreprinderi care nu desfăşoară
activităţi comerciale în ţara în care au fost înregistrate şi care, din
punctul de vedere al actelor comerciale săvârşite, sunt considerate ca
fiind firme străine. O companie offshore nu realizează venituri în ţara
în care a fost înmatriculată.
Teoretic, companii offshore se pot înfiinţa în orice ţară din lume, dar
nu peste tot se pot obţine şi avantaje fiscale.
Tax heaven (engl.) - în traducere liberă înseamnă port fiscal, refugiu
fiscal, paradis fiscal. Cu acest termen sunt desemnate acele unităţi
teritorial-administrative care asigură condiţii deosebit de favorabile
pentru dezvoltarea capitalului şi pentru funcţionarea companiilor
offshore.
Avantajele înfiinţării companiilor offshore:
➢ anonimat şi confidenţialitate;
➢ suportă taxe reduse şi ajută la o mai bună planificare internaţională
a taxelor;
➢ lipsa controalelor valutare;
➢ operează într-un sistem economic şi politic stabil;
➢ operează într-un sistem bancar bine organizat şi dezvoltat;
➢ posibilitatea diversificării obiectului de activitate fără nicio
restricţie;
➢ regulamente lejere;
➢ posibilitatea de expansiune mult mai bună;
➢ ascunderea provenienţei mărfurilor prin prelucrarea în zonele
libere adiacente a altor centre financiare offshore.
Anonimat şi confidenţialitate
Anonimatul şi confidenţialitatea sunt invocate ca principale avantaje
ale companiilor offshore, după taxele scăzute sau chiar lipsa acestora.
Printre motivele care determină o asemenea alegere, se numără:
➢ în cele mai multe cazuri, compania offshore este folosită ca o a
treia parte, desfăşurând tranzacţii pe piaţa locală. În acest caz, cele
2 companii nu trebuie să aibă acelaşi (aceiaşi) director(i), întrucât
aceeaşi persoană nu poate semna un acord între 2 companii în
calitate de director al amândurora;
➢ în multe ţări, obligativitatea de a plăti taxe este legată de locaţia
administraţiei companiei. Dacă este evident că directorii şi
acţionarii unei companii străine sunt înregistraţi pe piaţa locală,
97
veniturile companiei străine vor fi considerate ca venituri ale unor
proprietari locali şi vor fi, în consecinţă, taxabile;
➢ oamenii de afaceri doresc să menţină anonimatul în ceea ce
priveşte activităţile desfăşurate, profiturile acumulate, investiţiile;
➢ anonimatul nu poate fi obţinut odată ce compania a fost
înregistrată cu deţinătorii ei reali, iar documentele în care sunt
consemnaţi acţionarii şi directorii sunt îndosariate. În contrast,
când compania este înregistrată ca anonimă, iar proprietarii, la un
moment dat, nu mai doresc acest lucru, structura nu poate fi
oricând schimbată;
➢ publicul are acces la dosarele ce conţin certificatele de acţionar,
documentele de constituire ale unei companii etc.
Pe plan mondial, peste 95% din deţinătorii de companii offshore
folosesc o structură de anonimat, restul preferând o structură deschisă.
Angajaţii sunt obligaţi prin jurământ să păstreze secrete numele
beneficiarilor nerezidenţi. Doar datele generale sunt prezentate din
când în când, pentru a informa guvernul şi publicul cu privire la
evoluţia în acest domeniu. În funcţie de dorinţa beneficiarului
companiei, identitatea acestuia poate fi cunoscută doar de cei cu care
lucrează în mod direct, cum ar fi directorul general şi adjunctul.
Suportă taxe reduse şi ajută la o mai bună planificare internaţională a
taxelor.
Jurisdicţiile fiscale existente pe plan mondial se împart în două
categorii:
•cele caracterizate de un nivel ridicat al taxelor (taxa pe venit, TVA,
taxa pe salarii, taxa pe dividende, taxe municipale, taxe de drumuri,
taxe imobiliare etc.) ;
•cele care nu percep taxe deloc sau acestea sunt foarte mici. În
jurisdicţiile care nu percep taxe, cum ar fi Bahamas, Gibraltar70,
niciuna din taxele menţionate mai sus nu este percepută. O companie
înregistrată într-o astfel de jurisdicţie nu plăteşte nicio astfel de taxă.
Dacă luăm în considerare o jurisdicţie cu taxe scăzute, vom vorbi
despre taxa pe profitul companiei. O jurisdicţie cu astfel de taxe este
Ciprul, unde se aplică o taxă de 4,25% pe profit brut. Profitul brut este
calculat prin scăderea din venit a tuturor cheltuielilor făcute de o
companie pentru desfăşurarea afacerilor. Aceasta include costul
bunurilor vândute, salariile, cheltuielile de călătorie, cazare şi protocol,
taxe profesionale, comisioane şi aşa mai departe. Nu există limite în
ceea ce priveşte aceste cheltuieli, decât bunul simţ. Mai mult, salariile
nu sunt taxabile. Totuşi, alte jurisdicţii, de exemplu Insula Man, impun
o taxă fixă (750 lire sterline sau 1200$, în cazul Insulei Man) oricărei
companii, indiferent de profiturile sau pierderile acesteia.
Cât despre planificarea internaţională a taxelor, companiile
internaţionale folosesc entităţile offshore, pentru a-şi dirija profiturile
către acestea şi pentru a-şi desfăşura activitatea astfel încât să plătească
cât mai puţine taxe. Nu este de mirare că mii de oameni de afaceri şi
70
Această excepție a funcționat până când Noua lege a Regimului Fiscal din Gibraltar, în vigoare de la 1 ianuarie
2011, a prevăzut că toate companiile offshore nu vor mai beneficia de aceleași facilități fiscale. Companiile offshore
erau scutite de impozite și beneficiau și de alte avantaje fiscale. De la 1 ianuarie 2011, companiile din Gibraltar plătesc
doar 10% impozitul pe profit, față de 22%, cât achitau până la acea dată.
98
companii folosesc companii offshore pentru planificarea internaţională
a taxelor, printre acestea numărându-se firme renumite în întreaga
lume, precum Pepsi Cola, Tetra Pak, Barclays RJR Nabisco şi altele.
Existenţa unor tratate de evitare a dublei impuneri internaţionale,
împreună cu taxele scăzute, oferă posibilităţi imense pentru
planificarea taxelor.
Lipsa controalelor valutare
Mulţi oameni de afaceri încearcă să evite stabilirea unei baze străine
acolo unde există controale valutare sau sunt intenţionat complicate
formalităţile ce privesc aceste operaţiuni.
Companiile offshore nu sunt supuse controalelor valutare de niciun
fel. Ele pot primi fonduri fie în cash, fie sub altă formă, în orice tip de
valută şi, de asemenea, pot face plăţi către orice persoană în orice ţară
sau pot face retrageri de fonduri fără nicio explicaţie sau documente
cerute de bancă. Astfel, compania operează într-un sistem bancar
nerestrictiv.
Companiile offshore pot menţine conturi în orice tip de valută, sub
formă de conturi curente, conturi cu preaviz sau depuneri la termen fix,
iar dobânzile plătite sunt similare cu cele practicate la nivel
internaţional. Fondurile din aceste conturi pot fi transferate în
străinătate fără niciun fel de restricţie şi fără solicitarea unor
documente sau a unor permise.
Operează într-un sistem economic şi politic stabil
Orice om de afaceri, orice investitor îşi doreşte să îşi desfăşoare
activitatea într-o ţară ce are aceste caracteristici. Nimeni nu doreşte să
îşi vadă banii pierduţi din cauza schimbării guvernelor, sistemului de
guvernare sau din cauza instabilităţii economice ce poate aduce cu ea
inflaţie, regresie economică şi multe alte probleme.
După apariţia noilor state independente din fostul bloc sovietic,
procesul de restructurare economică a dus inevitabil la crize financiare
(falimente bancare, jocuri piramidale etc.), care au însemnat pentru
populaţie pierderea economiilor.
Unele dintre cele mai mari avantaje ale Ciprului, ca centru offshore,
sunt stabilitatea economică şi politica într-o regiune vulnerabilă în
această privinţă. Războiul civil din Liban i-a conferit Ciprului primul
avantaj în 1970, urmată de Războiul din Golf din 1990 şi colapsul
Iugoslaviei. Multe companii care au venit pentru un refugiu temporar
au rămas atunci când au văzut că această ţară le oferă mai mult de atât.
Operează într-un sistem bancar bine organizat şi dezvoltat
Aceasta este una dintre priorităţile pe care orice centru financiar
offshore le are de îndeplinit. La aceasta au contribuit şi marile bănci
ale lumii, ce şi-au stabilit centre de operare în aceste zone şi au ridicat
astfel standardul de desfăşurare al acestei activităţi.
Având în vedere modul în care se desfăşoară afacerile astăzi, este de
neconceput ca un centru financiar offshore să nu aibă un sistem bancar
bine dezvoltat.
Posibilitatea diversificării obiectului de activitate fără nicio
restricţie
Centrele financiare offshore permit în mod frecvent diversificarea
obiectului de activitate al unei companii, operaţie care nu este posibilă
în ţara de origine a investitorului. Companii cu impuneri şi restricţii
99
dureroase în ţara lor de origine pot găsi nenumărate soluţii comerciale
în centre offshore, scăpând astfel de multe dintre probleme.
De exemplu, băncile japoneze sau americane, care nu se pot angaja în
unele chestiuni legate de titlurile de valoare prohibite de lege în ţările
lor, intră pe acest delicat domeniu cu ajutorul entităţilor offshore.
Trebuie menţionat şi faptul că formalităţile de diversificare a activităţii
unei companii sunt îndeplinite fără prea multă birocraţie.
Regulamente lejere
Frica de regulamente excesive este o atracţie majoră spre acest
domeniu şi este motivul pentru care înregistrarea de bănci, societăţi de
asigurări sau societăţi de transport maritim a devenit un pilon
important al industriei offshore. Un nou val de instrumente financiare
se deplasează spre domeniul offshore pentru acelaşi motiv. Acest val
include fonduri de investiţii închise, instrumente de plată, comerţul cu
Eurodolari.
Posibilitate de expansiune mult mai bună
Marile corporaţii văd centrele offshore ca pe ceva indispensabil
pentru expansiunea lor pe noi pieţe la costuri competitive. De exemplu,
centrele financiare offshore domină câteva activităţi internaţionale,
cum ar fi: shippingul, transportul aerian, domeniul financiar şi al
societăţilor de asigurări captive. În ultimul timp au fost înregistrate
aproximativ un milion de companii offshore în toată lumea, iar multe
dintre corporaţiile de răsunet de pe piaţa mondială operează prin aceste
centre. Am amintit aici IBM şi Microsoft în Dublin, Orient Express şi
American Airlines în Bermude, De Burs în Insula Man, GE şi CNN în
Cipru.
Astfel, o firmă va putea intra mai uşor pe o piaţă sau îşi va putea
deschide o filială sau o sucursală într-o anumită ţară, pentru că va fi
privită ca o firmă străină şi va putea beneficia de facilităţi acordate de
guvernul ţării respective. Putem da aici ca exemplu de ţară România,
care acordă facilităţi investitorilor străini ce îşi plasează banii în ţara
noastră.
Ascunderea provenienţei mărfurilor prin prelucrarea acestora în
zonele libere adiacente altor centre offshore
Oamenii de afaceri pot ascunde provenienţa mărfurilor pe care le
comercializează cu ajutorul zonelor libere. Astfel, ei pot introduce
mărfurile în zonele libere, unde le pot schimba ambalajul, le pot
prelucra şi le pot ascunde provenienţa, pentru ca mărfurile să aibă ca
provenienţă apoi zona liberă şi, implicit, ţara care a organizat această
zonă liberă şi astfel mărfurile pot fi mai uşor alese de consumatori.
Acest fapt stimulează comerţul internaţional, întrucât sunt
comercializate produse, mărfuri la preţuri mai mici, în avantajul
consumatorilor, dar în acelaşi timp constituie bariere pentru
comercianţii, profesioniştii din statele care nu beneficiază de aceste
avantaje de natură fiscală (preţurile produselor acestora vor fi mai
mari, deci se vor vinde mai greu).
Trusturi off shore
Conceptul de „trust" este un concept ataşat exclusiv jurisdicţiilor
"common law" sau, cu alte cuvinte, sistemului de drept anglo-
saxon, dezvoltându-se premisa departajării proprietăţii, în
100
proprietate juridică şi economică.
În mod istoric, acest concept s-a dezvoltat din legislaţia britanică
"laws of equity" şi a fost gândit astfel încât să separe controlul asupra
unei proprietăţi. Conceptul de trust implică, la rândul lui, folosirea a 4
categorii de concepte:
1. Creatorul/fondatorul trustului- "Settlor", care transferă
proprietatea ce va face obiectul trustului; trustul poate fi creat
printr-un act încheiat în timpul vieţii creatorului "inter vivos trust"
sau printr-un testament, având efect după moartea creatorului.
2. Proprietatea (bunurile) aferentă (transferată) trustului - "corpus".
3. Managerul trustului - "Trustee", numit de creatorul trustului;
rolul managerului este să administreze trustul în folosul unui
beneficiar, rol în sprijinul căruia trustee-ul beneficiază de
autonomie absolută; cu alte cuvinte, managerul-trustee va avea un
„titlu legal" de proprietate asupra bunurilor trustului, dar numai
pentru a le folosi în scopul declarat de către creator (pentru
interesul beneficiarului); bunurile trustului sunt în mod necesar
separate de către cele ale managerului.
4. Beneficiarul trustului - "Beneficiary", numit de creatorul
trustului, este cel în folosul căruia a fost creat trustul; acesta poate
fi, de exemplu, un copil al creatorului trustului. Beneficiarul
trebuie să fie determinat la momentul constituirii trustului sau
măcar determinabil (de ex.: primul copil ce se va naşte).
Odată ce creatorul trustului a decis ce proprietăţi va transfera trustului,
el decide şi asupra administratorului (sau administratorilor). Crearea
trustului îmbracă, în mod normal, forma unui document scris (care de
multe ori este foarte complex).
Managerul trustului va avea, după cum am spus, autonomie totală în
activitatea de administrare, căci, altfel, se poate argumenta că trustul
nu a fost de fapt constituit. Autonomia administratorului este o condiţie
sine qua non a instituţiei trustului; dacă creatorul îşi păstrează controlul
complet asupra bunurilor trustului, atunci, în principiu (căci există şi
excepţii), trustul nu există, iar bunurile sunt considerate a fi în
continuare proprietatea creatorului.
În mod evident, ţinând cont de autonomia managerului, acesta trebuie
să fie ales cu un grad foarte mare de discernământ de către creator, mai
ales că managerul are, din punct de vedere formal, titlu legal asupra
proprietăţilor trustului (legal ownership), în timp ce beneficiarul va fi
proprietarul economic (equitable ownership).
Această împărţire dihotomică a proprietăţii (în proprietate juridică,
aparţinând managerului-trustee, şi cea economică, aparţinând
beneficiarului) este de esenţa trustului, deosebindu-l de alte instituţii,
cum ar fi cea de reprezentare (mandat, agency) sau de fiducie. De
exemplu, proprietatea trustului este în mod obligatoriu separată de cea
a trustee-ului; în cazul contractului de fiducie proprietatea încredinţată
fiduciarului nu este separată, dar se poate cere de către creatorul
fiduciei/fiduciant separaţia bunurilor sau, în caz că bunurile au fost
înstrăinate de fiduciar, se poate cere contravaloarea lor.
Din fericire pentru creatorul trustului, managerul nu are independenţa
completă în activităţile de administrare, de vreme ce el va adera la
actul de constituire al trustului, care, de obicei, indică activităţile
101
permise sau liniile generale de administrare a trustului. În aproape
toate ţările sistemului "common law" se conferă dreptul creatorului de
a modifica termenii esenţiali ai contractului de trust (de exemplu,
schimbarea managerului). Având în vedere aceste consideraţii, trebuie
să spunem că, în general, instanţele de judecată, competente de a
judeca un litigiu ce implică un trust, se vor limita în a urmări
respectarea prevederilor contractului de trust, fără a încerca
modificarea lor (cu excepţia situaţiilor când trustul conţine clauze
contrare legii, moralei sau ordinii publice).
Managerul (trustee) are, în general, trei obligaţii principale:
▪ să îndeplinească obiectivele pentru care a fost creat trustul;
▪ de a acţiona cu bună credinţă (ca un mandatar) şi
prudenţă/diligenţă (judecata in abstracto), pentru a realiza scopul
în care a fost creat trustul;
▪ să acţioneze cu multă loialitate faţă de creatorul trustului, cu alte
cuvinte să acţioneze în interesul beneficiarului pentru care a fost
creat trustul.
Conform jurisprudenţei consemnate în jurisdicţii care consacră
sistemul de drept ”common law”, pentru ca actul de creare a trustului
să fie valabil, trebuie să fie îndeplinită o cerinţă triplă:
▪ să existe certitudinea intenţiei creării trustului;
▪ să existe certitudinea de subiect al trustului - active transferate;
▪ să existe certitudinea existenţei obiectului trustului - adică
existenţa beneficiarilor.
O comparaţie relevantă ar putea fi aceea între un manager al trustului
şi un director de companie. Acesta din urmă acţionează în baza
mandatului de încredere acordat de acţionari. Cu toate acestea,
managerul nu este numai un simplu mandatar pentru creatorul
trustului, căci el dispune şi de o largă autonomie. Totuşi, managerul nu
poate în niciun fel folosi proprietăţile trustului în folos personal şi, ca
un corolar, bunurile trustului nu pot fi urmărite de niciun creditor
personal al managerului de trust.
Odată cu încheierea contractului de trust, creatorul încheie cu
managerul un protocol de intenţie "Letter of wishes", care, aşa cum o
arată şi numele, exprimă intenţiile şi dorinţele creatorului în legătură
cu scopurile de creare ale trustului, la momentul iniţial al creării.
Aceste intenţii nu trebuie urmate "tale quale", cu totul strict, de către
manageri, căci altfel autonomia acestora ar fi negată, dar oricum ele
constituie linii directoare în ceea ce priveşte activităţile de administrare
(de exemplu, ce tip de investiţii vor fi făcute cu ajutorul fondurilor
transferate trustului).
Practica ultimilor ani a arătat o tendinţă, în creştere, de a folosi
„Protectorii" ca o măsură suplimentară de siguranţă, în cazul unor
abuzuri din partea managerilor trustului. De cele mai multe ori,
protectorii sunt avocaţi sau experţi contabili cu o bună reputaţie
profesională, care vor avea împreună cu managerii drept de semnătură
asupra conturilor bancare ale trustului. În general, creatorul sau cineva
având legături foarte strânse cu proprietăţile trustului nu poate fi
Protector, căci s-ar afecta principiul autonomiei trustului, dar există
câteva jurisdicţii (de exemplu, Insulele Cook) în care creatorul trustului
(settlor) poate şi protector. Protectorul nu este însă niciodată
102
proprietarul legal al bunurilor (proprietar de jure) cum este trustee-ul.
Tipurile de trust variază foarte mult în funcţie de diferitele jurisdicţii,
dar, în general, trustul cunoaşte trei structuri de bază:
▪ Trustul încheiat pentru „realizarea unui anumit interes"
("interest in possession trust"): în acest caz, beneficiarul va
avea un drept distinct asupra unei părţi specifice din
proprietăţile trustului.
▪ „Trustul discreţionar": acest tip de trust conferă
managerului totala libertate de a decide (restricţionată doar de
anumite doleanţe generale, ale creatorului, concretizate în
contractul de trust) cum, când şi către cine veniturile,
proprietăţile trustului sunt transferate; o varietate a acestuia
este trustul de tip "spendthrift", foarte utilizat în SUA, în care
creatorul, neavând încredere în capacitatea beneficiarului de a
gestiona veniturile ce urmează să le primească de la trust,
poate prevedea că beneficiarul nu are dreptul să afecteze
destinaţia sumelor/veniturilor care vor fi distribuite de trust, iar
creditorii personali ai beneficiarului nu pot să urmărească
veniturile care vor fi distribuite de trust.
▪ „Trustul de acumulare şi prezervare": acest trust este o
combinaţie a celor de mai sus; de obicei începe prin a fi un
trust discreţionar, dar va conţine prevederi, conform cărora se
va transforma într-un „trust pentru realizarea unui anumit
scop/interes", odată ce beneficiarul va atinge, de exemplu, o
anumită vârstă.
În concluzie, instituţia trustului poate fi folosită cu succes (inclusiv de
cetăţenii ţărilor de drept romanic), atât în planificarea fiscală, cât şi ca
un instrument de protecţie contra creditorilor, mai ales atunci când
fondatorul şi soţul/soţia lui sunt de naţionalităţi diferite, iar în timpul
vieţii vor schimba domiciliul/rezidenţa lor. Trustul poate însemna o
oportunitate de a economisi, dar utilizarea lui este totuşi plină de
capcane, o planificare atentă trebuind făcută, de la caz la caz, mai ales
în lumina diferitelor legislaţii ale jurisdicţiilor implicate.
Sisteme bancare offshore
Firmele de consultanţă din domeniu pot asista clienţii pentru a-şi
deschide şi administra conturi bancare offshore şi internaţionale, fiind
deja dezvoltate expertize utile în identificarea şi alegerea unor bănci
offshore şi internaţionale potrivite.
Tendinţa generală este ca majoritatea companiilor şi a trusturilor
administrate să îşi deschidă conturi bancare la bănci internaţionale şi
bănci offshore, şi nu la bănci naţionale, din cauza următorilor factori:
▪ familiarizarea acestora cu afacerile offshore şi afacerile
internaţionale;
▪ investiţii şi perspective ale afacerilor pe plan internaţional;
▪ eficientizarea taxelor;
▪ confidenţialitate;
▪ lipsa schimbului de informaţii;
▪ accesul la oportunităţi de investiţii speciale.
Alegerea unei bănci offshore
În alegerea unei bănci offshore trebuie să se ţină cont de anumiţi
factori:
103
Factorii care trebuie luaţi în considerare includ:
▪ stabilitatea politică şi economică a jurisdicţiei/jurisdicţiilor în
care o bancă îşi are sediul;
▪ reputaţie şi substanţă - raporturile Standard & Poor's, Moody's
şi Fitch sunt folositoare;
▪ calitatea regulamentelor şi accesibilitatea la depozite, precum
şi protecţia investitorului şi schemele de asigurare;
▪ compania- mamă sau garanţii similare.
Concentrarea afacerii asupra băncii
În general, băncile caută să ofere servicii unora sau tuturor tipurilor de
clienţi, precum:
▪ clienţi privaţi - private banking clients;
▪ expatriaţi;
▪ activităţi de comerţ internaţional, precum comerţul.
Aceste servicii sunt furnizate atât din băncile offshore, cât şi din locaţii
internaţionale.
Clienţi privaţi - private banking clients- Servicii bancare private
Cu toate că serviciile bancare private nu sunt o afacere uşoară, există
un model simplu de a face afaceri: „fă-i fericiţi pe oamenii bogaţi".
Definirea serviciilor bancare private diferă de la bancă la bancă, dar
este înţeleasă în general ca fiind o ofertă privată personalizată a unei
bănci pentru un client care dispune de minimum 100.000 USD (unele
bănci oferă astfel de servicii unor clienţi care dispun de minimum
500.000 USD sau 1.000.000USD).
Serviciile bancare private nu sunt sinonime ale termenului "offshore",
dar costurile unei relaţii personalizate încep să se justifice şi să merite
sume mai mari de 100.000 USD.
Expatriaţii
Numeroase bănci offshore au văzut o perspectivă profitabilă în
oferirea unor pachete de servicii bancare orientate persoanelor
expatriate. Băncile care oferă aceste tipuri de servicii se concentrează
asupra online banking, call-centres, unui nivel scăzut de expertiză şi în
a oferi pachete de servicii de asigurări de viaţă.
Activităţi comerciale internaţionale
Mulţi dintre clienţi utilizează companiile administrate pentru scopuri
comerciale, precum comerţul. În astfel de circumstanţe, o bancă
offshore care este specializată în “private banking” sau servicii pentru
expatriaţi va fi nepotrivită.
Clienţii care desfăşoară activităţi comerciale caută la o bancă
offshore servicii similare şi vor cere acces la unele sau la toate
serviciile enumerate în continuare:
▪ gestionarea lichidităţilor;
▪ servicii de schimb extern şi servicii de trezorerie ;
▪ comerţ internaţional - scrisori de garanţie bancară, diverse
documente, garanţii transfrontaliere şi servicii bancare globale din
zone din lumea întreagă ;
▪ gestionare risc: schimb extern, rată dobândă;
▪ finanţări;
▪ plăţi, încasări şi soluţii payroll;
▪ soluţii pentru vânzări: point of sale, e-commerce şi programe
merchant;
104
▪ expertiză în probleme precum energia, industria aviatică, shipping
sau imobiliare.
Companiile off-shore în relaţiile comerciale internaţionale
Există un număr de activităţi care se pot desfăşura utilizând o
companie internaţională.
Companiile off-shore şi comerţul internaţional: prin interpunerea
unei companii offshore în tranzacţiile comerciale internaţionale
profiturile rezultate se pot distribui către această companie şi astfel se
pot acumula într-o jurisdicţie cu impozite scăzute sau chiar nule.
Holdingurile internaţionale: câştigurile de capital provenind din
diverse investiţii pot fi scutite de taxe. În cazul dividendelor, reducerea
nivelului taxelor cu stopaj la sursă poate fi realizată cu ajutorul unei
companii înmatriculate într-o jurisdicţie cu taxare scăzută sau zero şi
care beneficiază de tratate de evitare a dublei impuneri. Înfiinţarea unui
holding poate fi avantajoasă atunci când se doreşte reducerea
impozitelor asupra dividendelor, confidenţialitatea titlului de
proprietate sau chiar protejarea proprietăţii (acest fapt explică existenţa
numărului mare de holdinguri în statele cu economii dezvoltate şi
performante).
Companiile internaţionale de servicii: persoanele care realizează
venituri ca urmare a serviciilor profesionale prestate, precum arhitecţi,
artişti sau consultanţi, pot realiza câştiguri considerabile atunci când
onorariile sunt acumulate printr-o companie offshore într-o jurisdicţie
scutită de taxe. O companie offshore poate factura servicii de
consultanţă sau management către firme rezidente în state cu
impozitare ridicată, diminuând astfel baza de impozitare.
Investiţiile imobiliare: companiile offshore sunt deseori folosite
pentru deţinerea de proprietăţi imobiliare.
Companiile pentru redevenţe: proprietatea intelectuală, inclusiv
software, cunoştinţe tehnice, patente, mărci şi drepturi de autor, poate
fi deţinută de către o companie offshore, prin achiziţionarea de către
aceasta a drepturilor. Drepturile pot fi apoi revândute sau francizate
către alte companii, iar profiturile obţinute pot fi acumulate offshore.
Compania pentru redevenţe trebuie înmatriculată într-o jurisdicţie care
dispune de o reţea de tratate de evitare a dublei impuneri, astfel
reducându-se parţial sau total impozitele cu reţinere la sursă.
Companiile pentru finanţare: o companie offshore poate fi folosită
ca vehicul pentru finanţarea unei companii asociate situate într-o zonă
cu fiscalitate ridicată, putând obţine reduceri fiscale pentru plata
dobânzilor, prin folosirea tratatelor de evitare a dublei impuneri.
Companiile de shipping: anumite jurisdicţii oferă scutiri parţiale sau
totale de taxe în cazul înmatriculării companiilor cu activitate de
shipping sau chartering sau pentru înregistrarea navelor.
Paradisurile fiscale cunoscute
Conform unui studiu publicat de Oficiul Naţiunilor Unite pentru
controlul drogurilor şi prevenirea criminalităţii, în lume sunt peste 50
de state şi teritorii care îndeplinesc criteriile de paradis fiscal.
Cel mai des amintite în lucrările de specialitate şi documentele unor
foruri internaţionale sunt următoarele:
- zona Caraibelor şi America Centrală: Bahamas, Belize, Bermude,
Insulele Cayman, Costa Rica, Panama, Antigua, Montseratt, Insulele
105
Virgine, Republica Dominicană, Aruba, Antilele Olandeze, El
Salvador etc.;
- zona Europa: Luxemburg, Malta, Monaco, Insulele Man, Cipru,
Gibraltar, Andora, Liechtenstein etc.;
- zona Asia-Pacific: Insulele Marshall, Nauru, Samoa, Fidji,
Arhipelagul Tonga, Singapore, Filipine, Maldive, Hainan, Liban,
Bahrein, Dubai, Insulele Lauban, Macao, Insulele Cook;
- zona Africa: Insulele Capului Verde, Liberia, Insula Sfânta Elena
etc.
Cu toate acestea, cele mai cunoscute vor fi analizate în continuare, fără
pretenţia de a fi epuizat subiectul.
1. Antigua:
- stat independent, membru Commonwealth;
- resursele esenţiale provin din turism;
- înregistrarea băncilor şi societăţilor noi nu este verificată sau supusă
vreunei condiţii particulare;
-un avocat poate înfiinţa în câteva zile orice fel de societate;
- secretul financiar -bancar este garantat;
- băncile nu pot fi controlate.
2. Andora:
- principat cu o suprafaţă de 465 km², situat în munţii Pirinei, între
Spania şi Franţa, independent din 1278, aflat sub suveranitatea a doi
principi: episcopul d´ Urgel şi preşedintele Franţei;
- în plan fiscal, veniturile şi beneficiile realizate nu sunt impozitate;
-băncile acceptă cu foarte mare uşurinţă depozite în lichidităţi
considerabile.
Insulele Bahamas (The Commonwealth of the Bahamas)
- colonie independentă a Coroanei britanice din 1973, deşi Regina
este în continuare conducătoarea statutului; situată la 80 km S-E;
- cuprinde 700 de insule situate în sud-estul Floridei în Marea
Caraibilor;
- are o populaţie de aproximativ 300.000 de locuitori;
- Nassau este capitala statului;
- climatul este subtropical, favorizând turismul;
- insulele au un mediu de afaceri prielnic, datorită neimpozitării
corporaţiilor, a proprietăţilor, câştigurilor de capital sau a veniturilor.
- cadrul legislativ: sistem juridic independent, bazat pe sistemul
juridic englez;
- infrastructura: există conexiuni aeriene excelente între insulă şi
majoritatea aeroporturilor internaţionale majore, precum şi legături
maritime, Bahamas fiind un port important la Marea Caraibilor;
- economia: principala sursă de venit o reprezintă turismul. Din
turism se obţin mai mult de jumătate din economiile insulei. Este
dependentă de importuri. Deşi a fost una dintre primele jurisdicţii care
oferea servicii de trust, dezvoltarea sa într-un important centru
financiar este destul de recentă;
- moneda naţională: dolarul bahamiez (BSD);
- limba oficială: engleza.
Informaţii despre tipuri de companii înregistrate în Bahamas:
- tipuri de companii: Companii de Afaceri Internaţionale;
- legislaţia: Legea Companiilor de Afaceri Internaţionale din anul
106
2000;
- capitalul social: nu este fixat un prag minim sau maxim, dar
capitalul social este de regulă 50,000$ USD;
- restricţii: nu sunt permise activităţi în sectorul financiar, bancar sau
de asigurări, fără obţinerea unei autorizaţii speciale. IBC nu pot
desfăşura activităţi comerciale şi nu pot deţine proprietăţi în Bahamas;
- impozitare: în Bahamas nu se percepe niciun fel de impozitări;
- tratate pentru evitarea Dublei Impuneri: nu are semnate astfel de
tratate;
- raportări anuale: nu sunt obligatorii;
- taxa anuală de licenţă:
350$ pentru un capital social care e mai mic de 50.000$;
1.000$ pentru un capital care depăşeşte 50.000$;
- raportări financiare anuale: nu sunt obligatorii;
- sediu/agent înregistrat: este obligatorie existenţa unui sediu social
şi a unui agent înregistrat în Bahamas;
- secretarul companiei: este opţională numirea unui secretar;
- directori: minim unul. Poate avea orice naţionalitate sau rezidenţă
şi poate fi persoană fizică sau juridică;
- acţionari: minim unul;
- dezvăluirea identităţii proprietarului beneficiar: nu este necesară,
dar trebuie depusă o evidenţă a acţionarilor la biroul de
înregistrări. Oricum aceasta nu este publică;
- dezvăluirea Comitetului de Directori: nu este necesară, dar trebuie
completată şi depusă o evidenţă a acestora la biroul de înregistrări;
- emiterea de acţiuni la purtător: nu este permisă;
- control valutar: nu;
- limba pentru înregistrarea numelui: orice limbă din alfabetul latin;
- restricţii privind numele: orice nume pe care autorităţile îl vor găsi
nepotrivit, obscen, ofensiv; termeni care au legătură cu roialitatea,
imperialitatea sau nume care sugerează patronajul guvernului;
- limba în care se redactează documentele oficiale: engleza;
- durata de timp necesară încorporării: 2 zile lucrătoare;
- companii deja înregistrate (shelf company): există;
- legislaţie pentru prevenirea spălării banilor: există;
- terminologie care să denote răspunderea limitată: Limited,
Corporation, Incorporation, Societe Anonyme, Sociedad Anonima
etc.;
- alte tipuri de companii: companii limitate, parteneriate cu
răspundere limitată, companii private limitate ca acţiuni sau
garanţii, trusturi.
Bermude:
- fostă colonie britanică, cu îndelungate tradiţii de centru financiar
internaţional, este considerată ţara cu cea mai scăzută rată a
criminalităţii şi corupţiei, fiind apreciată pentru profesionalismul
specialiştilor, indiferent de domeniu: avocaţi, contabili, bancheri,
agenţi de asigurări;
- amplasată la 350 mile de coasta Carolinei de Nord, beneficiază de
legături aeriene bune cu SUA şi Europa;
- nu se execută control asupra schimburilor valutare şi operaţiunilor
bancare, băncile oferind o vastă varietate de servicii;
107
- la înregistrarea unei societăţi de către o persoană fizică este
necesară recomandarea unei instituţii bancare respectabile sau unei
firme de avocatură, companii de asigurări cu reputaţie
internaţională, totul desfăşurându-se sub controlul autorităţilor
monetare;
- ca şi în Elveţia, frauda fiscală nu face obiectul niciunei sancţiuni
penale, fiind respectat secretul financiar.
108
✓ economia: sunt unele dintre cele mai mari centre bancare offshore
din lume, având peste 600 de bănci. Principala sursă de venit
provine din serviciile bancare şi din turism;
✓ moneda naţională: dolarul caymanez;
✓ limba oficială: engleza;
✓ informaţii despre tipuri de companii înregistrate în Insulele
Cayman;
✓ tipuri de companii: exonerate;
✓ legislaţia: Legea Companiilor Insulelor Cayman, adoptată în anul
1960, care se bazează în mare parte pe Legea Engleză a
companiilor din 1948;
✓ capitalul social: capitalul social standard este de 50,000 $;
✓ restricţii: exoneratele nu au voie să deruleze activităţi în sectorul
financiar, bancar, de asigurări sau fonduri mutuale, fără obţinerea
unei autorizaţii speciale. Nu pot desfăşura activităţi comerciale şi
nu pot deţine proprietăţi în Insulele Cayman. Nu pot solicita
fonduri publice;
✓ legea băncilor, legea trusturilor şi legea relaţiilor confidenţiale se
numără printre cele mai severe şi restrictive din întreaga lume
(dezvăluirea informaţiilor este o crimă, iar solicitarea acestora este
împotriva legii);
✓ impozitare: nu se percep impozitări;
✓ tratate pentru evitarea Dublei Impuneri: nu are semnate astfel de
tratate;
✓ raportări anuale: nu sunt obligatorii;
✓ taxa anuală de licenţă:
575$ US pentru un capital social mai mic de 50.000$;
805$ US pentru un capital situat între 50.000$ - 1,000,000$;
1,690 US pentru un capital situat între 1,000,000$ -
2,000,000$;
2,400 US pentru un capital care este sau depăşeşte 2,000,000
$.
✓ Raportări financiare anuale: nu sunt obligatorii.
✓ Sediu/agent înregistrat: este obligatorie existenţa unui sediu social şi a
unui agent înregistrat în Insulele Cayman.
✓ Secretarul companiei: este opţională numirea unui secretar.
✓ Directori: minim unul. Poate avea orice naţionalitate sau rezidenţă şi
poate fi persoană fizică sau juridică.
✓ Acţionari: minim unul.
✓ Dezvăluirea identităţii proprietarului beneficiar: nu este necesară.
✓ Dezvăluirea Comitetului de Directori: nu în vreun registru public.
✓ Clauza de confidenţialitate: conform legislaţiei în vigoare, este
considerată încălcare a legii dezvăluirea oricăror informaţii
confidenţiale despre companiile înregistrate în Insulele Cayman.
✓ Emiterea de acţiuni la purtător: este permisă cu condiţia ca acestea să
fie deţinute de un custode.
✓ Control valutar: nu.
✓ Limba pentru înregistrarea numelui: orice limbă din alfabetul latin.
✓ Restricţii privind numele: orice nume pe care autorităţile îl vor găsi
nepotrivit, obscen, ofensiv; termeni care au legătură cu roialitatea,
109
imperialitatea sau nume care sugerează patronajul guvernului. De
asemenea, sunt interzişi termeni precum: bancă, asigurare, trust sau
echivalentele lor în alte limbi.
✓ Limba în care se redactează documentele oficiale: engleza.
✓ Durata de timp necesară încorporării: 2 zile lucrătoare.
✓ Companii deja înregistrate (shelf company): există.
✓ Legislaţie pentru prevenirea spălării banilor: există.
✓ Terminologie care să denote răspunderea limitată: nu este obligatorie,
dar de obicei apar: Limited, Corporation, Incorporated etc.
Cipru
Cipru este o insulă situată în estul Mării Mediterane, la intersecţia a trei
continente: Europa, Asia şi Africa.
Are o istorie fascinantă, care datează de peste şapte mii de ani.
Are o suprafaţă de 9.251 km² şi o populaţie de 770.000 de locuitori.
Localizarea strategică a fost motivul pentru care marile imperii
(Alexandru Cel Mare, Imperiul Roman, Imperiul Bizantin, Imperiul
Turc, Imperiul Britanic) au considerat că este important să folosească
Cipru ca şi bază regională.
Astăzi Ciprul este statul cel mai estic al Uniunii Europene şi reprezintă
o punte către Orientul Mijlociu, Africa de Nord şi Estul Europei.
Cadrul Legislativ: Cipru a devenit Republică Independentă în 1960,
după 82 de ani de administraţie britanică, aceasta lăsându-şi o amprentă
puternică asupra Statului Cipriot. Sistemul juridic cipriot se bazează în
mare pe sistemul juridic englez. Fiind totodată membru cu drepturi
depline al Uniunii Europene, Sistemul Legislativ cuprinde şi toate
Legile şi Directivele Uniunii Europene.
Infrastructura: Larnaca, principalul aeroport cipriot, se află situat la
50 de km de Nicosia, capitala ţării, asigurând transportul între Cipru şi
restul lumii. Cunoscând importanţa telecomunicaţiilor, Cipru a făcut
investiţii masive în acest sector. Astfel, Cipru poate fi considerat ca
fiind una dintre cele mai avansate ţări în acest domeniu.
Economia: Cipru are o economie de piaţă, care s-a îmbunătăţit simţitor
în ultimii 20 de ani, asigurând un standard de viaţă ridicat locuitorilor
săi. Turismul a fost şi este în continuare principalul domeniu de
activitate, urmat de agricultură şi producţie, ale căror progrese sunt însă
mai mici. Cipru a devenit un centru comercial, financiar şi maritim
dezvoltat, determinând şi creşterea sectoarelor adiacente.
Moneda naţională: Lira cipriotă (CYP).
Rata de schimb din 01.10.2004: 1 CYP = 2.19 USD = 1,76
EUR = 1,21 GBP.
Ciprul se află în Zona Euro din 1 ianuarie 2008.
Limba oficială: limba greacă şi limba turcă sunt recunoscute ca
fiind limbi oficiale, dar şi limba engleză este vorbită de aproape
toţi locuitorii, fiind utilizată şi în toate sectoarele de activitate. Un
număr mare de studenţi ciprioţi au studiat în afara graniţelor ţării,
fiind fluenţi în multe alte limbi.
Ora Ciprului: ora oficială a Ciprului este cu 7 ore înaintea orei
New York-ului şi cu 7 ore în urma orei Tokyo-ului, având astfel
posibilitatea de a lucra cu cele mai importante centre financiare în
aceeaşi zi (GMT+ 02).
Informaţii despre tipurile de companii înregistrate în Cipru:
110
Companiile de Afaceri Internaţionale (IBC)
Aceste companii sunt folosite în diverse scopuri, cum ar fi:
- comerciale;
- holding;
- investiţii;
- consultanţă.
Legislaţie: „Legea companiilor”- Cap.113. Mare parte a ei este
activă din 1952 şi este o copie exactă a „Legii Companiilor” din
Marea Britanie din 1948. De curând, ea a fost actualizată,
cuprinzând şi Directivele Uniunii Europene.
Capitalul social: capitalul minim social este de 1.000 de CYP.
Pentru un birou complet echipat şi cu toate serviciile incluse,
capitalul minim social se ridică la 10,000 CYP.
Restricţii asupra activităţii: sunt obligatorii autorizaţii speciale
pentru activităţi bancare, financiare şi de asigurări.
Regimul de impozitare:
*Companii comerciale: impozitul este de 10% din profitul net
IBC.
*Holdingurile: nu se percep impozitări asupra veniturilor din
dividende.
*Companiile non-rezidente: nu se percep impozitări.
*Non- rezidenţii ciprioţi care deţin acţiuni la companii cipriote nu
plătesc impozite pe dividende distribuite de IBC cipriote.
*Acţionarii rezidenţi plătesc o taxă de 15% pentru dividende.
Tratate pentru evitarea dublei impuneri: astfel de tratate au fost
semnate cu multe ţări, incluzând majoritatea ţărilor Vest- şi Est-
Europene şi statele Americii de Nord. Combinaţia dintre
impozitarea scăzută sau nulă şi avantajele care rezultă din
semnarea acestor tratate au transformat Ciprul într-un centru
important de planificare fiscală.
Raportări anuale: trebuie depuse la autorităţile în drept.
Taxă franciză: 7 CYP sau 15 CYP pentru întârzieri.
Raportări financiare anuale: sunt prezentate membrilor şi o
copie este depusă la autorităţile în cauză.
Sediu/agent înregistrat: este obligatorie existenţa unui sediu
înregistrat în Cipru, dar nu şi a unui agent.
Secretarul companiei: poate fi de orice naţionalitate şi poate fi
persoană fizică sau juridică.
Directori: minim unul. Poate avea orice naţionalitate sau rezidenţă
şi poate fi persoană fizică sau juridică.
Acţionari: minim unul.
Dezvăluirea identităţii proprietarului beneficiar: nu există
reglementări în acest sens pentru Autorităţile Guvernamentale.
Trebuie dezvăluită băncilor (strict confidenţial), dacă se deschid
conturi în Cipru.
Emisiunea de acţiuni la purtător: nu este permisă.
Control valutar: nu.
Limba pentru redactarea documentelor oficiale: în general
limba engleză se acceptă, dar sunt cazuri în care este necesară
redactarea documentelor în limba greacă.
Durata de timp necesară încorporării: 5 zile lucrătoare.
111
Companii deja înregistrate (shelf companies): există.
Legislaţie pentru a preveni spălarea banilor: există.
Alte forme de companii: companii publice sau private limitate ca
număr de acţiuni sau ca garanţii, companii multinaţionale.
Insulele Virgine Britanice:
formează un grup de insule situate în Marea Caraibilor;
Columb a descoperit aceste insule şi le-a numit „Islas Virgines”,
după legenda Sf. Ursula şi a celor 11.000 de virgine;
insulele au fost anexate de Marea Britanie şi au trecut sub
administraţia unui Guvernator Britanic;
în 1950, după mai multe încercări de a-şi dobândi independenţa, se
formează un Consiliu Legislativ, iar în 1966 se implementează o
nouă Constituţie;
Guvernul este alcătuit acum dintr-un Consiliu Legislativ format
din membri aleşi, un Consiliu Executiv, un Prim- Ministru ales de
membrii partidului majoritar şi un Guvernator Britanic, numit de
Regină, care acţionează ca reprezentantul ei;
cadrul legislativ: Sistem Juridic Independent bazat pe Sistemul
Juridic Englez;
infrastructura: are conexiuni aeriene excelente cu S.U.A.;
economia: fiind o Colonie Britanică, are o economie prosperă şi
stabilă.
Venitul majoritar provine din turism.
Acordarea permisiunii de a se înregistra pe teritoriul ei Companii de
Afaceri Internaţionale a determinat creşterea substanţială a veniturilor.
Tortola, cea mai mare insulă, este centrul economic principal.
Moneda naţională: dolarul american ($).
Limba oficiala: engleza.
112
Acţionari: minim unul.
Dezvăluirea identităţii proprietarului beneficiar: nu este
obligatorie.
Emiterea de acţiuni la purtător: este permisă.
Control valutar: nu.
Limba utilizată în redactarea documentelor oficiale: engleza.
Durata de timp necesară încorporării: 2 zile lucrătoare.
Companii deja înregistrate (shelf company): există
Legislaţie pentru a preveni spălarea banilor: există.
Alte forme de companii: companii limitate ca şi garanţii,
parteneriate limitate.
Insulele Seychelles
Insulele Seychelles formează un grup de 115 insule şi sunt situate
strategic în Oceanul Indian, între coasta de est a Africii şi India, şi
reprezintă unul dintre centrele offshore cele mai progresive din
lume.
Cei 80.000 de locuitori au transformat aceste insule într-un paradis
tropical.
Au fost descoperite de un navigator portughez, dar a început să fie
locuită de oamenii abia cu 200 de ani în urmă.
După 162 de ani de ocupaţie Britanică, Seychelles şi-a câştigat
independenţa în 1976, devenind Republică în cadrul
Commonweath.
Republica Seychelles este membră a Naţiunilor Unite, Uniunii
Africane, Commonwealth-ului şi Uniunii francofone.
Sistemul Juridic: se bazează pe Sistemul Juridic Englez şi
Francez. Sistemul politic este format din mai multe partide, un
Preşedinte Executiv şi un Guvern. Puterea legislativă aparţine unui
Ansamblu Naţional format din 34 de membri. Legea “ The IBC
Act “ a fost introdusă în 1994, pentru a face competitivă legislaţia
privitoare la companiile offshore înmatriculate în Seychelles
(IBC)71 .
Înmatricularea companiei: numele companiei poate fi în orice
limbă. Dacă nu este în limba engleză sau franceză, este necesară o
traducere oficială a numelui companiei într-una din aceste limbi.
Infrastructura: în Mahe, cea mai mare dintre insule, se află
aeroportul internaţional, portul şi capitala Victoria. Victoria este
principalul centru economic şi maritim.
Economia: creşterea economică se datorează în primul rând
turismului, pescuitului şi într-o proporţie mai mică producţiei şi
agriculturii.
Moneda naţională: Rupia Seychelles.
Limba oficială: engleza, franceza, creola; limba engleză este
folosită mai ales în afaceri.
Acţiuni şi capital social72:
• registrul de acţiuni al unei companii din Seychelles poate fi
ţinut şi actualizat oriunde în lume, prin deciziile directorilor, şi
poate fi pus la dispoziţia acţionarilor pentru control;
71
sursa: http://www.pk-offshore.ro.
72 sursa: http://www.pk-offshore.ro.
113
• acţiunile pot fi emise cu sau fără “par value”;
• acţiunile pot fi emise în orice valută forte;
• aportul la capital poate fi în bani sau în natură, prin transferul
altor active .
Capitalul social standard este de 5000 USD .
Adunările acţionarilor sau ale directorilor:
• nu sunt necesare adunări ale acţionarilor sau directorilor ;
• în cazul în care au loc, ele pot fi ţinute prin telefon sau prin
orice alt mijloc de comunicaţie;
• adunările acţionarilor sau directorilor pot fi ţinute oriunde în
lume.
Informaţii despre tipuri de companii înregistrate:
Tipuri de companii: Companiile Internaţionale de Afaceri (IBC).
Legislaţie: Legea Companiilor Internaţionale, apărută în 1984.
Capital social: capitalul minim plătit – US$1,00. Nu este
precizată o sumă pentru capitalul social minim, dar de obicei
acesta se ridică la 5.000$.
Restricţii: IBC nu pot derula activităţi în domeniile bancare,
financiare sau de asigurări. IBC au voie să întreţină relaţii
comerciale doar în afara Seychelles; nu au voie să deţină
proprietăţi şi nu îşi pot vinde acţiunile publicului.
Impozitare: 0 (NIL).
Contabilitate şi raportări financiare anuale: companiile IBC
înregistrate în Seychelles nu sunt obligate să completeze registre
contabile şi nici să depună declaraţii financiare anuale. În cazul în
care acţionarii sau directorii companiei o doresc, registrele
contabile pot fi ţinute oriunde în lume.
Companiile IBC înregistrate în Seychelles pot desfăşura orice
activităţi legale, cu excepţia celor bancare, de asigurări sau servicii
de trust. Pentru aceste servicii este necesară obţinerea unor licenţe
speciale.
Tratate pentru evitarea Dublei Impuneri: nu există.
Raportări anuale: nu sunt obligatorii.
Taxa anuală de licenţă:
• $100 pentru o IBC cu un capital social de US$5.000;
• $300 pentru o IBC cu un capital social situat între
US$5.001-US$50.000;
• $1.000 pentru capital mai mare de US$50.000.
Raportări financiare anuale: trebuie întocmite, dar nu trebuie
depuse la autorităţi sau auditate.
Sediu / agent înregistrat: este obligatorie existenţa unui sediu
înregistrat şi a unui agent în Seychelles.
Secretarul companiei: opţional.
Directori: minim unul. Poate avea orice naţionalitate sau rezidenţă
şi poate fi persoană fizică sau juridică.
Acţionari: minim unul.
Dezvăluirea identităţii proprietarului beneficiar: nu este
obligatorie.
Emiterea de acţiuni la purtător: este permisă.
Control valutar: nu, pentru IBC-uri.
114
Limba utilizată în redactarea documentelor oficiale: engleza
sau franceza.
Durata de timp necesară încorporării: 2 zile lucrătoare.
Companii deja înregistrate (shelf company): există.
Insulele Belize:
Insulele Belize, foste Honduras, sunt situate pe ţărmul sudic al
Caraibelor.
Capitala administrativă este Belmopan, dar centrul economic
principal îl reprezintă oraşul Belize.
Are o populaţie de 200,000 de locuitori de diverse etnii. Fostă
colonie britanică, şi-a dobândit independenţa în 1981. Este
membră a commonwealth-ului britanic, a UN şi a mişcării de
nealiniere.
Cadrul Legislativ: sistem juridic independent bazat în mare parte
pe sistemul juridic Englez. Legea “ The IBC Act “ a fost introdusă
în 1990, pentru a face competitivă legislaţia privitoare la
companiile offshore înmatriculate în Belize ( IBC ), amendată
ulterior în 1995.
Infrastructura: aeroportul internaţional se află situat pe coasta
estică a insulelor.
Economia: principalele venituri provin din exportul de zahăr,
banane, citrice, peşte, cherestea. Înregistrarea companiilor
internaţionale a dus la creşterea substanţială a veniturilor.
Moneda naţională: dolarul belize (BZD).
Limba oficială: engleză.
Informaţii despre tipuri de companii înregistrate în Belize:
Tipuri de companii: Companii de Afaceri Internaţionale(IBC).
Legislaţia: legea care reglementează existenţa acestor companii a
fost introdusă în 1990 şi amendată ulterior în 1995.
Capitalul social: capitalul social se ridică de obicei la 50,000 US
$.
Tipuri de acţiuni: obişnuite, la purtător, cu sau fără drept de vot,
în orice valută recunoscută etc.
Restricţii: IBC nu au voie să deruleze activităţi în sectorul bancar,
de asigurări sau reasigurări, fără obţinerea unei autorizaţii speciale.
IBC trebuie să deruleze activităţi comerciale în afara statului şi să
nu deţină proprietăţi imobiliare.
Impozitare: 0 (NIL).
Tratate pentru evitarea Dublei Impuneri: nu sunt.
Raportări anuale: nu sunt obligatorii.
Taxa anuală de licenţă: 100 US $ pentru un capital social de până
în 50.000 US $;
1.000 US $ pentru un capital social de
peste 50.000 US $.
Raportări financiare anuale: nu sunt obligatorii.
Sediu/agent înregistrat: este obligatorie existenţa unui sediu şi a
unui agent înregistrat în Belize.
Secretarul companiei: opţional, dar de regulă se numeşte unul.
Directori: minim unul. Poate avea orice naţionalitate sau rezidenţă
şi poate fi persoană fizică sau juridică.
Acţionari: minim unul.
115
Dezvăluirea identităţii proprietarului beneficiar: nu.
Dezvăluirea Comitetului de Directori: nu în vreun registru
public.
Emiterea de acţiuni la purtător: este permisă.
Control valutar: nu.
Contabilitate şi raportări financiare anuale:
• companiile IBC înregistrate în Belize nu sunt obligate să
completeze registre contabile şi nici să depună declaraţii
financiare anuale;
• în cazul în care acţionarii sau directorii companiei o doresc,
registrele contabile pot fi ţinute oriunde în lume.
Companiile IBC înregistrate în Belize pot desfăşura orice activităţi
legale, cu excepţia celor bancare, de asigurări sau servicii de trust.
Pentru aceste servicii este necesară obţinerea unor licenţe speciale.
Limba pentru înregistrarea numelui: orice limbă.
Restricţii privind numele: orice nume pe care autorităţile îl vor
găsi nepotrivit, obscen, ofensiv; termeni care au legătură cu
roialitatea, imperialitatea sau termeni care sugerează patronatul
guvernului.
Limba în care se redactează documentele oficiale: engleza.
Durata de timp necesară încorporării: 1 zi pentru încorporare şi
2 pentru eliberarea documentelor.
Companii deja înregistrate (shelf company): există.
Legislaţie pentru prevenirea spălării banilor: există.
Terminologie care să denote răspunderea limitată: Limited,
Corporation, Incorporated, Societe Anonyme, Sociedad Anonima.
Liechtenstein:
- principat puţin cunoscut de marele public, cu capitala la Vaduz;
- renumit în cercul oamenilor de afaceri;
- administrează cca. 60 miliarde dolari;
- au o legislaţie fiscală atrăgătoare;
- căutat de cei care doresc sub siguranţa anonimatului să plaseze aici
fonduri de provenienţă dubioasă, trăind fără teama de pedeapsă;
- a devenit paradisul afacerilor şi al delicvenţei financiare, fiind
teritoriul european care concentrează fondurile mafiei şi corupţiei;
- este pe lista GAFI (Grupul de Acţiune Financiară Internaţională)
din anul 2000;
- din 2001 a desfiinţat conturile anonime şi solicită identificarea
titularilor de cont şi a împuterniciţilor respectivi;
- garantează păstrarea secretului bancar;
- în topul clasamentelor centrelor offshore Liechtenstein ocupă locul
2, după Jersey (cu 70 miliarde dolari) şi înaintea Principatului
Monaco ( 45 miliarde dolari);
- în prezent se estimează că deţine mai mult de 70.000 de societăţi
fictive (firme cu sediul social în principat, dar fără să desfăşoare
activităţi economice pe teritoriul lui);
- în problemele fiscale, principatul practică o subtilă distincţie între
evaziunea fiscală şi frauda fiscală, refuzând în mod constant să
acorde ajutor juridic.73
73 Opinie exprimată de C. Voicu , Al. Boroi, în Dreptul penal al afacerilor, ediţia 3, p. 183.
116
Gibraltar:
- colonie britanică cu o populaţie de 30.000 de locuitori, aşezată pe
o suprafaţă de 6 km²;
- numărul societăţilor înfiinţate depăşeşte cu mult numărul
populaţiei;
- regimul fiscal pentru societăţi este atractiv, deoarece acestea sunt
scutite de „impozitul pe beneficii” (impozitul pe profit) şi de taxa
de timbru pe o durată de 25 ani;
- capitalul minim pentru înregistrarea unei societăţi este de minim
100 lire sterline.
Monaco:
- principat în suprafaţă de 2 km², membră a ONU, care oferă mediul
propice pentru plasarea capitalului de origine ilegală;
- din 1863 a beneficiat de o derogare din partea Franţei, prin care se
permiteau oficial jocurile de noroc din cazinouri, în timp ce
acestea erau interzise în Franţă şi Italia până în 1933;
- acest fapt a contribuit puternic la dezvoltarea sa economică;
- argumente pentru ca principatul să fie un loc perfect pentru
spălarea banilor:
legislaţia garantează anonimatul tranzacţiilor;
nu există o deontologie riguroasă bancară;
prezenţa unei slabe cooperări administrative şi juridice
internaţionale;
lipsa controlului asupra activităţilor desfăşurate în
cazinouri;
- nu respectă acordurile bilaterale încheiate cu Franţa;
- „banul nu are miros şi justiţia este obligată la toate nivelele să-i
protejeze pe investitorii care contribuie la sporirea averii şi la
creşterea prestigiului acestui teritoriu princiar”74;
- evaziunea fiscală nu este considerată aici ca fiind un delict;
- trusturile continuă să nu fie reglementate în privinţa activităţii de
administrator al societăţii şi astfel să funcţioneze nestingherite în
principat;
- refuză să participe la Convenţia Europeană de cooperare şi ajutor
reciproc în materie penală, din 20 aprilie 1959;
- refuză frecvent să coopereze cu comisiile rogatorii internaţionale,
exceptând cazul în care o crimă sau un delict este recunoscut de
Monaco (evaziunea fiscală nu intră în discuţie) sau când s-a adus
atingere suveranităţii sau securităţii ţării care solicită ajutor juridic.
Aceste situaţii sunt foarte reale în practică.
Montserrat:
- insulă cu o suprafaţă de 40 mile² în arhipelagul Leeward, situat la
răsărit de Caraibe, la cca. 250 mile de Puerto Rico;
- colonie britanică care se autoguvernează;
- nu există curse aeriene directe decât cu SUA, deşi au un sistem
performant de telecomunicaţii;
- băncile sunt uşor de deschis şi menţinute în secret, datorită legilor
74 C. Duchaine, Juge à Monaco, Editura Lafon, Paris, 2002, p. 11 (magistrat în perioada 1995-1999, care acuză
sistemul juridic de complicitate cu mafia- afaceri necercetate, magistraţi destituiţi, dosare penale falsificate etc.).
117
bancare locale, elaborate special în acest scop;
- reglementările monetare şi de schimb valutar sunt aplicate cu
lejeritate, astfel încât importul şi exportul de fonduri se efectuează
cu uşurinţă.
Antilele Olandeze (The Netherlands Antilles):
- se întind de-a lungul Mării Caraibilor, cu două grupuri de câte trei
insule fiecare, aşezate la mare distanţă între ele: (Sf. Martin, Sf.
Eustatus şi Saba), situate la cca. 50 mile la est de Puerto Rico
(Curaçao, Aruba şi Bonaire) şi la cca. 50 mile de largul coastelor
Venezuelei;
- sunt stat membru al regatului Olandei împreună cu Olanda şi
Surinam, dar exercită o autonomie completă în afacerile interne ale
statului;
- importante ca paradisuri fiscale sunt Curaçao, unde este amplasată
capitala- Willemsted şi Sf Martin, jumătate posesiune franceză;
- tratatul privind taxele, semnat de Olanda cu SUA şi cu Marea
Britanie, a conferit o anumită supremaţie Antilelor Olandeze
asupra celorlalte state, în privinţa secretului financiar;
- esenţa tratatului: corporaţiile din Antilele Olandeze care au
investiţii în SUA sunt fie scutite de impozite, fie achită impozite
mai reduse decât cele impuse pe profiturile câştigate de companiile
altor ţări;
- în 1983 au fost create, în virtutea tratamentului legal preferenţial,
2544 noi companii;
- oferă servicii moderne şi eficiente de telex, telefon şi poştă, o reţea
amplă de bănci internaţionale, curse aeriene directe cu New York
şi Miami;
- în 2-4 săptămâni poate fi înfiinţată orice entitate financiară la
costuri reduse, iar corporaţiile străine sunt scutite la înfiinţare de
orice restricţii monetare şi de schimburi valutare;
- confidenţialitatea corporativă este asigurată prin aplicarea
legislaţiei civile olandeze şi folosirea sistemului de „acţiune la
purtător”, în cazul proprietăţii de corporaţie;
- secretul bancar este respectat, deşi nu există o legislaţie specifică
în materie;
- au elaborat legi şi reglementări pentru atragerea investitorilor, ca şi
marele lor rival Insulele Cayman;
- şi-au asigurat un sector considerabil al pieţei financiare, datorită
avantajelor conferite de tratat.
Panama:
- cel mai important paradis fiscal din zona latino-americană, care
dezvoltă o veritabilă industrie de servicii financiare;
- importanţa strategică a Canalului Panama garantează securitatea
generată de prezenţa militară americană;
- legislaţia protejează secretul bancar şi facilitează înregistrarea
societăţilor confidenţiale, dar şi posibilitatea de tranzit al unor mari
cantităţi de bani lichizi prin băncile panameze;
- conferă statului Panama un rol important pe piaţa financiară;
- lipsa controlului şi absenţa taxelor vamale protejează capitalurile
latino-americane, dar şi capitalurile de origine criminală, astfel
acest paradis fiscal constituie un centru de tranzit între Asia şi
118
Europa în privinţa traficului de arme şi droguri americano-
columbiene.
119
Coreea de Sud, Spania, Sri Lanka, Suedia, Trinidad Tobago şi
USA.
Situaţii financiare contabile: companiile trebuie să ţină
evidenţele contabile şi să depună situaţii financiare.
Conducerea companiilor: minim unul, care trebuie să fie rezident
în Elveţia.
Secretar registrat: nu este necesar.
Acţionari: compania pe acţiuni (AG): minim trei acţionari;
compania cu răspundere limitată, (GmbH): minim doi fondatori.
Impozitarea: Elveţia oferă concesii speciale fiscale companiilor
de tip Holding sau Domiciliary. În anumite cantoane, companiile
pot fi scutite aproape total de impozitul pe profit. Elveţia are
numeroase tratate pentru evitarea dublei impuneri.
2. Londra- Marea Britanie ( Regatul Unit al Marii Britanii)78
Regatul Unit al Marii Britanii, situat pe coasta vestică a
Europei, este format din Anglia, Scoţia, Ţara Galilor şi Irlanda
de Nord. Este o monarhie condusă de Regina Elisabeta a II-a.
Are o populaţie de aproximativ 58 milioane de locuitori, din
care 8 milioane trăiesc în Londra.
Cadrul Legislativ: „Common Law”.
Economia: este una dintre marile puteri comerciale şi
financiare. Se află între primele patru puteri economice
vest–europene, cu rezerve mari de cărbune, petrol şi gaz
natural, având o producţie mare de energie. Este lider în
furnizarea de servicii financiare, bancare şi de asigurări.
Moneda naţională: lira sterlină (GBP).
Limba oficială: engleza.
Informaţii despre tipuri de companii înregistrate în Marea Britanie:
Tipuri de companii: companii private cu răspundere limitată;79
companii publice cu răspundere limitată.
Legislaţie: Legea companiilor din 1985.
Legea impozitării veniturilor şi a corporaţiilor din 1988.
Capitalul social: companii private.
Capitalul minim emis - 1 acţiune.
Capitalul social pentru companiile private se ridică de obicei la
1,000 GBP.
Companii publice
Capitalul minim emis – 1 acţiune.
Capitalul social minim pentru companiile publice este de 50,000
GBP, din care 12,500 GBP trebuie plătiţi.
Tipuri de acţiuni: obişnuite, care pot fi răscumpărate, cu sau fără
drept de vot etc.
Restricţii: companiile nu au voie să deruleze activităţi în sectorul
bancar, de asigurări, financiar sau de resurse umane, fără
obţinerea unei autorizaţii speciale.
Regimul de impozitare: este scăzut în comparaţie cu alte ţări
europene, companiile britanice fiind folosite ca mijloace
eficiente de planificare fiscală. Nivelul de impozitare variază
120
(între 20 şi 30 %) în funcţie de profitul net înaintea impozitării.
Companiile internaţionale au mai multe posibilităţi de a-şi
reduce impozitul la 0%.
Tratate pentru evitarea Dublei Impuneri: au fost semnate 100
de astfel de tratate. UK are cele mai multe tratate în comparaţie
cu celelalte state suverane.
Raportări anuale: sunt obligatorii. Taxa anuală de completare
este de 15 GBP.
Taxa anuală de licenţă: 0 (NIL).
Raportări financiare anuale: sunt obligatorii, dar companiile a
căror cifră de afaceri nu depăşeşte 1,000 GBP nu trebuie să
auditeze declaraţiile financiare, în schimb directorii trebuie să
ateste conturile.
Sediu/agent înregistrat: este obligatorie existenţa unui sediu
înregistrat în Anglia sau în Ţara Galilor.
Secretarul companiei: este obligatoriu.
Directori: companii private- minim unul. Poate avea orice
naţionalitate sau rezidenţă şi poate fi persoană fizică sau
juridică.
Companii publice- minim 2, de orice naţionalitate, rezidenţă, persoană
fizică sau juridică.
Acţionari: minim unul pentru companii private şi minim 2 pentru
companii publice.
Dezvăluirea identităţii proprietarului beneficiar: nu.
Dezvăluirea Comitetului de Directori: da, dar anonimitatea
poate fi păstrată prin folosirea nominalizărilor.
Dezvăluirea acţionarilor: da, dar anonimitatea poate fi păstrată
cu ajutorul serviciilor nominale.
Confidenţialitatea: anonimitatea poate fi păstrată cu ajutorul
serviciilor nominale.
Emiterea de acţiuni la purtător: este permisă, cu condiţia să fie
deţinute de un custode.
Control valutar: nu există.
Limba pentru înregistrarea numelui: orice limbă din alfabetul
latin.
Restricţii privind numele: orice nume pe care autorităţile îl vor
găsi nepotrivit, obscen, ofensiv; termeni care au legătură cu
roialitatea, imperialitatea sau termeni care sugerează patronajul
guvernului.
Limba în care se redactează documentele oficiale: engleza.
Durata de timp necesară încorporării: 10 zile lucrătoare.
Companii deja înregistrate (shelf company): există.
Legislaţie pentru prevenirea spălării banilor: există.
Terminologie care să denote răspunderea limitată: Limited,
Public Limited Company etc.
Alte tipuri de companii: companii nelimitate, companii de
garanţie, parteneriate cu răspundere limitată etc.
În loc de concluzii: un cetăţean britanic care are un părinte născut
în străinătate nu plăteşte impozit decât pe venitul dobândit în
Marea Britanie. Dacă aceştia pot investi oricâţi bani vor în
afaceri în străinătate, pot să-şi plaseze banii în bănci din ţări cu o
121
economie solidă, deoarece ei vor fi exceptaţi de la impozitarea
acestor venituri realizate în alte ţări.
3. Marele Ducat al Luxemburgului
• a devenit în ultimii 30 ani o piaţă financiară de prim rang;
• în 1963 ea avea doar 6 bănci;
• în 2003 avea 206 bănci, o mare parte dintre ele constituind
sucursale ale unor bănci străine la nivel mondial (chiar şi cele mai
mari bănci luxemburgheze aparţin acum marilor grupări financiare
străine- ex: grupul Fortis posedă o parte majoritară din acţiunile
Băncii Generale din Luxemburg) ;
• în prezent doar CEC-ul şi băncile agricole de credit rămân
instituţiile financiare în proprietatea luxemburgheză;
• a trecut de la o economie dominantă siderurgică la o piaţă
financiară de prin rang în Europa şi nu numai:
* care a fost favorizată de legislaţia adoptată, începând cu 1960 ;
* care a dus la stabilizarea unei pieţe financiare ;
* la lărgirea câmpului de intervenţie a bursei locale şi a cotaţiei de
valori mobiliare;
• a atras fluxul de capital din statele vecine (Germania şi Franţa)
care aveau o legislaţiei fiscală restrictivă;
• sistemul de impozitare a contribuit la expansiunea amplă a
sectorului financiar privat;
• sistemul se caracterizează prin discreţia totală asupra tranzacţiilor
financiare desfăşurate în băncile luxemburgheze;
• ulterior, venirea la putere în Franţa a socialiştilor, în 1981, a
facilitat băncilor luxemburgheze, elveţiene şi belgiene, obţinerea
de mari profituri;
• este considerat ţară offshore, gestionând capitaluri considerabile
provenind din statele vecine (în estimările specialiştilor, jumătate
din capitalurile germane expatriate au fost plasate aici).
Regimul juridic al companiilor offshore din Statele Unite ale
Americii:
Statele Unite ale Americii formează o Republică Federală
independentă, constituită din 51 de state.
Cadrul Legislativ: Common Law.
Moneda naţională: dolarul american (USD).
Limba oficiala: engleza.
Informaţii despre tipuri de companii înregistrate în SUA80:
Tipuri de companii: companii americane cu răspundere limitată
(Limited Liability Company sau prescurtat LLc). LLc sunt
instrumente populare în afacerile internaţionale, pentru că, deşi nu
sunt nici parteneriate şi nici coorporaţii, combină avantajele
ambelor structuri.
O companie US Limited Liability Company (companie cu
răspundere limitată) LLC este o afacere hibrid, care permite uneia
sau mai multor persoane să-şi desfăşoare activitatea fără a-şi risca
bunurile personale prin limitarea răspunderii acestora, fără
complexitatea corporaţiilor folosite de obicei. Corporaţia este o
122
companie limitată de acţiuni, în timp ce o companie LLC nu emite
acţiuni, iar deţinătorii ei sunt denumiţi membrii.
Companiile LLC au devenit cunoscute ca o formă de business care
era taxată ca un parteneriat, în timp ce permitea o protecţie
personală similară cu cea a corporaţiilor (societăţilor pe acţiuni).
După Legea Wyoming din 1977 şi hotărârea Fiscului din 1988,
companiile LLC au devenit universal acceptate şi toate statele din
SUA au acum legislaţie ce permite această formă de organizare.
Fiecare stat american permite formarea unei companii cu
răspundere limitată (LLC), existând totuşi aspecte minore ce
diferă de la stat la stat, conceptul fundamental fiind acelaşi:
• o companie LLC este o entitate legală separată precum o
corporaţie;
• o companie LLC nu deţine acţiuni. În consecinţă,
proprietarii nu sunt acţionari, ci membrii;
• o companie LLC poate fi formată cu un membru;
• membrii nu sunt răspunzători pentru datoriile companiei;
• membrii unei companii LLC pot fi persoane fizice sau
juridice, rezidente sau non-rezidente;
• o companie LLC nu plăteşte impozite. Membrii rezidenţi
sunt răspunzători pentru plata impozitului pe venitul
personal. Membrii non-rezidenţi sunt răspunzători pentru
veniturile ce derivă din operaţiuni comerciale efectuate pe
teritoriul SUA;
• membrii non-rezidenţi nu plătesc impozite şi nu trebuie să
completeze declaraţii de impozit, dacă veniturile nu provin
de pe teritoriul SUA;
• o companie LLC are o durată de existenţă limitată.
Companiile LLC pot fi folosite îndeosebi pentru comerţul
internaţional (cu excepţia SUA ) sau pentru a deţine acţiuni în
deplină anonimitate la alte societăţi comerciale, în acelaşi mod în
care se poate folosi o companie înregistrată în jurisdicţii, precum
Dominica, Seychelles sau Belize.
Legislaţia: depinde de fiecare stat. De exemplu, în Delaware
funcţionează legea Delaware a companiilor din 1994-95; New
York – legea New York a companiilor cu răspundere limitată
(capitolul 34).
Capitalul social: nu este fixat un prag minim pentru capitalul
social.
Restricţii: nu sunt permise activităţi în sectorul financiar, bancar,
de asigurări şi reasigurări, fără obţinerea unei autorizaţii speciale.
Impozitare: LLcs-urile au acelaşi regim de impozitare ca şi
parteneriatele, adică impozitul pe venit revine membrilor. LLcs-
urile americane care conduc afaceri în afara statelor şi care nu au
membri rezidenţi şi nu au venituri din USA nu sunt supuse
impozitării şi nu trebuie să depună raporturi anuale.
Tratate pentru evitarea Dublei Impuneri: există mai multe
astfel de tratate.
Raportări anuale: nu sunt obligatorii.
Taxa anuală de licenţă: depide de stat:
• Delaware – 200 USD;
123
• New York – 0 USD;
• Washington – 200 USD.
Raportări financiare anuale: nu sunt obligatorii decât atunci
când compania desfăşoară activităţii în interiorul statelor.
Sediu/agent înregistrat: este obligatorie existenţa unui sediu
înregistrat în statul în care se află compania.
Secretarul companiei: este obligatorie numirea unui secretar.
Directori: minim unul. Poate avea orice naţionalitate sau rezidenţă
şi poate fi persoană fizică sau juridică. Variază de la stat la stat.
Acţionari: minim unul.
Confidenţialitate: serviciile sunt strict confidenţiale din moment
ce nu sunt cerinţe de raportare.
Dezvăluirea identităţii proprietarului beneficiar: nu este
necesară în majoritatea statelor.
Dezvăluirea Comitetului de Directori: nu este necesară în
majoritatea statelor.
Emiterea de acţiuni la purtător: nu este permisă.
Control valutar: nu.
Limba pentru înregistrarea numelui: orice limbă din alfabetul
latin.
Restricţii privind numele: orice nume pe care autorităţile îl vor
găsi nepotrivit, obscen, ofensiv; termeni care au legătură cu
roialitatea, imperialitatea sau nume care sunt similare cu alte
companii deja înregistrate. Nume precum: bănci, asigurări,
reasigurări sunt interzise în toate statele.
Limba în care se redactează documentele oficiale: engleză.
Durata de timp necesară încorporării: 2 zile lucrătoare pentru
încorporare şi 5 zile lucrătoare pentru eliberarea documentelor.
Companii deja înregistrate (shelf company): există în câteva
state.
Legislaţie pentru prevenirea spălării banilor: există.
Terminologie care să denote răspunderea limitată: Limited
Liability Company, Limited Company sau prescurtările aferente:
LLC sau LC.
Alte tipuri de companii: corporaţiile – impozitate la ambele
nivele, şi la cel de stat şi la cel de federaţie.
Regimul juridic al companiilor offshore din Singapore:
Republica Singapore este situată în sud-estul Asiei, în Peninsula
Malayesiană.
Este membră independentă a Commonwealth-ului Britanic din
1965. Are o populaţie de aproximativ 3,000,000 locuitori, din care
75% sunt chinezi, iar 25% sunt malaynezi, indieni sau alte
naţionalităţi.
Cadrul Legislativ: sistem Juridic Independent, bazat pe Sistemul
Juridic Englez („Common Law”).
Infrastructura: are o infrastructură tehnologică foarte dezvoltată,
asigurând o bună conexiune cu celelalte state ale lumii.
Economia: Singapore are o infrastructură economică de înalt
nivel, fiind unul dintre cele mai mari centre financiare, bancare şi
de investiţii internaţionale.
Moneda naţională: dolarul singaporez (S$).
124
Limba oficială: engleza, dar şi mandarina şi malayesiana sunt
considerate limbi oficiale.
Informaţii despre tipuri de companii înregistrate:
Tipuri de companii: companii rezidente sau nerezidente.
Legislaţia: Legea Companiilor din Singapore.
Capitalul social: capitalul social standard este de 100,000 S$.
Restricţii: nu au voie să deruleze activităţi în sectorul financiar,
media sau politic, fără obţinerea unei autorizaţii speciale.
Impozitare:
• companiile rezidente: 24.5 %;
• companiile nerezidente: 24.5%;
• exonerate: N/A;
• impozitările se pot reduce foarte mult, chiar până la 0%,
datorită numeroaselor tratate semnate cu diverse ţări pentru
a evita dubla impunere.
Tratate pentru evitarea Dublei Impuneri: un număr mare de
astfel de tratate.
Raportări anuale: nu sunt obligatorii.
Taxa anuală de licenţă: 35S$.
Raportări financiare anuale: trebuie auditate de auditori
rezidenţi şi depuse la autorităţi. Exoneratele nu trebuie să îşi
auditeze conturile.
Sediu/agent înregistrat: este obligatorie existenţa unui sediu
social înregistrat în Singapore.
Secretarul companiei: este obligatorie numirea unui secretar
rezident.
Directori: minim doi. Unul trebuie să fie persoană fizică
rezidentă.
Acţionari: minim unul.
Dezvăluirea identităţii proprietarului beneficiar: este
obligatorie.
Dezvăluirea Comitetului de Directori: este şi ea obligatorie.
Emiterea de acţiuni la purtător: nu este permisă.
Control valutar: nu.
Limba pentru înregistrarea numelui: orice limbă din alfabetul
latin.
Restricţii privind numele: orice nume pe care autorităţile îl vor
găsi nepotrivit, obscen, ofensiv.
Limba în care se redactează documentele oficiale: engleza.
Durata de timp necesară încorporării: o săptămână.
Companii deja înregistrate (shelf company): există.
Legislaţie pentru prevenirea spălării banilor: există
Terminologie care să denote răspunderea limitată: Private
Limited, Pte Ltd.
125
peste 4 000 de olandezi au raportat active de peste un miliard de euro
în „paradisuri fiscale" cunoscute, pentru a evita amenzile usturătoare
care au fost introduse de guvern începând cu 2010.
Olandezii s-au grăbit să raporteze voluntar deţinerile în
„paradisurile fiscale" înainte de intrarea în vigoare (2010) a noii
legislaţii pentru combaterea evaziunii fiscale, care prevede amenzi
foarte mari pentru cei care nu raportează conturile offshore către
autorităţi.81.
Amenzile pentru neraportarea activelor din conturile offshore încep în
Olanda de la 15% din totalul acestor deţineri şi pot ajunge la 300%.
Aceasta este una dintre dovezile clare că atunci când statele doresc să
stăpânească fenomenul firmelor off shore, dar mai ales transferul
banilor în paradisuri fiscale, reuşesc cu succes să o facă!82
Statele Unite, Olanda, dar şi alte state membre OCDE au adoptat deja
măsuri stricte de urmărire a conturilor offshore pentru a reduce
evaziunea fiscală şi fac eforturi pentru atragerea activelor dinspre
„paradisurile fiscale" către pieţele locale, în încercarea de a-şi relansa
economiile.
Astfel, aceasta a ajuns o problemă generală pentru toate statele lumii,
în contextul în care sunt afectate relaţiile comerciale internaţionale şi
nu numai, este afectată direct întreaga economie a fiecărui stat din care
se „sifonează” aceste fonduri consistente, care puteau fi folosite în plan
intern.
81Conform declarațiilor ministrului de finanțe olandez de la acea vreme, Jan Kees de Jager, preluate de Mediafax.
82A se vedea http://www.business24.ro/international/olanda/paradisurile-fiscale-nu-mai-functioneaza-pentru-olandezi-
1467362.
126
În Franţa, Jerome Cahuzac a demisionat discreditat din funcţia de
ministru al bugetului, în urma dezvăluirii că a deţinut un cont secret în
Elveţia. El a fost acuzat de fraudă fiscală.
Partidul de guvernământ din Spania a efectuat plăţi din conturi secrete
elveţiene ani de zile.
Un înalt politician grec a fost condamnat la închisoare pentru
falsificarea declaraţiilor financiare, care vizau sume nedeclarate,
ascunse în paradisuri fiscale.
S-a dovedit în ultima perioadă că grupuri precum Apple, Google şi
Starbucks au folosit trucuri de contabilitate bizare pentru a-şi pune la
adăpost profiturile. Acestea includ cererea Google, aprobată de
Internal Revenue Service /IRS/, astfel încât capitalul său intelectual să
rămână în Insulele Bermude.
Bănci ca HSBC şi UBS au fost detectate că spală bani care facilitează
acest proces, deci practica a demonstrat că lucrurile par a fi scăpate de
sub control cu buna ştiinţă.
Estimări recente ale "Tax Justice Network" sugerează că depozitele
sunt de ordinul a 21 trilioane de dolari.
Conform:http://www.business24.ro/taxe-si-impozite/stiri-taxe-si-
impozite/financial-times-austeritatea-pune-in-pericol-paradisurile-
fiscale-1528269.
127
IRS (Autoritatea fiscală) din SUA şi cu aprobarea clasei politice
americane şi a Wall Street, potrivit autorului analizei.
Aceste „terenuri de joc" ale celor bogaţi şi puternici au fost în mare
parte ascunse de ochii publicului în cursul boom-ului financiar
îndelungat. În noua lume de austeritate de după crahul din 2008 sunt
percepute tot mai mult ca un cancer al sistemului financiar global, ce
trebuie extirpat.
Ostilitatea publică a fost accelerată în mare măsură de criza din
Cipru. Insula a fost mulţi ani un paradis fiscal şi secretoman de
notorietate mai ales pentru banii ruseşti. Cu toate acestea, s-au închis
ochii în faţa fenomenului mai degrabă decât să fie controlat. Apoi,
Ciprul a explodat - un memento privind modul în care un centru
financiar nereglementat se poate transforma rapid într-un pericol de
moarte pentru economia mondială.”
Printre propunerile autorului analizei se regăsesc:
-impunerea unor reforme vizând ca toate conturile din băncile străine
din orice jurisdicţie să fie raportate autorităţilor fiscale naţionale ale
titularilor de cont; veniturile neraportate deturnate în conturi de peste
mări în trecut să fie impozitate la ratele naţionale, cu sancţiuni pentru
evaziune; miile de fonduri speculative şi corporaţii cu sediul în Caraibe
pentru operaţiuni din SUA şi Europa să fie repatriate în SUA şi
Europa; proprietăţile care aduc beneficii să fie dezvăluite privind toate
companiile cu capital străin.
Aceste propuneri îndrăzneţe sunt interesante, dar inaplicabile, dacă nu
există voinţă politică comună, la nivel mondial, care nu poate exista
atâta timp cât printre beneficiarii acestor fonduri sunt într-un fel, direct
sau indirect, chiar acei politicieni care ar trebui să reglementeze şi
poate chiar să desfiinţeze aceste paradisuri fiscale.
128
Acţiunea bulgarilor a atras multe firme din ţări ca Germania şi Italia, unde impozitul pe profit este
de aproape patru ori mai mare. Oamenii de afaceri din ţările dezvoltate au toate motivele să-şi
extindă sau mute activităţile în estul Europei, dacă acestea le oferă condiţii favorabile pentru a-şi
păstra mare parte din resursele financiare în propriul buzunar, fără a plăti taxe şi impozite în statul
naţional.
În 2002 şi 2003, Bulgaria a reuşit să atragă un volum al investiţiilor străine comparabil cu cel din
ţara noastră, în condiţiile în care are o populaţie de aproape trei ori mai mică. În ultimii trei ani,
rezultatele reformelor economice din ţara noastră au atras investiţii din ce în ce mai mari. În ultimii
16 ani, România a atras investiţii străine în valoare de 26 miliarde euro, în timp ce Bulgaria a atras
doar 16 miliarde euro.
Reprezentanţii oamenilor de afaceri consideră că investitorii străini au continuat să vină în
România, chiar dacă fiscalitatea este mai ridicată, întrucât aceştia au fost interesaţi de dimensiunea
mare a pieţei autohtone şi de ritmul ridicat de creştere economică.
România atrage investitorii datorită pieţei mari pe care o are, iar diferenţa de şase procente în
impozitarea profitului nu va produce deturnări semnificative ale investiţiilor străine către Bulgaria.
Ipoteza este confirmată şi de particularităţile investiţiilor străine din Europa de Est. Astfel, cele mai
mari sume au fost aduse până în prezent, atât în România, cât şi în Bulgaria, pentru a acapara
resurse sau consumatori şi nu pentru a folosi forţa de muncă ieftină.
Domeniile care au prezentat un interes mare pentru investiţii au fost serviciile financiare,
telecomunicaţiile, piaţa imobiliară şi petrolul. Este foarte probabil ca strategia bulgarilor să
convingă în special investitorii interesaţi să producă mai ieftin, în special firmele ce preferă să
lucreze în sistem lohn.
Nivelul impozitului pe profit de 10% a conferit Bulgariei şi Ciprului statutul de paradis fiscal al
Uniunii Europene. Cele mai mari impozite din comunitate se înregistrează în statele dezvoltate.
Comparativ cu statele din centrul Europei, cel din România este cel mai mic. Cifrele vorbesc de la
sine: 47,5% este nivelul fiscalităţii pe muncă în România, iar în Bulgaria contribuţiile sociale
reprezintă numai 36,4% din salariul brut, în condiţiile în care în UE media este de 34,5% . De aici şi
tendinţa oamenilor de afaceri români de a-şi „disipa” veniturile în paradisuri fiscale şi, implicit, de a
se sustrage de la plata impozitelor şi taxelor către statul român.
129
Teste de evaluare/ autoevaluare
2. „Nu există criterii unice, clare şi obiective permanente pentru a identifica o ţară ca fiind un
paradis fiscal”, se consemnează într-un raport al:
a) OMC;
b) FMI;
c) OECD.
5. Prin politica fiscală a unui stat nu se poate încuraja activitatea financiară, de afaceri şi
bancară. (adevărat/fals)
130
Voicu, Costică; Sandu, Florin; Boroi, Alexandru; Molnar, Ioan, Drept penal al afacerilor,
Editura Rosetti, Bucureşti, 2002.
Vonica, Romul Petru, Introducere generalǎ în drept, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2000.
Beleiu, Gh., Drept civil român, Editura Şansa, Bucureşti, 1992.
Unitatea de învăţare 9
Titlurile de credit- mijloace de plată utilizate în comerţul internaţional83
9.1. Introducere
În dezvoltarea comerţului internaţional, un rol esenţial l-au avut şi îl au existenţa şi influenţa
mijloacelor de plată simplificate şi modernizate odată cu trecerea anilor, care au rolul de a facilita
schimburile comerciale şi de a fluidiza tranzacţiile financiare pentru o mai mare rapiditate a
circulaţiei banilor, în cazul relaţiilor economice internaţionale.
Competenţe specifice
• dobândirea cunoştinţelor privind conţinutul şi forma titlurilor
comerciale de valoare;
• exersarea capacităţii de completare a unei cambii, Cec, bilet
la ordin;
• exersarea capacităţii de a analiza importanţa utilizării
83
Unitate de învățare preluată din manualul redactat în format ID/IFR – Roxana-Daniela Păun, Dreptul
afacerilor, Editura Fundației România de Mâine, București, 2018, p 91- 100, ISBN978-606-20-0251-0.
131
titlurilor comerciale de valoare în relaţiile de afaceri.
84
Smaranda Angheni; Magda Volonciu; Camelia Stoica, Drept comercial, ediţia a III-a, Editura ALL
Beck, Bucureşti, 2004, cap XI, Titluri de credit, p 441- 444.
85
St. D. Cărpenaru, Drept comercial roman, ediţia aV-a, Editura ALL Beck, Bucureşti, 2004, cap.
VII, Titluri comerciale de valoare, p. 506- 510.
86
Legea asupra cambiei şi biletului la ordin, nr. 58/1934, şi Legea cecului nr. 59/1934, cu
modificările şi completările ulterioare.
87
O. Căpăţână , Brânduşa Ştefănescu , op cit., vol. II, p. 74, V. Luha , Trăsături generale ale
titlurilor de credit, în „Revista de drept comercial”, nr. 7-8, /1998, p. 160 şi următ. „Asupra distincţiei faţă
de titlurile de creanţă civile”, a se vedea I. Turcu, Teoria şi practica dreptului comercial român, vol II,
Editura Lumina Lex, Bucureşti, 1998, p 82-87.
132
efectele de comerţ numite şi „moneda comercianţilor” (cambia,
biletul la ordin, cecul), valorile mobiliare (acţiuni, obligaţiuni),
titluri reprezentative ale mărfurilor (conosamentul, recipisa de
depozit, warantul, care se numesc reprezentative, deoarece înlocuiesc
mărfurile şi pot circula în locul acestora, în condiţiile legii) .
2. După modul în care circulă: titluri nominative, titluri la
ordin, titluri la purtător.
3. În funcţie de cauza lor: titluri cauzale, titluri abstracte.
133
la data emisiunii cambiei, dacă o altă dată nu este arătată.
Condiţii de formă:
✓ Atunci când cambia poartă:
* semnături ale unor persoane incapabile de a se obliga prin
cambie;
*semnături false sau semnături ale unor persoane imaginare;
* semnături care pentru orice alt motiv nu ar putea obliga
persoanele care au semnat cambia sau în numele cărora ea a fost
semnată, obligaţiile celorlalţi semnatari rămân totuşi valabile.
✓ Orice semnătură cambială trebuie să cuprindă
numele şi prenumele sau firma celui care se obligă. Este totuşi
valabilă semnătura în care prenumele este prescurtat sau arătat
numai prin iniţială.
134
În lipsa protestului, acceptarea nedată este socotită faţă de
acceptant ca fiind făcută în ultima zi a termenului prevăzut pentru
prezentare spre acceptare.
Scadenţa unei cambii trasă la una sau mai multe luni de la
data emisiunii sau de la vedere e socotită la data corespunzătoare din
luna în care plata trebuie să fie făcută. În lipsă de dată
corespunzătoare, scadenţa va fi în ultima zi a acestei luni.
Când o cambie este trasă la una sau mai multe luni şi
jumătate de la dată sau de la vedere, se socotesc mai întâi lunile
întregi şi apoi jumătatea.
Când o cambie este plătibilă la o zi fixă într-un loc, unde
calendarul este deosebit de acela al locului de emisiune, data
scadenţei se consideră fixată după calendarul locului de plată.
Când o cambie trasă între două locuri, având calendare
deosebite, este plătibilă la un anume timp de la data emisiunii,
scadenţa se stabileşte socotindu-se din ziua care, potrivit calendarului
locului de plată, corespunde zilei de emisiune.
135
articolul precedent nu va fi socotit bilet la ordin, afară de cazurile
arătate în alineatele ce urmează.
* Biletul la ordin a cărui scadenţă nu este arătată, este socotit
plătibil la vedere.
* În lipsa unei arătări speciale, locul emisiunii titlului este
socotit loc de plată şi în acelaşi timp loc al domiciliului emitentului.
* Dacă biletul la ordin nu arată locul unde a fost emis, se
socoteşte semnat în locul arătat lângă numele emitentului.88
* Sunt, de asemenea, aplicabile biletului la ordin dispoziţiile
privind cambia plătită de un an al treilea sau într-o localitate, alta
decât aceea a domiciliului trasului (art. 4 şi 30), stipulaţiunea de
dobândă (art. 5), deosebirile în indicarea sumei de plată (art. 6),
efectele unei semnături puse în condiţiunile arătate la art. 7, efectele
semnăturii unei persoane care lucrează fără împuternicire sau
depăşind împuternicirea (art. 10) şi cambia în alb (art. 12).
88
Sunt aplicabile biletului la ordin, în măsura în care nu sunt incompatibile cu natura acestui titlu,
dispoziţiunile relative la cambie, privind: girul (art. 13 - 23); scadenţa (art. 36 - 40); plata (art. 41 - 46);
acţiunea sau executarea cambială (art. 47) şi regresul în cazul de neplată (art. 48 - 55 şi 57 - 65);
protestul (art. 66 - 73); plata prin intervenţiune (art. 74 şi 78 - 82); copiile (art. 83 şi 86); alterările (art. 88);
prescripţiunea (art. 94); zilele de sărbătoare legală, calendarul termenelor şi inadmisibilitatea termenului de
graţie (art. 95 - 98); subscrierea prin punere de deget (art. 99); acţiunea decurgând din îmbogăţire fără
cauză (art. 65); anularea şi înlocuirea titlului (art. 89 - 93).
136
- în lipsa unei arătări speciale, locul arătat lângă numele
trasului este socotit loc de plată. Dacă mai multe locuri sunt arătate
lângă numele trasului, cecul este plătibil la primul loc arătat;
-în lipsa acestora sau a oricăror alte arătări, cecul este plătibil
la locul unde trasul are principalul său stabiliment;
- cecul care nu arată unde a fost emis se socoteşte semnat la
locul arătat, lângă numele trăgătorului.
Condiţii de formă: dacă cecul poartă:
- semnăturile unor persoane incapabile de a se obliga prin
cec;
- semnături false sau semnături ale unor persoane imaginare;
- semnături care pentru orice alt motiv nu ar putea obliga
persoanele care au semnat cecul sau în numele cărora a fost semnat,
atunci obligaţiunile celorlalţi semnatari rămân totuşi valabile;
- cecul nu poate fi tras decât asupra unui bancher. Excepţie:
cu toate acestea, cecul tras şi plătibil în străinătate este valabil ca cec,
chiar dacă trasul nu este bancher;
- cecul nu poate fi emis decât dacă trăgătorul are disponibil la
tras, disponibil asupra căruia are dreptul de a dispune prin cec, pe
baza unei convenţiuni exprese sau tacite. Titlul emis fără observarea
acestor condiţiuni valorează totuşi ca cec;
- cecul nu poate fi acceptat. Menţiunea de acceptare trecută
pe cec se socoteşte nescrisă. Orice menţiune de certificare, vedere sau
alta echivalentă, scrisă pe titlu şi semnată de tras, are numai efectul
confirmării existenţei disponibilului şi îl împiedică pe trăgător de a-l
putea retrage înainte de a fi trecut termenul de prezentare.
Modalităţi de plată a CEC-ului: cecul poate fi stipulat
plătibil89:
- unei anumite persoane cu sau fără clauza expresă „la
ordin";
- unei anumite persoane cu clauza „nu la ordin" sau o
expresiune echivalentă „la purtător";
- cecul stipulat plătibil unei anumite persoane, cu menţiunea
„sau la purtător" ori o altă expresie echivalentă, este socotit cec la
purtător;
- cecul fără arătarea beneficiarului este socotit cec la
purtător;
- cecul poate fi la ordinul trăgătorului însuşi;
- cecul poate fi tras pentru contul unui terţ;
- cecul nu poate fi tras asupra trăgătorului însuşi, în afară de
cazul unui cec tras între deosebite stabilimente ale aceluiaşi trăgător.
În acest caz, cecul nu poate fi la purtător.
Cecul circular- definiţie şi caracteristici
Definiţie: conform art. 79: „Cecul circular este un titlu
de credit la ordin, emis de o bancă sau un alt institut de credit,
anume autorizate pentru sume ce le are disponibile de la
89
Dacă într-un cec suma de plată este scrisă în litere şi în cifre, în caz de deosebire suma de plată este
cea scrisă în litere.
Dacă suma de plată este scrisă de mai multe ori, fie în litere, fie în cifre, în caz de deosebire suma
de plată este cea mai mică.
137
primitorii cecurilor în momentul emisiunii, plătibil la vedere în
oricare dintre locurile arătate de emitent.
Caracteristici:
Banca sau institutul de credit, autorizate a emite cecuri
circulare, va trebui să depună la Banca Naţională a României, cel
mai târziu până a doua zi de la emitere, o cauţiune în titluri de
stat, garantate de stat, sau lombardabile la Banca Naţională,
socotite la cursul zilei, de 40% din valoarea cecurilor circulare
emise zilnic, cauţiune asupra căreia posesorii unor asemenea
cecuri au un privilegiu special.
Cauţiunea nu se va putea elibera de Banca Naţională
decât contra prezentării cecului respectiv, cu menţiunea „achitat".
Elementele cecului circular sunt:
1. Denumirea de „cec circular" în cuprinsul titlului.
2. Promisiunea necondiţionată de a plăti la vedere o anumită
sumă de bani.
3. Numele şi prenumele primitorului.
4. Arătarea datei şi locului în care cecul circular a fost emis.
5. Semnătura băncii sau instituţiunii emitente.
Titlul căruia îi lipseşte vreuna dintre condiţiunile mai sus
arătate nu are valoare de cec circular.
Posesorul decade din dreptul de regres, dacă nu prezintă
titlul la plată în termen de 30 de zile de la emisiune.
Acţiunea contra emitentului se prescrie prin trecere de 3
ani de la data emisiunii.
Girul în favoarea emitentului stinge cecul.
138
ordonanţa, comunicându-se petiţionarului şi
reprezentantului emitentului copie de pe opoziţie odată cu
citaţia;
✓ emitentul care a plătit cecul circular, cu toată
înştiinţarea despre pierderea sau sustragerea cecului, nu
răspunde de plata făcută înainte de notificarea ordonanţei
de anulare. De asemenea, emitentul care a plătit un cec
circular, chiar după primirea notificării, nu este responsabil
dacă plata a fost făcută de un stabiliment căruia, dintr-un
fapt neimputabil emitentului, nu i-a putut ajunge la
cunoştinţă notificarea ordonanţei de anulare;
în caz de pierdere, sustragere sau distrugerea unui cec
circular netransmisibil, nu se va putea folosi procedura de
anulare, însă primitorul are dreptul de a obţine, după 20 de zile
de la înştiinţare, plata cecului de la stabilimentul la care s-a făcut
înştiinţarea.
Teste de evaluare/autoevaluare:
139
b) denumirea de „cec circular" în cuprinsul titlului, promisiunea necondiţionată de a plăti la
vedere o anumită sumă de bani, numele şi prenumele primitorului, data şi locul în care cecul
circular a fost emis, semnătura băncii sau instituţiunii emitente;
c) numele şi prenumele primitorului, data şi locul în care cecul circular a fost emis,
semnătura băncii sau instituţiunii emitente.
R:
2. Titlul căruia îi lipseşte vreuna dintre condiţiunile mai sus arătate la testul 1:
a) nu are valoare de cec circular;
b) are valoare de cec circular;
c) este un gir.
3. În cazul cercului circular, banca sau institutul de credit, autorizate a emite cecuri
circulare, va trebui să depună la Banca Naţională a României, cel mai târziu până a doua zi de la
emitere, o cauţiune în titluri de stat, garantate de stat sau lombardabile la Banca Naţională,
socotite la cursul zilei, de 40% din valoarea cecurilor circulare emise zilnic, cauţiune asupra
căreia posesorii unor asemenea cecuri au un privilegiu special:
a) adevărat;
b) fals.
4. Cambia trebuie să fie prezentată spre plată la locul şi adresa indicată în cambie:
a) nu există o condiție de prezentare a cambiei;
b) fals;
c) adevărat.
5. În lipsa arătării unei adrese, cambia trebuie să fie prezentată pentru plată:
a) la domiciliul trasului sau al persoanei desemnate în cambie să plătească pentru el;
b) la domiciliul acceptantului prin intervenţiune sau al persoanei desemnate în cambie să
plătească pentru acesta, la domiciliul celui indicat la nevoie;
c) la domiciliul trasului sau al persoanei desemnate în cambie să plătească pentru el, la
domiciliul acceptantului prin intervenţiune sau al persoanei desemnate în cambie să plătească
pentru acesta, la domiciliul celui indicat la nevoie.
140
Unitatea de învăţare 10
Bursele de mărfuri şi bursele de valori90
10.1. Introducere
Societatea modernă contemporană se confruntă pe măsură ce tehnologia evoluează cu noi
provocări generate de nevoia de a simplifica şi eficientiza lucrurile, inclusiv în relaţiile de afaceri
şi relaţiile comerciale internaţionale, în contextul în care dictonul ”TIME IS MONEY” devine tot
mai actual. Chiar dacă instituţiile care vor fi analizate pe scurt în această secţiune funcţionează în
lumea modernă de mulţi ani, eficienţa lor a fost demonstrată în timp, cu toate dificultăţile prin
care au trecut în perioadele de criză economică ce s-au derulat de-a lungul istoriei.
Obiective:
▪ definirea conceptelor: bursa, bursele de mărfuri, bursele
de valori, Piaţa Naţională a Valorilor Mobiliare
RASDAQ, broker, societăţile de brokeraj;
tranzacţionarea pe bursă, Bursa electronică RASDAQ;
▪ prezentarea şi însuşirea componentelor fiecărei noţiuni
utilizate în această unitate de învăţare.
Competenţe specifice:
• formarea capacităţii de analiză comparativă a burselor de
mărfuri şi de valori în evoluţia lor istorică;
• exersarea abilităţii de a identifica importanţa înfiinţării şi
dezvoltării burselor şi a pieţei de capital pentru lumea
afacerilor din România;
• dezvoltarea capacităţii de analiză sintetică a procedurilor de
tranzacţionare pe bursă;
• consolidarea capacităţii de ierarhizare a condiţiilor de
90
Unitate de învățare preluată din manualul redactat în format ID/IFR – Roxana-Daniela Păun, Dreptul
afacerilor, Editura Fundației România de Mâine, București, 2018, p 101- 107, ISBN978-606-20-0251-0.
141
înfiinţare a burselor de mărfuri.
142
mărfuri, fiind însă considerat prezent la stabilirea cvorumului
necesar luării unei decizii.”
* Art. 26: „În sensul prezentului regulament un membru al Comisiei
şi al Colegiului are un interes material sau se află în conflict de
interese în orice situaţie care se referă la patrimoniul sau interesele
personale ori ale familiei acestuia (soţului/soţiei, rudelor şi afinilor
până la gradul al II-lea inclusiv), dacă decizia ce urmează a fi
adoptată îl priveşte în mod direct sau indirect pe el ca persoană
fizică ori persoană juridică ale căror activităţi le reprezintă.”
* Tot regulamentul stabileşte în cap 10 situaţiile de retragere a
avizului prealabil şi de oportunitate. Art. 31: „Comisia va putea
retrage avizul prealabil şi de oportunitate acordat unei burse de
mărfuri, în următoarele situaţii:
a) nu mai este îndeplinită una dintre condiţiile care au stat la baza
avizării;
b) societatea se află în curs de reorganizare judiciară sau în
faliment;
c) în orice altă situaţie, la cererea societăţii.”
* Legea 357/2005 privind bursele de mărfuri stabileşte modul de
înfiinţare, organizare şi funcţionare a burselor de mărfuri, care, la
înfiinţare, solicită avizul prealabil şi de oportunitate al Colegiului
de conducere al Camerei de Comerţ şi Industrie a României.
* Colegiul de conducere al C.C.I.R. este definit în lege ca fiind
autoritatea abilitată să avizeze, să supravegheze, să controleze şi să
sancţioneze bursele de mărfuri.
*Caracteristici ale bursei de mărfuri: definite în art. 2 din lege,
astfel:
1. bursele de mărfuri se înfiinţează ca societăţi pe acţiuni;
2. bursele de mărfuri sunt organisme cu drept de
autoreglementare;
3. bursa de mărfuri, ca organism cu putere de
autoreglementare, are dreptul să reglementeze, cu respectarea
prevederilor prezentei legi, propriile activităţi în legătură cu pieţele
pe care le administrează, activităţile desfăşurate de membri şi clienţi
pe pieţele administrate de bursa de mărfuri şi să asigure respectarea
propriilor reglementări.
*Alte caracteristici: art. 4:
«Bursele de mărfuri administrează pieţe la disponibil, pieţe mixte,
pieţe ale licitaţiilor şi pieţe ale creanţelor, precum şi orice alte tipuri
de pieţe, dacă bursa de mărfuri îndeplineşte condiţiile prevăzute în
legislaţia specifică acestora.»
«Bursa de mărfuri poate să desfăşoare şi activităţi secundare, fără a
se limita la acestea, cum ar fi: realizarea, administrarea şi
comercializarea sistemelor informatice specifice burselor de
mărfuri, organizarea de seminarii şi cursuri în scopul pregătirii
participanţilor în domeniul burselor de mărfuri.»
* Definiţie: « Bursa de mărfuri este societatea comercială pe acţiuni
având ca obiect principal de activitate administrarea pieţelor
organizate, potrivit prezentei legi. »
* Condiţii pentru înfiinţarea burselor de mărfuri, care trebuie
îndeplinite cumulativ, pe toată durata funcţionării sale (art. 5):
143
a) să se constituie ca societate comercială pe acţiuni,
conform prevederilor Legii nr. 31/1990, republicată, cu modificările
şi completările ulterioare;
b) obiectul principal de activitate să fie administrarea
pieţelor dezvoltate de bursa de mărfuri;
c) să emită numai acţiuni nominative;
d) acţionarii să fie numai persoane juridice;
e) capitalul social minim să reprezinte echivalentul în lei a
cel puţin 1.000.000 euro, stabilit pe baza cursului de referinţă al
pieţei valutare, comunicat de Banca Naţională a României, din data
subscrierii;
f) capitalul social să fie integral subscris şi vărsat în
numerar la momentul înfiinţării;
g) actul constitutiv să nu permită unui acţionar să deţină
direct sau prin persoane juridice interpuse mai mult de 5% din
drepturile de vot;
h) actul constitutiv să nu permită niciunui membru al
consiliului de administraţie al bursei de mărfuri să deţină
participări, de orice fel ar fi acestea, într-o altă bursă de mărfuri;
i) actul constitutiv să prevadă obligativitatea elaborării
regulamentelor şi procedurilor specifice activităţii bursei de
mărfuri;
j) actul constitutiv să conţină obligativitatea avizării
regulamentelor de către Colegiul de conducere al C.C.I.R.
Bursele de valori
144
îndeplinesc cumulativ următoarele condiţii:
a) sunt emise de societăţi deţinute public şi sunt sub formă
dematerializată;
b) sunt înregistrate la Oficiul de Evidenţă a Valorilor Mobiliare;
c) emitentul acţiunilor are contract de furnizare de servicii cu o
societate de registru independent autorizată de C.N.V.M.
* Ulterior, prin Regulamentul nr.2 /2004 de modificare şi
completare a Regulamentului Comisiei Naţionale a Valorilor
Mobiliare nr. 2/2002 privind transparenţa şi integritatea pieţei
RASDAQ, sintagma „piaţa RASDAQ" se înlocuieşte cu sintagma
„bursa electronică RASDAQ", denumită prescurtat BER..
145
resimţit toate crizele financiare şi politice şi a marcat pozitiv fiecare
moment de creştere.
Sistemul de tranzacţionare RASDAQ este un sistem electronic de
mare capacitate şi performanţă. Este un sistem de negociere, în care
participanţii afişează cotaţii de cumpărare şi/sau vânzare pentru
fiecare valoare mobiliară în care sunt interesaţi (tip "quote-driven").
În prezent, circa 3.000 de societăţi comerciale – societăţi mici, în
dezvoltare, dar şi companii mari, care au devenit nume de referinţă
– au posibilitatea de a-şi tranzacţiona acţiunile la Bursa Electronică
RASDAQ.
146
Cuvinte-cheie: RASDAQ, bursa de mărfuri, bursa de valori.
Teste de evaluare/autoevaluare
147
Bibliografie-minimală obligatorie
148
Unitatea de învăţare 11
Piaţa de capital91
11.1. Introducere
91
Unitate de învățare preluată din manualul redactat în format ID/IFR – Roxana-Daniela Păun,
Dreptul afacerilor, Editura Fundației România de Mâine, București, 2018, p. 108- 112, ISBN978-
606-20-0251-0.
92
Conform https://www.wall-street.ro/tag/piata-de-capital.html.
93
Idem ,p.91.
149
Obiective:
▪ definirea conceptelor: piaţa de capital, supravegherea
pieţelor reglementate, sisteme alternative de
tranzacţionare;
▪ prezentarea şi însuşirea componentelor fiecărei noţiuni
utilizate în această unitate de învăţare.
Competenţe specifice:
• exersarea capacităţilor de memorare a noţiunilor esenţiale
privind piaţa de capital, privind supravegherea pieţelor
reglementate şi a sistemelor alternative de tranzacţionare;
• consolidarea capacităţii de ierarhizare a regulilor de
funcţionare a sistemului alternativ de tranzacţionare.
Piaţa de capital:
*Sediul materiei: Legea nr. 297/2004 privind piaţa de capital, M.
Of. nr. 571 din 29 iunie 2004, cu modificările şi completările
ulterioare, care se aplică activităţilor şi operaţiunilor desfăşurate pe
teritoriul României şi care reglementează:
1.înfiinţarea şi funcţionarea pieţelor de instrumente
financiare, cu instituţiile şi operaţiunile specifice acestora;
2. înfiinţarea şi funcţionarea organismelor de plasament
colectiv, în scopul mobilizării disponibilităţilor financiare prin
intermediul investiţiilor în instrumente financiare.
150
care:
a) funcţionează regulat;
b) este caracterizată de faptul că reglementările emise şi supuse
aprobării C.N.V.M. definesc condiţiile de funcţionare, de acces pe
piaţă, condiţiile de admitere la tranzacţionare a unui instrument
financiar;
c) respectă cerinţele de raportare şi transparenţă, în vederea
asigurării protecţiei investitorilor, stabilite de prezenta lege, precum
şi reglementările emise de C.N.V.M., în conformitate cu legislaţia
comunitară).
* Prevederile prezentei legi nu se aplică în cazul administrării
datoriei publice în care sunt implicate Banca Naţională a României,
băncile centrale ale statelor membre şi alte entităţi naţionale din
statele membre cu funcţii similare acestora, Ministerul Finanţelor
Publice, precum şi alte entităţi publice.
151
solicită aprobarea acesteia.
✓ Se supun aprobării C.N.V.M. administrarea sistemului,
descrierea completă a caracteristicilor acestuia şi regulile de
funcţionare.
152
final auditul financiar, măsuri de administrare specială şi lichidarea
administrativă, precum şi răspunderi şi sancţiuni.
94
A se vedea https://www.capital.ro/romania-va-avea-o-singura-piata-de-capital-din-2018.html.
153
tranzacţionare?
Teste de evaluare/autoevaluare:
154
Bibliografie- minimală obligatorie
155
Unitatea de învăţare 12
12.1. Introducere
Insolvența este definită juridic în dicționarele juridice ca fiind acea stare a patrimoniului
debitorului care se caracterizează prin insuficiența fondurilor bănești disponibile pentru plata
datoriilor exigibile: a) insolvența este prezumată ca fiind vădită atunci când debitorul, după 30 de
zile de la scadență, nu a plătit datoria sa față de unul sau mai mulți creditori; b) insolvența este
iminentă atunci când se dovedește că debitorul nu va putea plăti la scadență datoriile exigibile
angajate, cu fondurile bănești disponibile la data scadenței. 95
În contextul acutizării și înmulțirii crizelor financiare la nivel global, insolvența devine o
insitituție juridică des utilizată atât în dreptul intern, cât și în dreptul internațional. În această
unitate de învățare sunt sintetizate principalele caracteristici specifice insolvenței în comerțul
internațional, pornind de la prezumția că toți studenții au parcurs și însușit aspectele legate de
insolvența în dreptul intern, de la disciplina specifică studiată în anii anteriori.
Obiective
▪ definirea conceptelor: insolvenţă, proceduri de
prevenire a insolvenţei şi de insolvenţă, insolvenţa
transfrontalieră;
▪ prezentarea şi însuşirea componentelor fiecărei noţiuni
utilizate în această unitate de învăţare.
Competente specifice:
95
Conform https://www.advocate.ro/definitie_juridica_Insolventa
156
• exersarea capacităţilor de memorare a noţiunilor esenţiale
privind insolvenţa, procedurile de prevenire şi procedurile
de insolvenţă, insolvenţa transfrontalieră;
• consolidarea capacităţii de înţelegere a principiilor
fundamentale ale procedurilor de prevenire a insolvenţei şi
de recuperare a creanţelor.
Temei legal:
Legea nr. 85/2006 privind procedura insolvenţei publicată în M.Of.,
Partea I, nr. 359/21.04.2006 şi modificată prin O.U.G. nr. 86/2006
privind organizarea activităţii practicienilor în insolvenţă, publicată
în M.Of, Partea I, nr. 944/22.11.2006, şi prin O.U.G. nr. 173/2008,
publicată în M.Of., Partea I, nr. 792/26.11.2008. O.U.G. nr.
173/2008 a fost aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr.
277/2009, publicată în M.Of., Partea I, nr. 486/14.07.2009, cu
ultimele modificări din 2 oct 2018, prin: Ordonanţa de urgenţă nr.
88/2018 pentru modificarea şi completarea unor acte normative în
domeniul insolvenţei şi a altor acte normative.
Principiile fundamentale ale procedurilor de prevenire a
insolvenţei şi de recuperare a creanţelor sunt:
1. maximizarea gradului de valorificare a activelor şi de recuperare
157
a creanţelor;
158
sub controlul instanţei de judecată.
Izvoare
• Legea nr 85/2014 privind procedurile de prevenire a insolvenţei şi
de insolvenţă, în vigoare de la 28.06.2014, publicată în Monitorul
Oficial, Partea I , nr. 466 din 25.06.2014.
• Regulamentul Consiliului (CE) nr. 1346/2000 privind procedurile
de insolvenţă.
Insolvenţa transfrontalieră
Reglementarea insolvenţei transfrontaliere cuprinde:
159
Regulamentului Consiliului (CE) nr. 1.346/2000.
160
cu aceasta ori încuviinţarea oricărei altei măsuri prevăzute de
prezentul capitol, doar în situaţia în care:
a) hotărârea este rezultatul unei fraude comise în procedura urmată
în străinătate;
b) hotărârea încalcă dispoziţiile de ordine publică de drept
internaţional privat român.
Creditorii străini se bucură de aceleaşi drepturi privind deschiderea
şi participarea în cadrul procedurii deschise, potrivit prezentei legi,
ca şi creditorii români. În privinţa creanţelor creditorilor străini,
acestea nu vor fi plasate pe un loc inferior categoriei creanţelor
chirografare, cu excepţia acelor creanţe care se încadrează în
categoria creanţelor subordonate creanţelor chirografare.
Citarea creditorilor străini cunoscuţi, precum şi comunicarea şi
notificarea oricărui act de procedură către aceştia se vor realiza în
condiţiile prezentei legi. Instanţele vor dispune luarea măsurilor
corespunzătoare pentru îndeplinirea actelor respective de procedură
şi faţă de creditorii străini cu adresă necunoscută.
Notificările transmise creditorilor străini prin care se comunică
deschiderea procedurii vor indica elementele prevăzute de
dispoziţiile prezentei legi, inclusiv conţinutul minim obligatoriu al
cererii de admitere a creanţei asupra averii debitorului.
161
Procedurile de insolvenţă cu privire la falimentul întreprinderilor
insolvente sau al altor persoane juridice, concordatele şi procedurile
analoage sunt excluse din domeniul de aplicare al Convenţiei de la
Bruxelles din 1968 privind competenţa judiciară şi executarea
hotărârilor în materie civilă şi comercială, astfel cum a fost
modificată prin convenţiile de aderare la această convenţie.
162
trebuie să fie coordonată. Fiecare creditor ar trebui să poată păstra
ceea ce a primit în cursul procedurii de insolvenţă, însă nu ar trebui
să aibă dreptul de a participa la distribuirea masei bunurilor în
cadrul altei proceduri decât dacă creditorii de acelaşi rang nu au
obţinut, în aceeaşi proporţie, un dividend echivalent.
În domeniul său de aplicare, Regulamentul prevede norme
conflictuale unitare, care să înlocuiască, în cadrul domeniului lor de
aplicare, normele interne de drept internaţional privat. În absenţa
unor dispoziţii contrare, se aplică legea statului membru de
deschidere (lex concursus). Această normă conflictuală ar trebui să
fie aplicabilă atât pentru procedura principală, cât şi pentru
procedurile locale; lex concursus determină toate efectele procedurii
de insolvenţă, atât pe cele de natură procedurală, cât şi pe cele
materiale, asupra persoanelor şi raporturilor juridice respective. Ea
reglementează toate condiţiile privind deschiderea, desfăşurarea şi
închiderea procedurii de insolvenţă.
163
băneşti disponibile pentru plata datoriilor certe, lichide şi
exigibile.”96
Cuvinte-cheie
Insolvenţă, proceduri de prevenire a insolvenţei şi de
recuperare a creanţelor, insolvenţă transfrontalieră, Regulamentul
Consiliului (CE) nr. 1346/2000.
Teste de evaluare/autoevaluare
96
Conform https://www.juridice.ro/166356/evolutia-reglementarii-insolventei-pe-plan-international.html
(2011).
164
4. Reorganizarea judiciară este procedura ce se aplică debitorului în
insolvenţă, persoană juridică, în vederea achitării datoriilor acestuia,
conform programului de plată a creanţelor:
a) adevărat;
b) fals.
165
Unitatea de învăţare 13
13.1. Introducere
Arbitrajul comercial reprezintă o modalitate alternativă de soluţionare a litigiilor comerciale
de către persoane sau organisme alese şi învestite de către părţi, care, prin voinţa lor, înlătură în
privinţa respectivului litigiu competenţa instanţelor judecătoreşti şi aplicabilitatea procedurilor
naţionale. În baza învestirii primite de la părţi, persoanele sau organismele menţionate
soluţionează litigiul printr-o sentinţă obligatorie.
Arbitrajul – ca metodă de soluţionare a litigiilor – este uzitat cu precădere în relaţiile comerciale
internaţionale care necesită mecanisme eficiente şi specifice de rezolvare a eventualelor diferende
de natură să asigure încrederea părţilor cu privire la regimul de drept aplicabil, dar şi a
procedurilor şi termenelor de soluţionare. Art. 541 NCPC97 defineşte arbitrajul ca fiind „ o
jurisdicţie alternativă având caracter privat.”
Obiective
▪ definirea conceptelor: arbitraj comercial internaţional;
arbitraj internaţional vs arbitraj intern; conciliere,
mediere, negociere;
▪ prezentarea şi însuşirea componentelor fiecărei noţiuni
utilizate în această unitate de învăţare.
Competenţe specifice:
• exersarea capacităţilor de memorare a noţiunilor esenţiale
privind arbitrajul internaţional ca metodă alternativă de
soluţionare a litigiilor apărute în relaţiile comerciale
internaţionale;
• consolidarea capacităţii de ierarhizare a regulilor de
funcţionare a sistemului alternativ de soluţionare a litigiilor
comerciale internaţionale.
97
NCPC= Noul Cod de Procedură Civilă.
166
Timpul alocat unităţii de învăţare: 2 ore
167
arbitrale.
De asemenea, tot la Geneva, în anul 1961 s-a adoptat Convenţia
Europeană asupra Arbitrajului Comercial Internaţional, care a fost
ratificată de către ţara noastră prin Decretul nr. 281/ 25, iunie 1963.
Întrucât obiectul Convenţiei este redus la litigiile comerciale
internaţionale, principalele ei prevederi sunt puse în practică în
special de către CACIR, singura organizaţie de arbitraj comercial
internaţional instituţionalizat din România.
C. Convenţia de la Washington
Încheiată la Washington în 1965, Convenţia se referă la soluţionarea
diferendelor referitoare la investiţii dintre statele contractante şi
resortisanţii altor state contractante, fiind creat în acest sens Centrul
Internaţional de Soluţionare a Diferendelor referitoare la Investiţii
(CISDI). România a ratificat această Convenţie prin Decretul nr.
62/7 iunie 1969.
D. Tratate bilaterale
România a încheiat, de asemenea, o largă serie de tratate
internaţionale bilaterale, care conţin prevederi vizând în special
recunoaşterea şi executarea sentinţelor arbitrale străine pronunţate
pe teritoriul unuia din statele contractante.
S-au încheiat asemenea tratate bilaterale cu state ca Maroc, Tunisia,
Italia, Franţa, Grecia etc., referitoare la comerţ, navigaţie, asistenţă
juridică şi altele, care conţin de regulă o clauză devenită standard,
ce prevede că fiecare stat contractant va recunoaşte şi executa
sentinţele arbitrale provenind din celălalt stat, în condiţii similare cu
cele prevăzute în Convenţia de la New York.
În domeniul protejării investiţiilor, România a încheiat tratate cu
majoritatea statelor vest-europene, precum şi cu Statele Unite ale
Americii, Coreea de Sud şi altele, majoritatea acestor tratate
conţinând recomandarea adresată celor două state contractante de a
rezolva disputele cu privire la investiţii pe calea unui arbitraj
echitabil.
168
Arbitrajul de drept strict şi arbitrajul în echitate
Părţile sunt libere să aleagă legea pe care arbitrii să o aplice pe fond
in soluţionarea litigiilor derivând din raporturile juridice dintre ele.
Libertatea de voinţă a părţilor nu se opreşte însă aici, întinzându-se
până la libertatea părţilor de a decide ca arbitrii în vederea
soluţionării litigiului, să poată ignora prevederile de drept strict şi să
se pronunţe ţinând cont doar de principii generale şi reguli de
echitate, de propriile convingeri şi principii. Un astfel de arbitraj a
fost denumit arbitraj în echitate sau ”ex aequo et bono”. Întrucât
regula o reprezintă arbitrajul de drept strict sau ”de iure”, în care
arbitrii aplică o lege, voinţa părţilor de a recurge la un arbitraj în
echitate trebuie manifestată expres şi fără echivoc. Art. 601 NCPC
alin. 2 prevede: „Pe baza acordului expres al părţilor, tribunalul
arbitral poate soluţiona litigiul în echitate”.
Avantajele arbitrajului
Aplicabilitatea la nivel larg a instituţiei arbitrajului a fost impusă de
anumite avantaje pe care acesta le oferă participanţilor la relaţiile
comerciale (în special la cele internaţionale), în comparaţie cu
modalitatea clasică de soluţionare a litigiilor de către instanţele
judecătoreşti naţionale. Între aceste avantaje menţionăm:
A. Decizii definitive şi obligatorii
În toate statele care recunosc şi promovează instituţia arbitrajului,
169
hotărârea unei Curţi arbitrale este definitivă şi obligatorie pentru
părţile în litigiu. Desigur, există posibilitatea de a ataca hotărârea
arbitrală (acţiunea în anulare prevăzută de Codul de procedură
civilă), dar motivele pentru care se poate cere şi admite această
anulare sunt limitativ prevăzute de către lege.
B. Recunoaşterea internaţională a hotărârilor
Hotărârea unui tribunal arbitral se bucură deseori de o recunoaştere
internaţională mai puternică decât cea a unei instanţe naţionale. Mai
mult de 120 de state au semnat Convenţia Naţiunilor Unite din
1958, referitoare la recunoaşterea şi executarea hotărârilor arbitrale
străine, cunoscută sub denumirea de Convenţia de la New York. Pe
lângă aceasta mai există şi numeroase tratate bilaterale sau
multilaterale, menite să faciliteze recunoaşterea internaţională.
C. Neutralitatea
Decurgând din principiul autonomiei de voinţă a părţilor, larg
recunoscut şi aplicat în cazul instituţiei arbitrajului, apare avantajul
plasării părţilor din state diferite pe o poziţie de perfectă egalitate în
ceea ce priveşte cinci elemente - cheie:
-locul arbitrajului;
-limba în care au loc dezbaterile;
-procedura şi regulile aplicabile;
-naţionalitatea arbitrilor;
-reprezentarea legală.
Această posibilitate de alegere este în măsură să asigure o perfectă
neutralitate, înlăturând avantajarea necuvenită a uneia dintre părţi.
D. Flexibilitatea procedurală
Participanţii la schimburile internaţionale comerciale, fie state, fie
comercianţi, caută posibilităţi moderne şi flexibile, adecvate
condiţiilor de desfăşurare a comerţului internaţional, şi, pe cale de
consecinţă, şi mijloace rapide, moderne şi economice de rezolvare a
litigiilor de drept comercial şi în special a celor de drept comercial
internaţional.
De cele mai multe ori, procedura în faţa instanţelor de drept comun
prezintă un formalism de la care părţile nu se pot abate. Instituţia
arbitrajului a fost concepută ca un sistem eficient de soluţionare a
litigiilor, bazat pe principiul libertăţii de voinţă a părţilor, care au
posibilitatea de a stabili chiar normele procedurale pe care le
consideră mai adecvate în vederea soluţionării litigiului în care sunt
implicate. Libertatea părţilor este îngrădită numai de necesitatea
respectării normelor publice sau a bunelor moravuri, precum şi a
dispoziţiilor imperative ale legilor (art. 341 NCPC).
E. Specializarea şi profesionalismul arbitrilor
Spre deosebire de cazul soluţionării litigiilor de către instanţele
judecătoreşti de drept comun, când părţile nu au facultatea de a
alege proprii judecători, arbitrajul conferă părţilor oportunitatea de a
desemna persoanele care în calitate de arbitrii să se pronunţe asupra
litigiului în cauză. Arbitrii aleşi de părţi sunt de regulă persoane cu
o specializare şi experienţă relevantă în domeniul vizat de către
obiectul litigiului. Cunoştinţele aprofundate ale arbitrilor în
respectivul domeniu sunt de natură de a asigura o calitate deosebită
a actului de justiţie.
170
Garanţia calităţii actului de justiţie este asigurată în cazul
arbitrajului şi prin consacrarea răspunderii arbitrilor pentru daune
(în dreptul român de art. 353 NCPC.), în contrast cu imposibilitatea
angajării unei astfel de responsabilităţi în cazul magistraţilor.
Nu în ultimul rând am sublinia avantajul încrederii mai mari în
„judecătorul” ales de către parte.
F. Celeritatea
Părţile pot stabili în cadrul convenţiei arbitrale termenul în care
tribunalul arbitral trebuie să decidă asupra litigiului supus
competenţei sale. Acest termen decurge de regulă de la data
constituirii tribunalului arbitral. În cazul în care părţile nu au
prevăzut un astfel de termen, pentru arbitrajele comerciale care au
loc în România se aplică termenul prevăzut de art. 567 NCPC. –
„Dacă părţile nu au prevăzut altfel, tribunalul arbitral trebuie să
pronunţe hotărârea în termen de cel mult 6 luni de la data
constituirii sale, sub sancţiunea caducităţii arbitrajului”. Aceeaşi
prevedere se regăseşte şi în art. 23 din Reguli.
Pe lângă faptul că părţile pot stabili un termen (oricât de scurt)
pentru pronunţarea hotărârii arbitrale, durata mai redusă a
procesului provine şi din faptul că hotărârea arbitrală nu este supusă
căilor ordinare de atac, ci numai unei căi extraordinare de reformare
– acţiunea în anulare.
G. Confidenţialitatea
Deosebindu-se de procesul în faţa instanţelor de drept comun, care
este guvernat de principiul publicităţii, dezbaterile care au loc în
cadrul procesului arbitral nu sunt publice. De conţinutul încheierilor
de şedinţă şi actelor de la dosar pot lua cunoştinţă numai părţile. În
plus, art. 565 lit. c) NCPC consacră răspunderea materială a
arbitrilor în cazul încălcării caracterului confidenţial al arbitrajului,
prin publicarea sau divulgarea, fără a avea autorizare din partea
părţilor, a unor date despre care iau cunoştinţă în calitate de arbitrii.
Art. 7 alin. 3 din Reguli prevede expres în acest sens: „Dosarul
cauzei este confidenţial. Nicio persoană străină nu are acces la dosar
fără acordul scris al părţilor.” În ceea ce priveşte publicarea
hotărârilor, aceasta se poate face, de asemenea, numai cu acordul
părţilor. Conform art. 7 alin. 5 din Reguli, sentinţele arbitrale pot fi
însă comentate sub aspectul problemelor de drept ivite, în reviste,
lucrări sau culegeri de practică arbitrală, fără a se da numele sau
denumirea părţilor ori date care ar putea prejudicia interesele lor. În
aceste condiţii, preşedintele CACIR poate autoriza, de la caz la caz,
cercetarea dosarelor, în scopuri ştiinţifice sau documentare, după
soluţionarea litigiilor.
171
de Comerţ şi Industrie a României Bucureşti (CACIR)
Această Curte permanentă de Arbitraj a fost înfiinţată iniţial în 1953
şi se bucură de un spectru larg de competenţe în domeniul litigiilor
comerciale internaţionale, fapt reflectat în actuala denumire
adoptată în 1990.
CACIR este o instituţie permanentă de arbitraj, neguvernamentală,
fără personalitate juridică, independentă în exercitarea atribuţiilor ce
îi revin, organizată şi funcţionând în conformitate cu un regulament
propriu. Curtea are o listă (în vigoare la 1 ianuarie 2000) de 39 de
arbitrii români. Există şi o listă separată de arbitrii străini şi în plus
orice persoană de cetăţenie română, care nu este pe lista sus-
menţionată şi care are o anumită pregătire în domeniu, poate fi
numită arbitru de către părţi.
Principala misiune declarată a Curţii este de a promova, în
România, arbitrajul comercial intern şi internaţional, precum şi
procedura concilierii, dar şi alte căi alternative de soluţionare a
litigiilor.
Între atribuţiile CACIR legate de arbitraj, menţionăm:
-asistă părţile, la cererea lor, în organizarea arbitrajului ad-hoc;
-elaborează modele de convenţii arbitrale şi le asigură difuzarea în
cercurile economice;
-prezintă, în aceste cercuri, avantajele arbitrajului comercial;
-dezbate, în cadrul CACIR sau în colaborare cu comisiile de arbitraj
ale camerelor de comerţ şi industrie din ţară, aspectele de drept mai
deosebite apărute în practica arbitrală, precum şi problematica
generală a arbitrajului comercial intern şi internaţional;
-colaborează cu celelalte comisii de arbitraj ale camerelor de comerţ
şi industrie din ţară, în special prin schimbul de liste de arbitri şi de
experienţă, precum şi pentru desfăşurarea unor acţiuni comune de
promovare a arbitrajului comercial;
-ţine evidenţa practicii arbitrale;
-întocmeşte culegeri de practică arbitrală;
-asigură documentarea în domeniul arbitrajului comercial intern şi
internaţional;
-face propuneri privind îmbunătăţirea organizării şi desfăşurării
arbitrajului comercial;
-colaborează cu alte instituţii permanente de arbitraj din străinătate
şi urmăreşte evoluţia arbitrajului pe plan mondial.
CACIR este în prezent o Curte de arbitraj funcţională, cu un volum
de activitate considerabil. De subliniat este competenţa Curţii în
special în litigiile comerciale internaţionale. Pentru promovarea
arbitrajului comercial internaţional Curtea a încheiat un număr
important de tratate cu asociaţii arbitrale, precum şi tratate de
cooperare bilaterale şi multilaterale în materie de arbitraj.
B. Curţile de arbitraj comercial de pe lângă Camerele de
Comerţ şi Industrie teritoriale
În baza aceluiaşi Decret-lege nr. 139/1990 au fost înfiinţate şi
Camerele de Comerţ şi Industrie teritoriale în reşedinţa fiecărui
judeţ din România. Aceste Camere sunt persoane juridice care au
drept scop reprezentarea şi susţinerea intereselor comercianţilor în
teritoriu. Printre alte atribuţii, Camerele teritoriale au dreptul de a
172
organiza arbitraj comercial şi asemenea Curţi sau Comisii de
arbitraj au fost deja înfiinţate în majoritatea judeţelor.
173
desfăşurat în faţa instanţelor de drept comun.
În primul rând, ca o metodă de soluţionare a conflictelor în materie
comercială, părţile pot utiliza concilierea sau negocierea, procedură
în cadrul căreia părţile, fără intervenţia unui al treilea, încearcă să
identifice probleme apărute pe parcursul derulării relaţiei
contractuale şi să găsească soluţii pentru acestea, în vederea
continuării relaţiei stabilite. Părţile încearcă să găsească soluţii
consensuale care vor satisface interesele lor. Concilierea efectivă se
bazează în primul rând pe evidenţierea intereselor comune şi
asigurarea unei distribuţii cât mai corecte a acestora între părţi.
Concilierea presupune în primul rând abilitatea părţilor de a
comunica şi de a lua decizii în vederea ajungerii la puncte comune
şi luarea unor decizii comune care să conducă la soluţionarea
conflictului şi, deci, la depăşirea fazei în care interesele părţilor sunt
divergente.
În general, în cadrul concilierii, părţile sunt asistate de către
specialişti, consultanţi propriu- zişi sau de către avocaţi, care sunt
în cele mai multe cazuri cei care stabilesc de comun acord regulile
concilierii şi, mai mult, au un rol important în atingerea obiectivului
concilierii , şi anume acela de a relansa relaţiile între părţi.
Concilierea prealabilă nu este o cerinţă de admisibilitate a cererii de
arbitrare în cadrul procedurilor organizate în România, atât cele
instituţionalizate, cât şi în cazul arbitrajului ad-hoc, dar aceasta nu
înseamnă că părţile nu pot avea acces la această formă de
soluţionare a conflictelor înainte de introducerea unei cereri de
arbitrare.
Concilierea poate avea loc atât ca o consecinţă a prevederilor
clauzelor contractuale, cât şi ca urmare a dorinţei exprimate de părţi
în acest sens.
Concilierea nu are reguli de desfăşurare, acestea fiind stabilite de
către părţi, iar în ceea ce priveşte consecinţele acesteia, acestea nu
pot fi executate silit de către instanţele de drept comun, ci numai de
bunăvoie.
Ca o recunoaştere a importanţei discuţiilor şi negocierilor între
părţi în faza prejudiciară şi ca posibilă cale de reducere a numărului
litigiilor existente în faţa instanţelor de drept comun, prin ultimele
modificări ale Codului de procedură civilă român, legiuitorul a
introdus obligativitatea concilierii prealabile în materie comercială,
ca o condiţie pentru admisibilitatea oricărei cereri de chemare în
judecată în această materie.
O altă metodă de soluţionare a conflictelor este medierea, care
presupune, spre deosebire de conciliere, intervenţia unui terţ,
mediatorul, care va ajuta părţile să ajungă la o soluţionare a situaţiei
conflictuale existente.
De regulă, instituţiile care organizează arbitraje pun la dispoziţia
celor interesaţi şi un regulament referitor la mediere.
Medierea, în principiu, se desfăşoară pe aceleaşi coordonate ca şi
concilierea, cu excepţia faptului că regulile sunt stabilite fie de către
mediatorul numit, fie de către instituţia care organizează medierea.
Părţile pot apela la mediere în baza unei clauze contractuale sau în
baza înţelegerii ulterioare dintre ele. Punctul de plecare al medierii
174
îl reprezintă numirea mediatorului care, în principiu, trebuie să
îndeplinească toate obligaţiile prevăzute pentru arbitri. În cadrul
medierii, părţile discută pe baza documentelor pe care le au la
dispoziţie, poziţia lor şi mai ales aspectele care au condus la
apariţia conflictului. Rolul mediatorului este acela de a asigura
echilibrul şi spiritul de echitate pe parcursul procedurii de mediere.
De asemenea, mediatorul, în funcţie de situaţia de fapt, poate
propune una sau mai multe soluţii pe care le consideră adecvate, în
vederea soluţionării litigiului.
Procedura medierii este, în principiu, confidenţială, niciuna dintre
susţinerile părţilor sau ale mediatorului neputând fi făcută publică
decât cu acordul ambelor părţi.
Mai mult, de regulă, poziţia de mediator al unei persoane într-o
procedură care implică anumite părţi duce la existenţa unei
„legături” cu părţile respective care, de principiu, nu vor mai putea
numi aceeaşi persoană ca arbitru într-un litigiu legat de aceleaşi
raporturi contractuale, cu excepţia cazului în care părţile sunt în
mod expres de acord cu aceasta.
Rezultatele medierii se consemnează de obicei într-un proces-
verbal, care are natură contractuală şi care conţine obligaţiile
asumate de către părţi în vederea soluţionării conflictului existent.
Rezultatele medierii nu pot fi executate silit pe calea dreptului
comun decât dacă părţile prevăd în mod special aceasta în procesul-
verbal de încheiere a medierii.
Aceste metode alternative de soluţionare a litigiilor, deşi nu au în
totalitate recunoaştere legislativă, se bucură de succes în
desfăşurarea relaţiilor comerciale. Faptul că părţile nu sunt legate de
reguli precise, de principii de drept strict aplicabile sau de anumite
proceduri, conferă acestora o flexibilitate deosebită, lucru care este
apreciat ca atare în relaţiile dintre comercianţi, fie ele interne sau
internaţionale. Toate aceste metode de soluţionare a litigiilor îşi
găsesc din ce în ce mai mulţi susţinători între practicienii dreptului
comercial şi ai comerţului internaţional.
Aceste proceduri, chiar dacă nu conduc la soluţionarea litigiilor, dau
în orice caz părţilor implicate posibilitatea de a-şi cunoaşte şi
aprecia mai bine poziţia în cadrul unui conflict şi pot realiza o
apreciere mai obiectivă a viitoarei lor poziţii în cadrul litigiului
arbitral sau în faţa instanţelor de drept comun.
175
sau nu, ele se produc indiferent de cât de atenţi şi precauţi am
încerca să fim!
Cuvinte-cheie
Arbitrajul, metodă alternativă de soluţionare a litigiilor în
comerţul internaţional, medierea, concilierea, negocierea .
2. Ce este arbitrajul?
Teste de evaluare/autoevaluare
176
5. Curţile de arbitraj şi tribunalele arbitrale ad-hoc:
a) au autonomie totală faţă de stat sau orice alte autorităţi statale sau
guvernamentale;
b) au autonomie totală faţă de stat, dar sunt dependente de
autoritățile guvernamentale;
c) nu au autonomie față de stat, fiind dependente de autoritățile
locale pe raza cărora funcționează.
Unitatea de învățare 1
1. R: b)
2. R: a)
3. R: b)
4. R: b)
5. R: a+b
Unitatea de învățare 2
177
4. R: Contractele de transport de mărfuri; contractele de transport de pasageri; contractele
încheiate între consumatori şi profesionişti; contractele de asigurare; contractele individuale de
muncă.
5. R: c)
Unitatea de învățare 3.
1. R: „Grupul de interes economic - G.I.E. reprezintă o asociere între două sau mai multe
persoane fizice sau juridice, constituită pe o perioadă determinată, în scopul înlesnirii sau
dezvoltării activităţii economice a membrilor săi, precum şi al îmbunătăţirii rezultatelor activităţii
respective.”
”Grupul european de interes economic este acea asociere dintre două sau mai multe persoane
fizice ori juridice, constituită pentru o perioadă determinată sau nedeterminată, în scopul înlesnirii
ori dezvoltării activităţii economice a membrilor săi, precum şi al îmbunătăţirii rezultatelor
activităţii respective.”
2. R: Grupul de interes economic se dizolvă prin:
a) expirarea timpului stabilit pentru durata grupului;
b) imposibilitatea realizării obiectului de activitate al grupului sau realizarea acestuia;
c) declararea nulităţii grupului;
d) hotărârea adunării membrilor, adoptată cu votul unanim al acestora, cu excepţia cazului în
care actul constitutiv dispune altfel;
e) hotărârea tribunalului, la cererea oricărui membru, pentru motive temeinice, precum
neînţelegerile grave dintre membri, care împiedică funcţionarea grupului, precum şi la cererea
oricărei autorităţi publice competente;
f) declararea falimentului grupului;
g) alte cauze prevăzute de lege sau de actul constitutiv al grupului.
Grupul se dizolvă prin intrarea în faliment, incapacitatea, excluderea, retragerea sau decesul,
respectiv încetarea personalităţii juridice, în condiţiile legii, a unuia dintre membri, când, din
aceste cauze, numărul membrilor s-a redus la unul singur. Se exceptează cazul în care în actul
constitutiv există clauză de continuare cu moştenitorii.
3. R: Calitatea de membru încetează, după caz, prin:
a) excludere;
b) retragere;
c) cesiune a părţilor de interes, în condiţiile legii şi ale actului constitutiv;
d) deces, respectiv încetarea personalităţii juridice, în condiţiile legii.
4. R: c)
5. R: b)
Unitatea de învățare 4
1. R: a+b+c
2. R: a)
3. R: c)
4. R: b+c
5. R: a)
178
Unitatea de învățare 5
1. R: c)
2. R: a)
3. R: b)
4. R: Adevărat
5. R: a)
Unitatea de învățare 6
1. R: a)
2. R: b)
3. R: c)
4. R: c)
5. R: b)
Unitatea de învățare 7
1. R: b)
2. R: a)
3. R: c)
4. R: a)
5. R: b)
Unitatea de învățare 8
1. R: b)
2. R: c)
3. R: c)
4. R: Adevărat
5. R: Fals
Unitatea de învățare 9
1. R: b)
2. R: a)
3. R: a)
4. R: c)
5. R: c)
Unitatea de învățare 10
1. R: b)
2. R: Adevărat
3. R: Fals
179
4. R: Adevărat
5. R: Fals
Unitatea de învățare 11
1. R: b)
2. R: c)
3. R: b)
4. R: c)
5. R: b)
Unitatea de învățare 12
1. R: a)
2. R: b)
3. R: c)
4. R: a)
5. R: b)
Unitatea de învățare 13
1. R: c)
2. R: a)
3. R: c)
4. R: b)
5. R: a)
180