Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Acest drept – calificat de doctrina mai recentă ca fiind unul potestativ1 – este, în
viziunea unui autor, “facultatea recunoscută unei persoane sau unei entităţi administrative, în
virtutea unui contract sau unei dispoziţii legale, de a dobândi proprietatea unui bun - în cazul
înstrăinării sale - cu preferinţă faţă de orice alt cumpărător”2. Potrivit concepției unui alt
cercetător al domeniului, dreptul de preempțiune este ”acel drept civil subiectiv conferit de lege
anumitor categorii de persoane de a cumpăra cu prioritate un bun, atunci când proprietarul său
s-a hotărat să-l înstrăineze sau să-l valorifice prin alte contracte stabilite de lege, la preț și în
condiții egale cu terții”3.
1
Potrivit opiniei unor reputați specialiști, drepturile potestative sunt definite ca ”puteri prin care titularul lor
poate influența în mod unilateral și discreționar situații juridice preexistente, modificându-le sau dând naștere,
în locul acestora, unor situații juridice noi”( a se vedea: V.Stoica, Drepturi patrimoniale atipice, în revista
Dreptul, nr. 3/2003, p.55, I.Reghini, Considerații privind drepturile potestative, în Pandectele române nr.
4/2003, p.236.
2 E.Chelaru, Circulaţia juridică a terenurilor, Editura ALL Beck, Bucureşti 1999, pag. 125.
3
I.Negru, Teoria generală a dreptului de preemțiune, Editura Universul Juridic, București, 2010, p.60.
4
Remarcăm că în dreptul roman contractul de vânzare-cumpărare se numea emptio-venditio. Emptio era stipulaţia prin
care cumpărătorul avea dreptul să primească de la vânzător lucrul ce face obiectul material al contractului. A se vedea pentru
explicaţii V. Hanga, Drept Privat Roman, Editura Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1978, pag. 376.
astfel încât aceasta se va impune în viitor, controversa lingvistică fiind înlăturată
(soluționată).
Acest drept reprezintă forma modernă a vechii instituţii (de sorginte bizantină): dreptul
sau pactul de protimisis. În vechea reglementare a dreptului de protimisis conţinută de
Codurile Andronache Donici, Calimah şi Caragea un astfel de drept “era un drept real de
preempţiune sau de preferinţă care aparţinea rudelor şi vecinilor unui vânzător de imobile.
Dreptul de protimisis nu avea însă loc decât la vânzările de bună voie, iar nu şi la cele silnice”7.
Potrivit reglementărilor mai sus indicate, “când un proprietar voia să vândă de bună voie un
imobil, el trebuia să-l ofere rudelor sale care erau preferate pentru ca bunul să nu iasă din
familie şi apoi vecinilor care aveau interes a-şi mări proprietatea lor mai târziu”8.
Dreptul de preempţiune consacrat de diverse acte normative se aseamănă foarte mult- dar
nu se confundă- după părerea noastră, cu dreptul de preferinţă recunoscut unei persoane prin
intermediul unui pact de preferinţă (un astfel de pact se poate realiza fie printr-o clauză specială,
introdusă într-un contract de societate comercială - spre exemplu - fie printr-un act separat special
destinat constituirii unui asemenea drept). Diferenţele între cele două tipuri de drepturi de
5 Pentru dezvoltări privind natura juridică a dreptului de preempţiune, a se vedea I.Popa, op.cit., pag. 219-224.
6
A se vedea, în acest sens, spre exemplu: A.Foltiș, ”Dreptul de preempțiune”, Editura Hamangiu, 2011, p.15
7 D.Alexandresco, op. cit., pag. 191.
8 Idem, pag. 191.
preferinţă sunt de izvor, de interes ocrotit, de extensiunea reglementărilor, de condiţii de
exercitare, precum şi de consecinţele nerespectării fiecăruia dintre ele. Pe de altă parte,
așa după cum am menționat în cele precedente, printr-un pact de preferință, se poate
dobândi un drept de preempțiune convențional, așa încât, asemănarea dintre cele două
instituții este foarte mare.
Vom expune, în continuare, unele dintre cele mai importante reglementări ale
dreptului de preempţiune, în diferite materii :
- Acordarea şi exercitarea dreptului de preempţiune la cumpărarea terenurilor din
extravilanul localităţilor, instituit iniţial prin Legea nr.18/1991 privind fondul funciar. Legea
nr.18/1991 a fost modificată sub acest aspect, mai întăi, prin art.5 din Legea nr.54/1998, articol
potrivit căruia „înstrăinarea prin vânzare a terenurilor agricole situate în extravilan se face cu
respectarea dreptului de preempţiune al coproprietarilor, al vecinilor ori al arendaşilor”.
Deşi Legea nr.54/1998 a fost abrogată prin Legea nr.247/20059 și aceasta, la rândul ei
de NCciv., apreciem – alături de alţi autori10 - că o prezentare a vechii (anterioarei)
reglementări se impune, deoarece s-a constituit o realitate juridică ce îşi produce efectele
pentru o perioadă mai îndelungată.
coproprietarii;
proprietarii vecini;
arendaşul persoană fizică sau juridică.
În literatura de specialitate s-a exprimat opinia că în condiţiile Legii nr.54/1998 nu ar fi
existat o ordine legală de preferinţă între categoriile de persoane mai sus enumerate11. Alături
de alţi autori12, nu putem fi de acord cu o astfel de opinie, având în vedere raţiunea legală pentru
care a fost consacrat un astfel de tip de drept (“facilitarea concentrării proprietăţii funciare iar
în cazul coproprietarilor în simplificarea raporturilor dintre aceştia şi eventual lichidarea stării
de coproprietate prin cumpărarea tuturor cotelor de către unul dintre aceştia”13), situaţia juridică
9 Menţionăm că au fost, de asemenea, abrogate dispoziţiile O.U.G. nr.226/2000 aprobată prin Legea nr.66/2002, prin care se
instituise dreptul de preempţiune al coproprietarilor sau al vecinilor proprietarului unui teren din fondul forestier, precum şi dreptul
de preempţiune al autorităţii publice centrale care răspunde de silvicultură, prin Regia Naţională a Pădurilor, la vânzările de terenuri
din fondul forestier proprietate privată, limitrofe fondului forestier proprietate publică a statului precum şi din enclavele din acesta.
10 C.Macovei, op.cit., pag. 26; C.Popa, op.cit., pag.218.
11 Pentru unele scurte consideraţii pe marginea unei astfel de teme a se vedea, spre exemplu, C.Toader, op.cit. pag.
Dacă preţul de cumpărare oferit de către oricare dintre ofertanţii îndreptăţiţi a fi preferaţi
nu era convenabil vânzătorului acesta putea să vândă terenul oricărei alte persoane. În fine,
dacă în termenul prevăzut de art.7 niciunul dintre titularii dreptului de preempţiune nu şi-a
manifestat voinţa de a cumpăra terenul, acesta va putea fi vândut în mod liber.
Unii autori au susţinut că oferta putea fi retrasă în interiorul acestui termen pentru
acceptare atât timp cât ea nu a fost acceptată sau când însuşi ofertantul a fixat un termen în care
se obligă să o menţină - situaţie în care el este obligat să-l respecte. În favoarea acestei opinii
s-a adus ca argument faptul că deşi legea prevede un termen pentru exprimarea opţiunii de către
cei îndreptăţiţi, această prevedere nu echivalează cu oferta cu termen, textul citat neconţinând
prevederi legate de obligaţia de a o menţine. Alţi autori susţin contrariul adică soluţia că, oferta
de vânzare trebuia menţinută în intervalul celor 45 zile prevăzute de lege 16.
Desigur, mai pot fi consacrate de către diverse dispoziţii legale şi alte situaţii în care se
instituie un drept de preempţiune în beneficiul unor persoane fizice ori juridice, de drept public
ori privat, astfel încât, la încheierea contractelor de vânzare aferente, părţile vor trebui să ţină
seama de astfel de exigenţe legale. Enumerarea pe care am efectuat-o în cadrul acestei secţiuni
este doar una exemplificativă şi realizată în scop didactic.
22
D.Dumitru, lucrarea colectivă ”Noul Cod civil. Note. Colerații.Explicații”. Editura C.H Beck, București
2011, p.643.
Conform prevederilor art. 1731, specific vânzării în condițiile existenței unui drept de
preempțiune legal sau convențional, este împrejurarea că vânzarea către o terță persoană
se poate face numai sub condiția suspensivă a neexercitării dreptului de preempțiune
de către preemptor. Cu alte cuvinte, dacă vânzarea unui bun sau a unui drept în astfel de
condiții este afectată de modalitatea condiției suspensive, adică, contractul se va considera
încheiat valabil dar nu își va produce efectele decât numai dacă preemptorul nu își va fi
exercitat dreptul de preempțiune ori nu l-ar fi exercitat în termenul legal sau cel
convențional. În acest sens, sunt relevante prevederile art. 1733, conform cărora, ”prin
exercitarea preempțiunii, contractul de vânzare se consideră încheiat între preemptor și
vânzător în condițiile cuprinse în contractul încheiat cu terțul, iar acest contract se consideră
desființat retroactiv- pentru terț exercitarea dreptului de preempțiune de către preemptor
joacă rolul unei condiții rezolutorii n.n. Cu toate acestea, vânzătorul va răspunde față de
terțul de bună-credință pentru evicțiunea produsă prin exercitarea dreptului de
preempțiune”(alin.1).
Alineatul al doilea al art. 1733, prin sancțiunea pe care o instituie, face inutilă orice
clauză prin care vânzătorul și terțul ar intenționa să eludeze posibilitatea și efectele
exercitării dreptului de preempțiune de către terții îndreptățiți. Astfel, potrivit textului
acestuia, ”clauzele contractului încheiat cu terțul având drept scop să împiedice exercitarea
dreptului de preempțiune nu produc efecte față de preemptor”.
În ceea ce privește condițiile și procedura de exercitare a dreptului de preempțiune
de către terți, articolul 1732 stabilește următoarele reguli:
-Vânzătorul este obligat să notifice de îndată preemptorului cuprinsul contractului
încheiat cu un terț. Chiar și terțul poate să facă o astfel de notificare, fără ca aceasta să fie o
obligație legală. Notificarea trebuie să fie clară, cuprinzătoare și precisă și să conțină
elementele pe care le impune alineatul al doilea (nume, prenumele vânzătorului, descrierea
bunului, eventualele sarcini care îl grevează, termenii și condițiile vânzării, precum și locul
unde este situat bunul);
- În urma primirii notificării de la vânzător ori de la terț, după caz, preemptorul are de
optat între variantele de a-și exercita dreptul de preempțiune și aceea de a nu-l exercita. În
cazul în care va intenționa să-l exercite, va comunica către vânzător acordul său de a încheia
contractul de vânzare sau chiar și doar terțului (dacă acesta este cel care l-a notificat),
apreciem noi, acord însoțit de consemnarea prețului la dispoziția vânzătorului;
- Termenele legale, înlăuntrul cărora se va putea exercita dreptul de preempțiune, sunt
de 10 zile, în cazul vânzării de bunuri mobile și de 30 de zile, în cazul vânzării de bunuri
imobile, în ambele cazuri termenele curgând de la data recepționării notificărilor.
Din examinarea condițiilor și a efectelor exercitării dreptului de preempțiune rezultă,
printre altele, că vânzătorul nu este obligat legalmente să notifice intenția de vânzare
titularului dreptului, înainte de încheierea contractului cu terțul, ci el poate proceda
la încheierea contractului cu acesta, în condițiile pe care le vor conveni, contract care,
așa după cum am menționat în cele precedente, se va afla sub puterea unei condiții
suspensive, din punctul de vedere al vânzătorului și al uneia rezolutorii, din punctul
de vedere al terțului.
Articolele 1734 și 1735, au ca obiect al reglementării modul în care trebuie
soluționate problemele care se pot naște în situația pluralității de preemptori, mai exact
spus a concursului între preemptori (art. 1734), respectiv cele ale pluralității de bunuri
vândute. În prima categorie de situații- a concursului între mai multi preemptori -
conform prevederilor alineatului 1, contractul se consideră încheiat cu unul din următorii
preemptori:
a)cu titularul dreptului legal de preempțiune, atunci când se află în concurs cu titulari
ai unor drepturi convenționale de preempțiune;
b) cu titularul dreptului legal de preempțiune ales de către vânzător, când acesta se
află în concurs cu alți titulari ai dreptului legal de preempțiune;
c) când bunul supus vânzării este unul imobil, cu titularul dreptului de preempțiune
care a fost înscris mai întâi în cartea funciară, atunci când acesta se află în concurs cu alți
titulari ai dreptului convențional de preempțiune;
d) dacă bunul este mobil, cu titularul dreptului convențional de preempțiune având
data certă cea mai veche, atunci când aceasta se află în concurs cu alți titulari ai unor
drepturi convenționale de preempțiune;
Este necesar să remarcăm și să subliniem că, potrivit prevederilor alineatului al
doilea al art. 1734, părțile contractante nu pot conveni alte clauze care să înfrângă
or să eludeze regulile mai sus enumerate, legiuitorul reputându-le ca fiind nescrise,
respectiv ca fiind nule absolut, după unele păreri.
În cea de a doua categorie de situații, respectiv atunci când se exercită un
drept de preempțiune, cu privire la o pluralitate de bunuri vândute, articolul 1735,
stabilește următoarele reguli:
- atunci când preempțiunea se exercită cu privire la un bun cumpărat de terț
împreună cu alte bunuri pentru un preț global (pe un singur preț) vânzătorul este în drept
să pretindă de la terț doar parte proporțională din preț;
- atunci când s-au vândut și alte bunuri care nu erau supuse dreptului de
preempțiune, bunuri care însă nu puteau fi separate(despărțite) de cele supuse
preempțiunii, preemptorul nu își va putea exercita dreptul de preempțiune decât dacă
va consemna prețul plătit de terț pentru toate bunurile vândute.
Pentru ipoteza în care în contractul încheiat între vânzător și terț se vor conveni
anumite termene de plată a prețului, conform prevederilor art. 1736, preemptorul nu va
putea condiționa plata prețului convenit de scurgerea termenelor convenite de către
vânzător și terț; cu alte cuvinte, va trebui să consemneze vânzătorului întreg pretul
convenit.
Articolul 1737 conține câteva dispoziții foarte importante și utile privind
publiciatatea legală a dreptului de preempțiune asupra unui imobil. În acest sens,
alineatul 1, prevede că doar dreptul de preempțiune convențional se poate nota în
cartea funciară. Pentru ipoteza în care notarea s-a făcut deja, acordul preemptorului nu
este necesar pentru ca terțul care a dobândit sub condiție suspensivă să își poată înscrie
în cartea funciară dreptul obținut, în baza contractului încheiat cu proprietarul. O astfel
de înscriere (sub condiție suspensivă) se va putea face cu condiția (negativă) ca în
termen de 30 de zile de la comunicarea încheierii prin care s-a dispus înscrierea,
preemptorul să nu notifice biroului de carte funciară dovada consemnării prețului
la dispoziția vânzătorului (alineatul doi).
Conform dispozițiilor alineatului 3, comunicarea pe care o face preemptorul
biroului de carte funciară poate înlocui comunicarea de acceptare a vânzării pe care
legea o dă în puterea preemptorului către vânzător ori către terț, după caz, o astfel
de comunicare având aceleași efecte. Condiția expresă este ca acea comunicare către
biroul de carte funciară să fie făcută în termenul legal. Dacă preemptorul va face o astfel
de notificare de acceptare în termenul legal, biroului de carte funciară, el va putea cere
și radierea înscrierii dreptului terțului și înscrierea dreptului său.
Pentru ipoteza în care preemptorul nu face notificarea la care are dreptul,
în termenul legal, dreptul de preempțiune convențional se stinge și trebuie radiat
din oficiu din cartea funciară (alin.4).
În finalul prezentării și examinării prevederilor NCciv privind dreptul de
preempțiune la vânzarea unor bunuri, suntem de părere că, în conformitate cu prevederile
art. 1651 din același act normativ, prevederile legale examinate, sunt aplicabile, în mod
corespunzător, și obligațiilor înstrăinătorului în cazul oricărui alt contract având ca efect
transmiterea unui drept, dacă din reglementările aplicabile acelui contract sau din cele
referitoare la obligații în general nu rezultă altfel.
ale vânzătorului;
ale cumpărătorului.
Aceste două categorii de obligaţii sunt interdependente, fiecare dintre ele constituind cauza
juridică a celeilalte, ele trebuind să fie executate simultan: partea care nu-şi îndeplineşte o obligaţie
nu este în drept să-i pretindă celeilalte să-şi execute ea mai întâi obligaţia corelativă, atât timp cât
ele nu au convenit un asemenea mod de executare.
Literatura de specialitate a remarcat - cu temei – că, din păcate, Codul civil român nu a
reglementat toate efectele contractului de vânzare, ci doar pe cele “principale”. Din păcate,
constatăm că nici NCciv nu a adoptat o altă soluție, din acest punct de vedere, față de cel
anterior. ”Nu încape însă nici o îndoială asupra faptului că prin contractul de vânzare-
cumpărare părţile îşi asumă - expres sau implicit - şi alte obligaţii, unele de sine stătătoare, iar
altele accesorii celor principale”24.
Efectul cel mai caracteristic al contractului de vânzare, după părerea noastră, este
acela translativ de drept de proprietate ori a oricărui alt tip de drept care poate face
obiectul vânzării întrucât, aşa după cum am mai arătat, acest tip de contract este principalul
instrument juridic prin care se realizează circulaţia mărfurilor. Pentru situaţia în care prin
contractul de vânzare nu se realizează transmiterea dreptului de proprietate, ci a altui tip de
drept real ori de creanţă, putem vorbi doar de un efect translativ de drept, efect care nu este
însă caracteristic numai acestui tip de contract. În practică însă, prin covârşitoarea majoritate a
contractelor de vânzare se transmite dreptul de proprietate.
- cât timp bunul nu este predat, riscul contractului râmâne în sarcina debitorului
obligației de predare, chiar dacă proprietatea a fost transferată dobânditorului ;
- creditorul obligației de predare a bunului, dacă este pus în întârziere de către debitorul
acelei obligații, va suporta riscul pierii fortuite a bunului, neputându-se libera chiar dacă ar
dovedi că bunul a pierit și dacă obligația de predare a fost executată la timp. Relativ la
situația juridică a bunurilor cu privire la care este necesară înscrierea în cartea funciară,
art. 1677, instituie obligația vânzătorului de a cere - pe cheltuiela sa - radierea din respectiva
carte a dreptului de proprietate precum și altor drepturi accesorii ale acestuia înscrise în
favoarea sa asupra imobilului vândut, dacă urmare a vânzării acele drepturi se vor stinge.
În mod benefic, prin articolul 1685 se definește, din perspectiva legală, noțiunea de
predare a bunului vândut, în sensul că aceasta operațiune materială se face prin punerea
bunului vândut la dispoziția cumpărătorului, împreună cu tot ceea ce este necesar, după
împrejurări, pentru exercitarea liberă și neîngrădită a posesiei. Cu alte cuvinte, predarea
bunului obiect al vânzării se face pentru ca, cumpărătorul să devină un posesor deplin și
pentru ca acesta să poată dispune de bun, materialmente, cum va crede de cuvință.
Dacă bunul care trebuie predat este unul imobil, predarea se va realiza prin punerea la
dispoziția cumpărătorului liber de orice alte bunuri ale vânzătorului (art. 1687). Suntem de
părere că și în actuala reglementare predarea unor bunuri imobile, de tipul construcțiilor
se va putea face și simbolic prin predarea cumpărătorului a cheilor imobilului respectiv.
Predarea bunurilor mobile se poate realiza în fapt, prin remiterea lor materială, fie prin
remiterea titlului reprezentativ, cum ar fi o scrisoare de trăsură, un conosament, o recipisă de
depozit, etc, fie a oricărui alt document sau lucru care va permite cumpărătorului să preia bunul
în orice moment(art. 1688)
- predarea are în vedere și toate acesoriile aferente bunului vândut precum și toate
lucrurile destinate folosinței sale pe durata existenței bunului vândut ;
- dacă bunurile care fac obiectul vânzării sunt unele de gen și acestea pier în totalitate,
vânzătorul nu este liberat de obligația de predare, cu excepția situației în care lotul de bunuri
de gen era individualizat prin contract.
Predarea bunului vândut, în lipsa unei stipulații contrare ori a unor prevederi diferite
din uzanțele aplicabile unei anumite vânzări, trebuie să se facă la locul unde bunul se afla
în momentul încheirii contractului.Cât privește starea pe care trebuie să o aibă bunul
vândut la momentul predării, art. 1690, stabilește următoarele cerințe :
- bunul trebuie să fie predat în starea în care se afla la momentul încheierii contractului ;
- cumpărătorul este obligat ca imediat după preluarea bunului să verifice starea în care
i- fost predat, în conformitate cu uzanțele aplicabile vânzării concrete ;
- dacă în urma verificării efectuate va depista vicii aparente ale bunului26, cumpărătorul
trebuie să-l informeze pe vânzător fără întărziere (de îndată) despre respectivele vicii, dacă nu-
și îndeplinește această obligație se consideră că vânzătorul și-a îndeplinit obligația de predare
a bunului în starea care se afla la momentul încheierii contractului ;
- dacă ulterior predării se constată existența unor vicii ascunse, vânzătorul va răspunde,
în condițiile reglementate de NCciv.
26
După cum a remarcat doctrina de dată recentă, deși noțiunea de vicii aparente nu este definită legal, spre
deosebire de cele ascunse, s-au definit viciile aparente ca fiind ”neconformități ale bunului care pot și trebuie să
fie identificare de către cumpărător cu ocazia preluării bunului, în cazul în care acestea există”(a se
vedea:D.Dumitru, op.cit.,p. 626).
Alineatul 4 institue măsura de comunicare a hotărârii de vânzare, înainte de
punerea ei în executare, către celaltă parte, respectiv către cea care nu este proprietar ori
reprezentantului acestuia, dacă unul dintre cele două persoane locuiesc în raza judecătoriei care
a dispus măsura vânzării. Dacă niciuna dintre acele persoane nu locuiește în raza respectivă
termenul de comunicare a hotărârii către oricare dintre persoanele în cauză va fi de 3 zile de la
executarea hotărârii. Această procedură, inspirată din reglementările specifice dreptului
comercial își va putea vădi eficiența mai ales în cazul mărfurilor perisabile și a raporturilor de
vânzare care se vor stabili între profesioniști, de regulă cei care exploatează o întreprindere
economică.
Articolul 1693 are ca obiect al reglementării momentul la care trebuie să fie predat
bunul vândut. În acest sens, dispozițiile acestuia permit părților să stabilească ele însele,
momentul la care se naște obligația de predare. În lipsa unei stipulații contractuale, obligația
de predare se naște și devine scadentă numai de la momentul în care cumpăratorul a
plătit prețul. Cu alte cuvinte vânzătorul nu poate fi obligat, în principiu, să-și îndeplinească
obligația de predare până când cumpărătorul nu plătește prețul. Suntem de părere în aceste
condiții normative - evident, aplicabile doar când părțile nu au convenit un termen de predare
- vânzătorul, la solicitarea cumpărătorului de predare a bunului, îi va putea opune o adevărată
excepție de neexecutare a contractului.
În fine, articolul 1694, intitulat ”refuzul de a preda bunul”, are în vedere situațiile
în care după efectuarea vânzării și după expirarea termenului de predare, cumpărătorul
devine insolvabil ori deși nu devine insolvabil, garanțiile care i-au fost aduse
vânzătorului s-au diminuat. În astfel de situații, potrivit prevederilor alineatului 1, vânzătorul
este în drept să suspende executarea obligației de predare pe toată durata intervalului de timp
în care cumpărătorul nu acordă garanții suficiente că va plăti prețul intergral, la termenul
stabilit. Așadar, această îndreptățire va funcționa doar în cazul contractelor având un anumit
termen de plată a prețului, termen posterior scadenței obligației de predare a bunului. De
asemenea, trebuie reținut că această îndreptățire va funcționa doar în cazul în care vânzătorul
nu cunoștea la momentul încheierii contractului starea de insolvabilitate a cumpărătorului. În
caz contrar, înseamnă că și–a asumat consecințele acesteia, fapt care îl îndreptățește pe
cumpărător să beneficieze în continuare, până la scadența convenită, de termenul de predare.
Totuși, potrivit tezei ultime a alineatului 2, un astfel de beneficiu nu va fi acordat dacă starea
de insolvabilitate – cunoscută - vânzătorului la momentul încheierii contractului - se va fi
agravat, în mod substanțial.
27 A se vedea pentru analiza unei astfel de obligaţii accesorii celei de predare a bunului: M. Mureşan, op.cit., pag. 77.
Obligaţia de informare a cumpărătorului de către vânzător.
Doctrina românească de dată relativ recentă28 vorbeşte şi de existenţa unei obligaţii de
informare a cumpărătorului de către vânzător. O astfel de obligaţie de informare îşi găseşte, în
prezent, atât un temei legal explicit – în O.G. nr.21/199229 privind protecţia consumatorului,
O.G. nr.52/1997 privind regimul juridic al francizei, Legea nr.449/2003 privind vânzarea
produselor şi garanţiile asociate acestora30, Legea nr.297/2004 privind piaţa de capital, etc., dar
şi unul implicit – în prevederile fostului art.970 din anteriorul Cod civil, articol potrivit căruia
“convenţiile trebuie executate cu bună-credinţă. Ele obligă nu numai la ceea ce este expres într-
însele, dar la toate urmările, ce echitatea, obiceiul sau legea dă obligaţiei după natura sa”. De
altfel, ideea existenţei unei astfel de obligaţii a apărut mai întâi în practica judiciară şi ulterior
nevoia social-economică a făcut ca ea să-şi găsească şi o consacrare legală.
O astfel de obligaţie “este menită să asigure egalitatea contractanţilor încă din faza
încheierii contractului. Ea provine din obligaţia mai generală de loialitate care guvernează
materia contractelor. În acest sens se vorbeşte de o obligaţie pozitivă de informare în corelaţie
cu o obligaţie negativă de a nu înşela”31.
28 A se vedea pentru analize relativ extinse a obligaţiei de informare ce cade în sarcina vânzătorului: I.F. Pop, Dolul şi obligaţia
de informare în contractele sinalagmatice, în “Dreptul” nr.7/2002, pag.62; D.Chirică, Obligaţia de informare şi efectele ei în
faza precontractuală a vânzării-cumpărării, în Revista de Drept Comercial nr.7-8/1999, pag. 50-59, V. Pătulea, Obligaţia de
informare în formarea contractelor, Revista de drept comercial nr.6/1998, pag.75; C.Toader, op.cit., pag. 32.
29 Publicată iniţial în M.O. nr.75/23.03.1994, cu modificările şi completările ulterioare. Conform art.18 din acest act normativ:
“Consumatorii au dreptul de a fi informati, în mod complet, corect şi precis, asupra caracteristicilor esenţiale ale produselor şi
serviciilor oferite de către operatorii economici, astfel încât să aibă posibilitatea de a face o alegere raţională, în conformitate
cu interesele lor, între produsele şi serviciile oferite şi să fie în măsură să le utilizeze, potrivit destinaţiei acestora, în deplină
securitate.”
30 Publicată în M.O. nr.812/18.11.2003.
31 D.Chirică, op. cit., pag. 50.
32 Idem.
Doctrina, în mod util, remarca distincţia dintre obligaţia de informare (care nu
implică emiterea unor judecăţi de valoare care să-l orienteze pe cumpărător în alegerea
sa, ci doar simpla lui informare) şi cea de consiliere, aceasta din urmă revenind vânzătorilor
profesionişti care vând unor necunoscători bunuri de înaltă tehnicitate şi care sunt datori să
emită judecăţi de valoare în scopul orientării deciziei cumpărătorului.33.
Sub aspectul conţinutului concret al obligaţiei de informare, vânzătorul este ţinut să-
l informeze pe cumpărător, în mod complet şi exact, cu privire la următoarele aspecte, după
caz:
33 Idem. A se vedea şi J.Goicovici, Obligaţia de consiliere, în Revista de drept al afacerilor nr.4/2005, pag. 15.
34 Idem, pag. 54.
- eventualele contraindicaţii (în cazul medicamentelor şi a altor produse cu posibile efecte
contrarii celor scontate);
- limitele performanţelor pe care le poate avea bunul cumpărat şi a eventualelor riscuri pe
care le comportă utilizarea lui;
- să-l avertizeze pe cumpărător dacă constată că, faţă de intenţiile acestuia, bunul pe care
doreşte să-l cumpere nu este adecvat.
Trebuie menţionat că în cadrul vânzărilor între neprofesionişti obligaţia de
informare nu funcţionează cu aceeaşi tărie ca în cazul vânzărilor de la profesionişti la
profani ori între profesionişti. Se consideră că vânzătorii neprofesionişti au datoria de
a-i informa pe clienţi doar despre ceea ce ştiu.
În cazul nerespectării obligaţiilor impuse prin actul normativ mai sus citat,
vânzătorii vor suporta consecinţele răspunderii administrative, respectiv vor putea fi
amendaţi. Desigur, în măsura în care un anumit cumpărător va putea face dovada suportării şi a
unui prejudiciu material ca şi consecinţă directă a neîndeplinirii ori a îndeplinirii defectuoase a
unei obligaţii ca cea analizată, va putea fi declanşată răspunderea civilă delictuală având în vedere
caracterul precontractual al respectivei obligaţii.
36 Publicată în M.O. nr.524/25.10.2000. Art.25: „Preţurile şi tarifele trebuie indicate în mod vizibil şi într-o formă
neechivoca, uşor de citit.”
37 M. Mureşan, op.cit., pag. 77.
38 C.Toader, op.cit. pag. 32.
doctrina conduc la concluzia că ne aflăm în faţa unei “garanţii, aşadar a unei obligaţii a cărei
încălcare se sancţionează, chiar independent de culpa debitorului contractual, deci chiar dacă
vânzătorul a fost de bună-credinţă39. De altfel, noua reglementare pe care o conține actualul
Cod civil, folosește în mod nemijlocit expresia de ”garanție contra evicțiunii”, confirmând
legislativ concluziile doctrinei cu privire la natura juridică a evicțiunii.
Este util de știut că, în sensul său originar, semantic, evicţiunea însemna pierderea
unui drept ca urmare a unei judecăţi. Evicţiunea, ca şi cauză de tulburare a liniştitei
posesiuni a lucrului vândut, într-o definiţie doctrinară cvasicompletă, constă în pierderea de
către cumpărător a posesiunii sau a dreptului de proprietate asupra lucrului (în tot sau în parte)
prin înlăturarea (împiedicarea) lui de la exercitarea atributelor acestui drept, rezultând din
valorificarea de către un terţ a unui drept (asupra lucrului) care ar exclude - total sau parţial -
dreptul cumpărătorului40.
Doctrina consideră că evicţiunea poate interveni şi în alte situaţii decât cele mai sus
enumerate ca, de exemplu, în cazul predării de bună voie a bunului cumpărat în mâinile
terţului care revendică un drept asupra acelui bun, dacă dreptul acestuia este atât de
evident încât judecata este inutilă sau atunci când bunul vândut este urmărit de un
creditor ipotecar anterior vânzării, cumpărătorul achitând datoria faţă de respectivul
creditor în scopul stingerii ipotecii, etc. De asemenea, intră sub incidenţa răspunderii
pentru evicţiune şi sarcinile nedeclarate de vânzător şi care grevează bunul cum ar fi:
contractul de locaţiune, ipotecă, servitutea etc.
Garanţia pentru evicţiune funcţionează în virtutea legii, indiferent dacă părţile fac sau
nu referire la ea în cuprinsul contractului de vânzare, cu excepţia situaţiilor în care ele au
Evicţiunea poate fi generată atât de fapta vânzătorului cât, mai ales, de fapta
terţului. Această concluzie rezultă expres din prevederile alineatelor 2 și 3 ale art. 1695. Astfel,
conform prevederilor alineatului 2, ”garanția este datorată împotriva evicțiunii ce rezultă din
pretențiile unui terț numai dacă acestea sunt întemeiate pe un drept născut anterior datei
vânzării și care nu a fost adus la cunoștința cumpărătorului până la acea dată”, iar alineatul 3
prevede că, ”de asemenea, garanția este datorată împotriva evicțiunii ce provine din fapte
imputabile vânzătorului, chiar dacă acestea s-au ivit ulterior vânzării”. În cazul în care o
persoană este obligată să garanteze contra evicțiunii, acea persoană nu are dreptul să–l evingă
pe cumpărător, oricărei încercări, în acest sens, putându-i-se opune excepția de garanție,
excepție și apărare de fond, reglementată expres de prevederile art. 1696 din NCciv.
În ipoteza vânzării unui bun prin licitaţie publică, organizată în procedura unei
executări silite indirecte, garanţia îi incumbă debitorului urmărit şi nu celui ce urmăreşte
bunul, deci nu creditorului urmăritor.
- Dacă nu s-a produs o evicţiune şi nici nu este iminentă, vânzătorul este dator să se abţină
de la orice acţiune care l-ar tulbura pe cumpărător în exerciţiul dreptului său (obligaţie
Dacă tulburarea de fapt vine chiar din partea vânzătorului, acesta va răspunde însă,
în mod nemijlocit, pentru fapta sa delictuală.
Garanţia pentru evicţiune nu va putea funcţiona decât dacă tulburarea de drept este
actuală şi nu eventuală.
Referitor la cea de-a doua condiţie este de reţinut că, în regulă generală, vânzătorul
nu poate fi tras la răspundere decât pentru eventualele drepturi ale terţilor dobândite de aceştia
anterior încheierii contractului de vânzare şi nu ulterior acestuia, în acest din urmă caz fiind
răspunzător numai cumpărătorul. Prin excepţie de la această regulă, vânzătorul este ţinut de
garanţia pentru evicţiune în cazul în care, după o primă vânzare, vinde acelaşi bun unei alte
persoane şi acea persoana îşi face, înaintea primului cumpărător, opozabil dreptul dobândit prin
înregistrarea lui în evidenţele sistemelor de publicitate legală (aşa-numita evicţiune realizată
indirect47).
Este util de reținut că numai dovada cunoaşterii exacte şi adecvate a situaţiei drepturilor
asupra bunului de către cumpărător exonerează pe vânzător de obligaţia de garanţie pentru
evicţiune şi nu simpla posibilitate de cunoaştere, ca cea creată prin înregistrarea în registrul de
publicitate imobiliară50.Este, de asemenea, important de reținut că, în conformitate cu
prevederile art. 1698, ”părțile pot conveni să extindă sau să restrângă obligația de garanție.
Acestea pot conveni chiar să îl exonereze pe vânzător de orice garanție contra
evicțiunii”(alin.1). ”Stipulația prin care obligația de garanție a vânzătorului este
restrânsă sau înlăturată nu îl exonerează pe acesta de obligația de a restitui prețul, cu
excepția cazului în care cumpărătorul și-a asumat riscul producerii evicțiunii”(alin.2).
Așadar, chiar dacă unele din normele în materie de garanție pentru evicțiune au caracter
dispozitiv, convențiile privind exonerarea ori restrângerea respectivei obligații, sunt limitate
ca efecte de unele din dispozițiile legale cum este cea prevăzută de alineatul 2.
Dacă cumpărătorul nu este destul de diligent să-l cheme în garanţie pe vânzător, riscă -
dacă va pierde procesul - să nu-l mai poată trage la răspundere pe vânzător care va putea proba
că avea suficiente mijloace de a-l fi apărat eficient contra evicţiunii, ridicând excepţia
procesului rău condus (exceptio mali processus).
Dacă evicţiunea a avut loc, cumpărătorul este în drept să ceară vânzătorului să-i repare
toate daunele suferite ca urmare a evicţiunii (obligaţia pozitivă de a da).
Regulile care guvernează o asemenea situaţie sunt diferite după cum evicţiunea a fost
totală sau nu.
Dacă evicţiunea a fost totală. Evicţiunea este totală atunci când cumpărătorul a pierdut
în întregime proprietatea lucrului cumpărat sau atributele conferite de către oricare alt tip de
drept ce i-a fost transmis prin contractul de vânzare. Ca efect al evicţiunii totale, vânzarea se
rezoluţionează, așa cum prevede art. 1700 din NCciv. ”Cumpărătorul poate cere rezoluțiunea
vânzării dacă a fost evins de întregul bun sau de o parte a acestuia îndeajuns de însemnată încât,
dacă ar fi cunoscut evicțiunea, el nu ar mai fi încheiat contractul” (alin.1).”Odată cu
rezoluțiunea cumpărătorul poate cere restituirea prețului și repararea prejudiciului suferit”.
-”Vânzătorul este ținut să înapoieze prețul în întregime chiar dacă la data evicțiunii,
valoarea bunului vândut a scăzut sau dacă bunul a suferit deteriorări însemnate, fie din
neglijența cumpărătorului, fie prin forță majoră (fie din culpă, fie fără culpă- n.n)”;
- ”Dacă lucrul vândut are la data evicțiunii o valoare mai mare, din orice cauză,
vânzătorul este dator să platească cumpărătorului, pe lângă prețul vânzării, sporul de valoare
acumulat până la data evicțiunii ”.
-Valoarea fructelor pe care cumpărătorul a fost obligat să le restituie celui care l-a evins;
- Cheltuielile făcute pentru efectuarea și după caz, ridicarea lucrărilor voluptuare, dar
numai în ipoteza în care, vânzătorul a fost de rea - credință la momentul vânzării, întrucât
cunoștea existența cauzei de evicțiune și nu a adus-o la cunoștința cumpărătorului.
Dacă evicţiunea a fost parţială. Evicţiunea are caracterul de a fi parţială atunci când
cumpărătorul a pierdut o parte din dreptul de proprietate asupra lucrului cumpărat (chiar şi o
cotă ideală) sau oricare alt tip de drept cumpărat, fie i s-a restrâns dreptul de folosinţă asupra
lui, fie a suferit orice altă restrângere (atingere) asupra dreptului dobândit. În acest sens,
prevederile art. 1703 stabilesc următoarele reguli :
- Dacă evicțiunea parțială nu este atât de gravă încât să-l îndrepățească pe cumpărător
să ceară rezoluțiunea contractului, vânzătorul este obligat să restituie cumpărătorului o parte
din preț proporțională cu valoarea părții de care a fost evins ;
- Pentru stablirea întinderii daunelor interese se vor aplica regulile enunțate de art. 102,
examinat anterior.
Viciile pot fi definite ca fiind acele deficienţe care afectează utilitatea unui bun făcând-
o să scadă sau chiar să o anuleze. Alineatul 2 definește conceptul de vicii ascunse, arâtând
că sunt astfel de vicii acelea care la data predării bunului nu puteau fi descoperite, fără asistență
de specialitate, de către un cumpărător prudent și diligent. Cu alte cuvinte, este necesar ca
nedescoperirea viciilor ascunse să fie scuzabilă și nu rezultatul unei atitudini neglijente,
superficiale ori lipsei de interes a cumpărătorului. Viciile ascunse pot fi calificate ca atare
și numai dacă este îndeplinită cerința arătată dar și atunci când sunt ascunse cu viclenie, adică
cu intenție de către vănzător provocandu-i o stare de eroare, prin intermediul dolului direct.
S-a mai stabilit - în plan jurisprudențial - că este posibil, într-o anumită împrejurare, ca
viciile bunului vândut să fie ascunse de vânzător prin manopere dolosive (frauduloase),
astfel încât acesta va putea fi chemat să răspundă şi pentru viciile aparente întrucât ele nu
au devenit susceptibile de a ajunge la cunoştinţa cumpărătorului prin verificarea făcută.
Viciile - deşi ascunse după natura lor - odată aduse la cunoştinţă de către vânzător
cumpărătorului devin aparente, acesta având dreptul să le denunțe imediat sau să le accepte ca
atare.
Prin comparație cu viciile ascunse cele aparente sunt acele vicii despre care
cumpărătorul poate lua singur la cunoştinţă şi care pot fi constatate la o simplă examinare. Spre
exemplu: igrasia unei case este un viciu aparent, dar dacă ea a fost mascată de vânzător cu un
perete fals devine viciu ascuns cu viclenie52.
În ceea ce priveşte cea de-a doua condiţie, se consideră de către doctrină că viciul ascuns
nu trebuie să se manifeste în toată amplitudinea sa numai înainte de încheierea contractului, fiind
suficient ca el să existe şi numai în germene la acea dată pentru a antrena răspunderea vânzătorului.
Cât priveşte cea de-a treia condiţie, în practica judiciară anterioară NCciv s-a reținut
și considerat că nu orice deficienţe ale lucrurilor vândute sunt de natură să atragă răspunderea
vânzătorului pentru vicii ascunse, ci numai cele grave. Aprecierea gravităţii viciilor este lăsată
la libera chibzuinţă a instanţelor. Spre exemplu, răspunderea vânzătorului pentru vicii ascunse
nu poate fi angajată dacă bunul în cauză poate să-şi regăsească întrebuinţarea prin simpla
înlocuire a unor piese. Practica judiciară a mai stabilit că gravitatea viciilor nu reclamă în mod
necesar ca bunul vândut să fie afectat chiar în natura sa.
Alineatul 3, are în vedere ipoteza în care viciul ascuns, apare gradual, situație în care
termenele de comunicare vor începe să curgă pentru fiecare apariție în parte, de la data la care
cumpărătorul și-a dat seama de gravitatea și întinderea viciului.
53
Conform prevederilor art. 8 din Legea nr. 71/2011, noțiunea de profesionist prevăzută la art. 3 din Codul
civil include , categoriile de comercianț, întreprinzător, operator economic, precum și orice alte persoane
autorizate să desfășoare activități economice sau profesionale , astfel cum aceste noțiuni sunt prevăzute de lege,
la data intrării în viogoare a Codului civil”
În ceea ce privește efectele invocării garanției pentru viciile ascunse ale lucrului
vîndut, acestea sunt reglementate, la modul principial, de către prevederile art. 1710. Potrivit
dispozițiilor alineatului 1, cumpărătorul poate obține de la vânzător, în temeiul obligației
menționate, una din următoarele măsuri:
- înlăturarea viciilor de către vânzător sau de către o terță persoană, dar pe cheltuiala
vânzătorului;
- rezoluțiunea vânzării, dacă niciuna din măsurile anterioare nu poate fi luată sau deși
poate fi luată nu este convenabilă cumpărătorului, ținând seama de motivele pentru care a
încheiat contractul de vânzare.
Regulile garanției pentru vicii ascunse se vor aplica și în cazul bunurilor care se
vând după mostră sau model. În acest sens, articolul 115 stabilește regula conform căreia
”în cazul vânzării după mostră sau model, vânzătorul garantează că bunul are calitățile mostrei
sau modelului. După cum am mai arătat cu prilejul analizării vânzării pe bază de mostră, cel
obligat să facă dovada conformității bunului vândut cu mostra sau modelul este vânzătorul, cu
toate consecințele care pot decurge din lipsa conformității.
Pentru ipoteza în care numai anumite bunuri dintre cele vândute sunt afectate de
vicii și acelea pot fi separate de celelalte fără ca, cumpărătorul să fie păgubit printr-o
astfel de operațiune, iar instanța va dispune rezoluțiunea contractului pentru că a fost cerută
de către reclamant ori pentru că ea a considerat că este cea mai potrivită după împrejurari,
respectiva rezoluțiune va fi doar una parțială (art. 1711, alin.1), iar alin.2 prevede o soluție
firească și de bun - simț juridic : rezoluțiunea contractului , pentru vicii ascunse, în ceea
ce privește bunurile principale va antrena și rezoluțiunea contractului și cu privire la
bunurile accesorii.
54
Articolul 1712, alin.1, prevede că, ” în situația în care, la data încheierii contractului, vânzătorul cunoștea
viciile bunului vândut, pe lângă una din măsurile prevăzute la art. 1710, vânzătorul este obligat la plata de daune
interese, pentru repararea întregului prejudiciu, dacă este cazul”, iar alin. 2, stabilește că, ”atunci când
vânzătorul nu cunoștea viciile bunului vândut și s-a dispus una dintre măsurile prevăzute de art. 1710 alin.1
literele c) și d), este obligat să restituie cumpărătorului doar prețul și cheltuilile făcute cu prilejul vânzării, în
tot sau în parte, după caz”. Facem precizarea că litera c) a art. 1710, alin.1) are în vedere reducerea
corespunzătoare a prețului iar litera d) rezoluțiunea contractului.
- plata de daune-interese dacă vânzătorul cunoştea viciile (alin.1 al art. 1712);
- dacă vânzătorul nu cunoştea viciile - şi acest lucru se prezumă până la proba contrarie
- el va fi obligat doar la restituirea preţului şi la cheltuielile făcute cu vânzarea, nu şi la daune
interese (alin.2 al art. 1712).
Noul Cod civil nu conține nici o prevedere privind durata termenului de prescripție
privind dreptul la acțiune privind viciile ascunse, ca în anterioara reglementate. Așa fiind,
suntem de părere că excepție fâcând situațiile în care prin legi speciale se va prevedea un termen
special de prescripție pentru astfel de vicii, se va aplica termenul general de 3 ani,
reglementat de art. 2517.
-In cazul unui bun transmis sau al unei lucrări executate, alta decât o construcție, de la
împlinirea unui an de la data predării sau recepției finale a construcției, afară numai dacă viciul
a fost descoperit mai înainte, când prescripția va începe să curgă de la data descoperirii ;
- În cazul unei construcții, de la împlinirea unui termen de 3 ani de la data predării sau
recepției finale a construcției, afară numai dacă viciul a fost descoperit mai înainte, când
prescripția va începe să curgă de la data desoperirii ;
Durata acestor termene cu privire la constatarea viciilor ascunse poate fi modificată prin
înţelegerea părţilor care pot să înlăture, să lungească sau să scurteze această perioadă de
garanţie55.Cu toate acestea, o clauză contractuală prin care părţile ar conveni că vânzătorul nu
va răspunde pentru viciile cunoscute de el la încheierea contractului nu este validă, vânzătorul
fiind vinovat de dol prin omisiune.
b)corespund oricărui scop specific solicitat de către consumator, scop făcut cunoscut
vânzătorului şi acceptat de acesta la încheierea contractului de vânzare-cumpărare;
c)corespund scopurilor pentru care sunt utilizate în mod normal produsele de acelaşi
tip;
58 Publicată în M.O.nr.711/2002.
asigure, să garanteze şi să declare că acestea nu periclitează viaţa, sănătatea, securitatea muncii
şi protecţia mediului, în situaţia în care sunt instalate, utilizate, întreţinute sau prestate, după
caz, conform destinaţiei şi documentelor normative definite conform prevederilor acestei
hotărâri.
Produsul este orice bun mobil, chiar încorporat într-un alt bun mobil sau imobil,
inclusiv energia electrică. Produsul defectuos este acel produs care nu oferă siguranţa la care
persoana este îndreptăţită să se aştepte, ţinând seama de toate circumstanţele, inclusiv de modul
de prezentare a produsului, toate utilizările previzibile ale produsului, data punerii în circulaţie.
Însă, un produs nu poate fi considerat defectuos pentru simplul motiv că un alt produs mai
perfecţionat a fost pus în circulaţie ulterior.
După cum se poate observa, prin însăşi dovada existenţei defectului produsului se
prezumă culpa producătorului în producerea pagubei.
-nu este el cel care a pus produsul în circulaţie (nu a săvârşit fapta); defectul care a
generat paguba nu a existat la data la care produsul a fost pus în circulaţie sau a apărut ulterior
punerii în circulaţie a produsului din cauze neimputabile lui (a se remarca aplicarea strictă a
regulii din materia răspunderii pentru vicii ascunse;)
- produsul nu a fost fabricat pentru a fi comercializat sau pentru orice altă formă de
distribuţie în scop economic; defectul se datorează respectării unor condiţii obligatorii impuse
de reglementările emise de autorităţile publice;
În fine, prevederile legale mai sus examinate nu se vor aplica pagubelor rezultate din
accidente nucleare precum şi celor generate de produsele puse în circulaţie anterior intrării în
vigoare Legii nr.240/200460.
Obligaţiile cumpărătorului
În conformitate cu prevederile NCciv, (art. 1719) cumpărătorul are, în principiu,
următoarele obligaţii:
60 Ordonanţa Guvernului nr.240/2004 a fost publicată în Monitorul Oficial, Partea I, nr.552/22.06.2004 şi a intrat în vigoare la
30 de zile de la data publicării, cu excepţia art.2, alin.1, lit.a, pct.4; art.2, alin.1, lit.c, pct.3 şi ale art.14 care au intrat în vigoare
la 01.01.2007.
în acest sens, reperele legale pentru stabilirea locului și momentului platii stabilesc ca plata se
face la locul în care bunul vândut se afla la momentul încheierii contractului iar data va fi
simultană cu momentul transmiterii proprietății ori a altui drept care face obiectul vânzării,
chiar dacă bunul nu se va fi predat în stăpânirea cumpărătorului.
Alineatul al doilea al articolului citat, are în vedere ipoteza în care la data încheierii
contractului de vânzare bunurile care fac obiectul acestuia se află în tranzit, adică în
trecere peste unele teritorii naționale sau internaționale, caz în care, în lipsa unor stipulații
contractuale contrare, plata prețului va trebui să se facă la locul care rezultă din uzanțe,
sau daca contractului concret nu îi sunt aplicabile anumite uzanțe care stabilesc locul și
momentul plății în astfel de situații, plata se va face la destinație.
În lipsa unor stipulații contrare, cumpărătorul este obligat să-i plătească
vânzătorului dobânzile legale, aplicabile tipului de vânzare (civilă sau între profesioniști),
dacă, bunul vândut este unul frugifer, adică dacă produce fructe civile sau naturale,
dobânzi care curg de drept din ziua dobândirii proprietății, sau din ziua predării bunului
către cumpărător, dacă bunul nu produce fructe dar îi procură cumpărătorului alte
foloase. Desigur, în virtutea libertății contractuale părțile pot conveni dobânzi derogatorii de
la cele legale, inclusiv dobânzi remuneratorii (pentru intervalul de timp, spre exemplu, dintre
data transmiterii proprietății și data predării bunului) și dobânzi penalizatoare(pentru intervalul
de timp dintre scadența obligației de transmitere a proprietății ori a predării bunului și data
transmiterii ori predării efective)61.
În legătură cu această posibilitate trebuie avute în vedere și respectate prevederile
Ordonanței Guvernului nr. 13/2011 privind dobânda legală remuneratorie și
penalizatoare pentru obligații bănești, precum și pentru reglementarea unor măsuri
financiar-fiscale în domeniul bancar.Potrivit prevederilor art. 3, alin.1) din actul normativ
citat, ”rata dobânzii legale remuneratorii se stabilește la nivelul ratei dobânzii de
referință a Băncii Naționale a României, care este rata dobânzii de politică monetară
stabilită prin hotărâre a Consiliului de administrație al BNR”, iar potrivit prevederilor
alineatului 2, al aceluiași articol, ”rata dobânzii legale penalizatoare se stabilește la
nivelul dobânzii de referință plus 4 puncte procentuale”.
Conform, dispozițiilor alineatului 3, ”în raporturile juridice care nu decurg din
61
În conformitate cu prevederile art. 1 ,alin.2, ”dobânda datorată de debitorul obligației de a da o sumă de bani
la un anumit termen, calculată pentru perioada anterioară împlinirii termenului scadenței obligației este
denumită dobândă remuneratoare iar, conform celor stipulate de alineatul 3, ”dobânda datorată de debitorul
obligației bînești pentru neîndeplinirea obligației respective la scadență este denumită dobânda penalizatoare.
exploatarea unei întreprinderi cu scop lucrativ, în sensul , în sensul art. 3 alin.3 din Legea nr.
287/2009 privind Codul Civil, republicată, rata dobânzii legale se stabilește potrivit
prevederilor alin.1, respectiv alin.2, diminuat cu 20%”. Se subînțelege din această
dispoziție legală că respectivele limite se vor aplica și raporturilor derivate din exploatarea unei
întreprinderi fară scop lucrativ, concept utilizat de teza ultimă a alineatului 3 al art. 3 din
NCciv.
În mod diferit de reglementarea citată anterior, prin prevederile alineatului 1 al art.
5 din ordonanța menționată, se instituie regula conform căreia ” în raporturile juridice care
nu decurg din exploatarea unei întreprinderi cu scop lucrativ, în sensul art. 3 alin.3 din
Legea nr. 287/2009 privind Codul Civil, republicată, dobânda (convențională) nu poate
depăși dobânda legală cu mai mult de 50% pe an ”. Cu alte cuvinte, dobânzile remuneratorii
și penalizatoare, care pot fi convenite în contractele de vânzare care se încheie în afara unor
raporturi derivate din exploatarea unor întreprinderi cu scop lucrativ, sunt plafonate la un
maxim de 50% față de dobânda legală. Per a contrario, în lipsa unei dispoziții exprese de
limitare a dobânzilor convenționale în raporturile juridice derivate din exploatarea unor
întreprinderi cu scop lucrativ, adică dintre profesioniști, dobânda convențională nu este
plafonată.
În pofida unei astfel de concluzii, apreciem că și în respectiva materie, totuși, dobânzile
convenționale trebuie să fie rezonabile și să țină seama de natura și funcțiile dobânzii și să nu
fie spoliatoare, adică ilicite prin scopul și efectele lor.
Potrivit prevederilor alineatului 2 al art. 5, ”orice clauză prin care se încalcă
dispozițiile alin.1(adică a aceleia privind plafonarea dobânzilor convenționale –n.n) este
nulă de drept. În acest caz, creditorul este decăzut din dreptul de a pretinde dobânda
legală”, iar conform textului alineatului 3, ”valabilitatea nivelului dobânzii convenționale
se determină prin raportare la dobânda legală în vigoare la data stipulării”.
Gasim util să mai remarcăm și prevederea conținută de art. 4 din OG nr. 13/2001,
conform căreia ”în raporturile juridice cu element de extraneitate (care conțin elemente străine
sistemului nostru de drept și teritoriului României, cum ar fi : cetățenia ori naționalitatea străină
a uneia dintre părți, locul încheierii contractului este situat în altă țară, ori locul de livrare este
în alt stat etc. ) atunci când se stabilește de către părți ori de către autoritatea competentă că
este aplicabilă unui anumit raport juridic- inclusiv unui contract de vânzare- legea romană și
când prețul a fost în monedă străină, dobânda legală este de 6% pe an.
Articolul 1722, pune la îndemâna cumpărătorului, corelativ drepturilor
vânzătorului, posibilitatea ca atunci când află de existența unei cauze de evicțiune să
suspende plata prețului până la încetarea tulburării sau până la momentul în care
vânzătorul oferă o garanție corespunzătoare cu privire la valabilitatea dreptului care a
făcut obiectul vânzării(alin.1). O astfel de posibilitate nu va putea fi utilizată în situația în
care cumpărătorul va fi cunoscut cauza de evicțiune, la momentul încheierii contractului,
precum și nici în situația în care, deși nu a cunoscut cauza de evicțiune, prin contract părțile au
convenit că cumpărătorul este obligat să plătească prețul chiar și în caz de tulburare(alin.2).
În considerarea importanței pentru vânzător a obligației cumpărătorului de plată a
prețului convenit și pentru echilibrul oricărui contract de vânzare - valabil încheiat - legiuitorul
a instituit în favorarea celui dintâi, prin prevederile art. 1723, un privilegiu special ori
după caz, o ipotecă legală, asupra bunului vândut, în scopul garantării plății prețului. În
temeiul unui astfel de privilegiu sau a ipotecii legale( din păcate, noua reglementare nu ne
oferă nici o distincție cu privire la situațiile în care garanția constă într-un privilegiu ori într-o
ipotecă legală) vânzătorul va putea urmări bunul în mâna oricărui se va afla și se va putea
îndestula în creanța sa derivată din contractul de vânzare, cu prioritate față de oricare dintre
creditorii urmăritori.
Evident, astfel de garanții legale vor putea fi utilizate doar în situația în care
cumpărătorul nu plătește prețul ori îl plătește parțial și chiar dacă, în astfel condiții înstrăinează
bunul cumpărat unor terțe persoane.
Suntem de părere, că privilegiul ori ipoteca legală, dacă poartă asupra unor bunuri
imobile trebuie notate în cartea funciară corespunzătoare, din oficiu, odată cu
înregistrarea contractului de vânzare.
Articolul 1724, are ca obiect al reglementării, sancțiunea care se poate sau care se
poate cere a se aplica de către vânzător în caz de neplată a prețului : ”când cumpărătorul
nu a plătit, vânzătorul este îndreptățit să obțină fie executarea silită a obligației de plată, fie
rezoluțiunea vânzării, precum și în ambele cazuri, daune- interese, dacă este cazul”.
Prin dispozițiile NCciv. sunt instituite unele reguli speciale privind vânzarea
bunurilor imobile. O primă categorie de reguli- în ordinea reglementării - sunt cele
aplicabile în cazul unei vânzări de imobile fără indicarea suprafeței, situație pe care o are
în vedere art. 1741. Potrivit prevederilor acestuia ”atunci când se vinde un imobil
determinat, fără indicarea suprafeței ( imobil individualizat doar prin localizare,
vecinătăți, etc, spre exemplu o anumită exploatație agricolă) pentru un preț total, nici
cumpărătorul și nici vânzătorul nu pot cere rezoluțiunea ori modificarea prețului pe
motiv că suprafața era mai mică ori mai mare decât au crezut”.
După cum se poate deduce din ipoteza pe care o are în vedere acest articol, legiuitorul a
apreciat că în astfel de situații, ambele părți și–au asumat riscul ca suprafata imobilului obiect al
vânzării să fie mai mică sau mai mare decât cea reală. Așa fiind, ținând seama de modul în care a
fost individualizat acel imobil și de faptul că acesta a fost vândut pentru un preț global și nu pe
unitate de suprafață, niciuna dintre părțile contractante nu are îndreptățirea de a cere rezoluțiunea
contractului sau reducerea ori majorarea prețului global.
Spre deosebire de articolul precedent, articolul 1742, reglementează situația în care se
vinde cu un anumit preț pe unitate de măsură (metru pătrat, ar, hectar, etc) o anumită
suprafață dintr-un teren mai mare, a cărei întindere sau amplasare nu este determinată,
cumpărătorul poate cere strămutarea proprietății numai după măsurarea și delimitarea suprafeței
vândute. Practic, în astfel de situații este pe deplin firesc ca transmiterea dreptului de proprietate
să se poată cere numai după individualizarea bunului vândut, prin măsurare și delimitare spațială
de restul suprafețelor cu care are contingență.
Articolul 1743, are și el în vedere o situație specială și diferită de cele anterioare și
anume vânzarea unui imobil determinat cu indicarea suprafeței. În astfel de situații dacă
suprafața reală este mai mică decât cea indicată în contract, cumpărătorul este în drept să
ceară vânzătorului să îi dea suprafața cuvenită și convenită. Pentru ipoteza în care
cumpărătorul nu cere sau vânzătorul nu poate să transmită acea suprafață lipsă, cumpărătorul
poate obține fie reducerea corespunzătoare a prețului, fie rezoluțiunea contractului doar
dacă din cauza diferenței de suprafață bunul nu mai poate fi folosit conform scopului
pentru care a fost cumpărat(alin.1).
Alineatul al doilea are în vedere situația în care suprafața reală se dovedește a fi mai
mare decât cea avută în vedere de părți, iar diferența în plus depășește a douăzecea parte
din suprafață convenită, cumpărătorul va putea plăti un supliment de preț adecvat diferenței de
suprafață sau va putea cere rezoluțiunea contractului.
Pentru ipoteza în care diferenta de suprafață este mai mică de a douzecea parte din
suprafața vândută, cumpărătorul nu va fi îndreptățit
să ceară rezoluțiunea, dar nici să fie obligat să platească prețul excedentului (alin.2).
Pentru ipoteza în care bunul vândut are o suprafată mai mare decât cea convenită ori
mai mică, art. 1744, instituie 2 tipuri de acțiuni, acțiunea estimatorie și acțiunea în rezoluțiune
(redhibitorie). În această direcție, articolul menționat prevede că,
”Acțiunea vânzătorului pentru suplimentul de preț și aceea a cumpărătorului pentru
reducerea prețului sau pentru rezoluțiunea contractului trebuie să fie intentate, sub
sancțiunea decăderii din drept, în termen de un an de la încheierea contractului, afară de
cazul în care părțile au fixat o dată pentru măsurarea imobilului, caz în care termenul
curge de la acea dată”. Așadar, legiuitorul a instituit termene de decădere - nu de prescripție,
relativ scurte, în scopul de a asigura securitatea raporturilor juridice născute în legătură cu vânzarea
unor bunuri imobile, în condițiile în care apar diferențe, mai mari sau mai mici, între suprfețele
avute în vedere și cele efectiv vândute.
În fine, o ultimă categorie specială de vânzări de imobile, în ordinea reglementării este
cea avută în vedere de prevederile art. 1745, intitulat ”vânzarea a două fonduri cu precizarea
întinderii fiecăruia”. Potrivit prevederilor acestui articol, ” când prin același contract s-au vândut
două fonduri cu precizarea întinderii fiecăruia și pentru un singur preț, dacă întinderea unuia este
mai mare iar a celuilalt mai mică, se va face compensația între valoarea surplusului și valoarea
lipsei, iar acțiunea pentru suplimentul de preț (dacă diferența este pozitivă- n.n) ori pentru scăderea
sa(dacă diferența este negativă-n.n), nu poate fi introdusă decât potrivit regulilor prevăzute la art.
1743 și 1744. Rezoluțiunea contractului este supusă în acest caz dreptului comun”.
Articolul 1746 are ca obiect al reglementării vânzarea terenurilor forestiere. Relativ
la vânzarea acestei categorii de bunuri imobile articolul citat, se limitează la a prevedea că
astfel de terenuri se pot vinde doar dacă sunt în proprietatea privată a statului, unităților
administrativ teritoriale ori a persoanelor fizice sau juridice, dar numai cu respectarea
unui drept de preemțiune în favoarea -în ordine- a coproprietarilor și apoi a vecinilor.
Această ordine de preempțiune nu poate fi încălcată decât sub sancțiunea anulării vânzării
încheiate cu ignorarea drepturilor menționate.
Vânzarea moștenirii.
Noua reglementare pe care o conține Codul civil, în materia vânzării unei moșteniri
este una mult mai precisă și clară, față de a cea anterioară, după părerea noastră, și de natură
să elimine controversele existente în doctrina și practica judiciară anterioară NCciv62. În acest
sens sunt relevante următoarele dispozitii legale :
-Conform prevederilor art. 1747, ” în sensul prezentei secțiuni, prin moștenire se
înțelege dreptul de a culege o moștenire deschisă sau o cotă a acesteia”(alin.1), iar alineatul
doi dispune că ”sub sancțiunea nulității absolute a contractului (de vânzare a unei moșteniri-
n.n) vânzarea unei moșteniri se încheie în formă autentică” ;
-Potrivit prevederilor art. 1748, ”dacă nu se specifică bunurile asupra cărora se întind
drepturile sale vânzătorul unei moșteniri garantează numai calitatea sa de moștenitor, afară de
cazul în care părțile au înlăturat expres această garanție” ;
62
Pentru o analiză relevantă a acestui tip de de vânzare, în anterioara reglementare a Codului civil, a se vedea,
spre exemplu, I.Popa, Contractul de vânzarec-umpărare. Studiu comparativ de doctrină și jurisprudență.
Editura Universul Juridic, București, 2006, p.402-425.
-În temeiul prevederilor art. 1749, ”dacă nu s-a convenit altfel, vânzătorul este obligat
să remită cumpărătorului toate fructele pe care le-a cules și toate plățile primite pentru
creanțele moștenirii, până la momentul încheierii contractului, prețurile bunurilor vândute din
moștenire și orice bun care înlocuiește un bun al moștenirii”;
-În mod simetric invers, conform art. 1750, ”dacă nu s-a convenit altfel, cumpărătorul
este ținut să ramburseze vânzătorului sumele plătite de acesta din urmă pentru datoriile și
sarcinile moștenirii, precum și sumele pe care moștenirea i le datorează acestuia din urmă” ;
-Specific vânzării unei astfel de universalități de bunuri, potrivit prevederilor art. 1751,
”vânzătorul rămâne răspunzător pentru datoriile moșteniri vândute”;
-”Înscrisurile sau portretele de familie, decorațiile sau alte asemenea bunuri, care nu au
valoare patrimonialaă însemnată, dar care au pentru vânzător o valoare afectivă, se prezumă a
nu fi cuprinse în moștenirea vândută” (alin.1 al art. 1752). Potrivit cu prevederile alineatului
2, ”dacă aceste bunuri au valoare patrimonială însemnată, vânzătorul care nu și le-a rezervat
expres datorează cumpărătorului prețul lor la data vânzării”;
-În cazul în care printre bunurile care intră în moștenirea care se cumpără, se vor regăsi
și bunuri imobile, conform prevederilor art. 1753, dobândirea de drepturi reale asupra acelor
imobile nu se va putea realiza decât dacă se vor aplica măsurile prevăzute de lege pentru
publicitatea prin sistemul cărților funciare(alin.1). ”Cumpărătorul moștenirii nu va putea opune
terțelor persoane dobândirea altor drepturi cuprinse în moștenire decât dacă a îndeplinit
formalitățile cerute de lege pentru a face opozabilă dobândirea fiecăruia dintre aceste
drepturi”(alin.2);
-Articolul 1754, conține o precizare utilă pentru practica juridică în materie de
înstrăinare de moșteniri : ”Dispozițiile prezentei secțiuni se aplică și altor forme de înstrăinare,
fie cu titlu oneros, fie cu titlu gratuit, a unei moșteniri. În privința înstrăinărilor cu titlu gratuit
se aplică în mod corespunzător și dispozițiile privitoare la donații”. Cu alte cuvinte, dispozițiile
citate constituie dreptul comun în materie de înstrăinare a unei moșteniri.
În urma examinării și analizării prevederilor legale citate, se pot desprinde câteva
concluzii, cu valoare de principiu:
-Nu se pot vinde decât moșteniri care sunt deschise, respectiv acelea care sunt deschise
prin moartea persoanei fizice ;
-Contractul de vânzare a unei moșteniri ori doar a unei cote de moștenire, este unul
solemn, forma autentică fiind cerută ad validitatem, chiar dacă în conținutul averii care
compune moștenirea nu ar exista bunuri imobile ori drepturi reale asupra unor astfel de
imobile ;
-Prin vânzarea unei moșteniri se pot înstrăina doar drepturi nu și obligații; -În
ceea ce privește efectele vânzării unei moșteniri, aceasta are efecte retroactive care se întind
până la momentul deschiderii succesiunii, cu consecințele arătate asupra datoriilor achitate și a
drepturilor exercitate de către moștenitorul-vânzător;
-Vânzătorul nu poate garanta decât calitatea sa de moștenitor și nu pe cea de proprietar
ori titular al bunurilor și drepturilor vândute, cu excepția situației în care părțile nu vor fi
înlăturat în mod expres și o astfel de garanție specială;
-Dacă în cuprinsul moștenirii care se vinde intră și drepturi reale asupra unor bunuri
imobile ori alte categorii de bunuri pentru care legea cere imperativ îndeplinirea anumitor
formalități de publicitate legală, fie pentru validitatea actului de întrăinare fie numai pentru
opozabilitatea lui față de terți, acele formalități trebuie îndeplinite, sub sancțiunile prevăzute
de lege.
63
A se vedea pentru o prezentare a aceste varietăți de vânzare, F.Deak, St. D. Cărpenaru, Contracte civile și
comerciale, Editura Lumina lex, 1993, p.312-316.
Conform prevederilor art. 1755, ”atunci când, într-o vânzare cu plata prețului în rate,
obligația de plată este garantată cu rezerva dreptului de proprietate cumpărătorul dobândește
dreptul de proprietate la data achitării ultimei rate din preț ; riscul bunului este transferat
cumpărătorului de la momentul predării acestuia- chiar dacă nu este proprietarul bunului”(ceea
ce înseamnă că dacă bunul piere fortuit, cumpărătorul nu va fi exonerat de plata restului de
rate- n.n).
Articolul nr.1756 conține unele dispoziții de protecție pentru interesele cumpărătorului
cu plata prețului în rate, în sensul că, ”în lipsa unei înțelegeri contrare neplata unei singure
rate, care nu este mai mare de o optime de preț, nu dă dreptul la rezoluțiunea contractului, iar
cumpărătorul păstrează beneficiul termenului pentru ratele succesive”(adică acele rate nu vor
deveni scadente cu anticipație, bineînțeles, cu excepția situației în care părțile nu vor fi convenit
altfel n.n). Condiția principală pentru a se bucura de un astfel de beneficiu legal este aceea ca
rata neplătită să nu fie mai mare de a opta parte din pretul total convenit prin contract ; per a
contrario, dacă acea rată este chiar egală cu a opta parte, rezoluțiunea contractului nu va putea
fi cerută, totuși.
Rezoluțiunea contractului se va putea cere, însă, în situația în care nu se vor plăti două
sau mai multe rate, indiferent de raportul lor față de prețul total, în aprecierea noastră și în lipsa
unei stipulații contrare sau diferite.
Vânzătorul este îndreptățit să ceară rezoluțiunea contractului de vânzare cu plata
prețului în rate și cu rezerva dreptului de proprietate în cazul în care cumpărătorul nu plătește
pretul datorat la scadență, cu excepția evocată de art. 1756. Dacă se obține rezoluțiunea,
vânzătorul este obligat să restituie toate sumele primite, dar este îndreptățit, pe lângă anumite
daune-interese, și la o compensație (despăgubire-n.n) echitabilă pentru folosirea bunului de
către cumpărător(alin.1).
Este posibil, totuși, ca instanța de judecată care pronunță rezoluțiunea să dispună ca
toate sumele, ori numai o parte dintre ele, primite de vânzător, să rămână la acesta, însă, aceasta
(instanța) le va putea reduce (alineatul 2), ținând seama de prerogativele conferite de lege
instanțelor de judecată în cazul reducerii clauzelor penale( a se vedea prevederile art. 1541
privind posibilitatea și limitele reducerii clauzei penale).
Prin dispozițiile alineatului 3, soluțiile instituite de alineatul 2 sunt extinse și în cazul
contractelor de leasing64 precum și a celui de locațiune, dacă în acest ultim caz se convine de
64
Conform doctrinei relevante, contractul de leasing ”este acel contract prin care o parte, denumită
locator/finanțator, transmite pentru o perioadă determinată dreptul de folosință asupra unui bun al cărui
proprietar este, celeilalte părți, denumită locatar/utilizator, la solicitarea acesteia, contra unei plăți periodice ,
către părți ca la încetarea contractului proprietatea bunului să fie dobândită de către locatar,
după plata sumelor convenite.
O astfel de ultimă ipoteză poate fi aceea în care printr-un contract de locațiune a unui
bun, părțile convin ca la expirarea contractului, locatarul să aibă dreptul/opțiunea să ceară
locatorului să-i vândă bunul cu plata unui anumit preț.
La intrarea sa în vigoare în anul 1865, Codul civil a reglementat prin articolele 1371-
1387 (abrogate însă prin art.4 al Legii contra cametei din anul 1931) aşa-numitul „pact de
răscumpărare”.Literatura de specialitate defineşte pactul de răscumpărare ca ”fiind o
convenţie accesorie unui contract de vânzare (consemnată în acelaşi înscris sau chiar într-un
înscris separat considerat însă de părţi ca făcând parte integrantă din contractul principal) prin
care vânzătorul îşi rezervă dreptul de a redobândi bunul vândut într-un anumit termen restituind
cumpărătorului preţul plătit şi cheltuielile ocazionate”65.
Această varietate de vânzare, deși în anterioara reglementare era interzisă, prin efectul
Legii nr 61/1931 contra cametei66, deoarece se presupunea că sub masca unei astfel de vânzări
se ascundeau împrumuturi cămătărești, garantate cu bunurile care făceau obiectul vânzării, în
noua reglementare este permisă și chiar i s-au alocat un număr de 5 articole (art. 1758-1762).
Articolul 1758, definește vânzarea cu opțiune de răscumpărare (cunoscută și sub
denumirea de vânzare cu pact de răscumpărare) ca fiind ”o vânzare afectată de o condiție
rezolutorie prin care vânzătorul își rezervă dreptul de a răscumpăra bunul sau dreptul transmis
cumpărătorului”(alin.2) Alineatul al doilea, limitează termenul în care poate fi exprimată
opțiunea de cumpărare la un interval de 5 ani, de la data vânzării; chiar dacă părțile vor fi
convenit o durată mai mare de 5 ani, acea convenție va fi ”amputată” și se va reduce de drept
la 5 ani.
Exercitarea opțiunii de răscumpărare, se va putea face numai în anumite condiții
precis stabilite de prevederile art.1759, în sensul că:
denumită rată de leasing, iar la sfârșitul perioadei de leasing, locatorul/finanțatorul se obligă să respecte dreptul
de opțiune al locatarului/utilizatorului de a cumpra bunul, de a prelungi contractul ori de a înceta raporturile
contractuale”(I.Schiau, Drept comercial, Editura Hamangiu, București, 2009, p.506). Acest contract este
reglementat de către O.G. nr. 51/997 privind operațiunile de leasing și societățile de leasing, și are două forme :
leasingul operațional și cel financiar.
65 M.Mureşan, op.cit., pag. 56.
66
D. Dumitru, op.cit., p. 653
-vânzătorul trebuie să restituie cumpărătorului prețul primit și cheltuielile pentru
încheierea contractului de vânzare și după realizarea formalităților de publicitate;
-vânzătorul este dator să restituie cumpărătorului și cheltuielile efectuate pentru
ridicarea și transportul bunului, a cheltuielilor necesare precum și a celor utile, însă în acest din
urmă caz, numai în limita sporului de valoare(alin.1 și 2).
Pentru ipoteza în care, vânzătorul nu își exercită opțiunea de răscumpărare în termenul
convenit, se prezumă, iuris et de jure, că condiția rezolutorie de care era afectată vânzarea cu
o astfel de opțiune, nu s-a îndeplinit, cu consecința consolidării dreptului
cumpărătorului(alin.3).
Cu privire la efectele pe care poate antrena exercitarea opțiunii de răscumpărare,
în condițiile legii și ale convenției părților, articolul 1760, instituie următoarele reguli :
-Efectele vânzării cu opțiune de răscumpărare se stabilesc potrivit dispozițiilor
privitoare la condiția rezolutorie, care se aplică în mod corespunzător (alin.1, teza a întâia) ;
- Vânzătorul este obligat să respecte locațiunile încheiate de către cumpărător anterior
și pentru care s-a făcut publicitatea legală, dar numai pentru o durată de maximum 3 ani de la
momentul exercitării opțiunii de răscumpărare(alin.1, teza ultimă) ;
- Vânzătorul trebuie să-l notifice pe cumpărător sau chiar și pe subdobânditori (dacă le
este opozabilă opțiunea) dacă este cazul, despre intenția de exercitare a opțiunii(alineatul 2) ;
-Într-un termen de maximum o lună de la data notificării, vânzătorul este obligat să
consemneze sumele pe care este dator să le restituie, potrivit legii (art. 1759) la dispoziția
cumpărătorului, sub sancțiunea extrem de severă a decăderii din dreptul de a exercita
opțiunea de răscumpărare(alin.3);
-În ipoteza în care, obiectul material al obligațiilor izvorâte din contractul de vânzare
cu pact de răscumpărare este un bun aflat în coproprietate, pentru legitima partajare a bunului
între coproprietari, aceștia trebuie să-l aibă în vedere și pe vânzător, dar numai dacă acesta nu
și-a exercitat opțiunea între timp (art. 1761, alin.1) ;
-Dacă vânzătorul nu își va exercita opțiunea de răscumpărare cu ocazia partajului la
care a fost convocat, va fi decăzut din dreptul de opțiune de răscumpărare, chiar și în ipoteza
în care între bunul supus partajului va fi atribuit cumpărătorului (alineatul 2).
Pentru combaterea oricăror abuzuri din partea celor care profită de o opțiune de
răscumpărare, ori a unei obligații de răscumpărare a bunului vândut, legiuitorul prin
prevederile art. 1762 a instituit o sancțiune specifică : ” în cazul în care diferența dintre prețul
răscumpărării și prețul plătit pentru vânzare depășește nivelul maxim stabilit de lege pentru
dobânzi, prețul răscumpărării va fi redus la prețul plătit pentru vânzare”. O astfel de soluție a
fost instituită pentru considerentul că de regulă prețul de răscumpărare este mai mare decât cel
de vânzare, situație de care ar putea profita cumpărătorul împovărândul în mod nejustificat pe
vânzător67.
Pentru a stabili dacă se încalcă interdicția respectivă și dacă se depășeste plafonul
respectiv, este necesar să se stabilească dacă acel contract cu opțiune, ori cu obligație de
răscumpărare, după caz, este unul încheiat în legătură cu exploatarea unei întreprinderi scop
lucrativ, respectiv dacă este încheiat între profesioniști sau nu, precum și nivelul maxim al
dobânzilor legale admisibile, potrivit prevederilor O.G nr.13/2011, privind dobânda
remuneratoare și cea penalizatoare pentru obligații bănesti.
Arvuna este considerată a fi suma de bani sau bunul mobil pe care cumpărătorul o
avansează, respectiv îl dă vânzătorului ca semn al încheierii convenţiei (arvuna
confirmatorie)68. Potrivit prevederilor art. 1544, intitulat ”arvuna confirmatorie”, ”dacă la
momentul încheierii contractului, o parte dă celeilalte, cu titlu de arvună, o sumă de bani sau
alte bunuri fungibile, în caz de executare, arvuna se impută asupra prestației datorate, sau după
caz, va fi restituită alin.1). Dacă partea care a dat arvuna nu execută obligația fără justificare,
cealaltă parte poate declara rezoluțiunea contractului, reținând arvuna. Atunci când neexecutarea
provine de la partea care a primit arvuna, celalaltă parte poate declara rezoluțiunea contractului
și poate cere dublul acesteia(alin.2). Creditorul obligației neexecutate, poate chiar și în situațiile
anterior evocate, să opteze între a cere executarea contractului sau rezoluțiunea lui și obligarea la
repararea prejudiciului produs prin neexecutarea lui(alin.3)
67
A se vedea, pentru unele considerații în acest sens, spre exemplu:D.Dumitru, op.cit.,p. 653-654
68
D.Alexandresco, op.cit., pag. 165.
exectuare a unui anumit contract, valabil încheiat, soluție consacrată expres de art. 1544
din NCciv.
În dreptul francez, spre exemplu, arvuna este interpretată ca o clauză de dezicere care
permite părţii care s-a obligat primind-o să se dezică de contract (să renunţe la executarea lui,
restituind-o îndoit celui ce i-a dat-o).
În dreptul românesc părţile au libertatea însă ca prin convenţia lor să dea arvunei caracterul
unei clauze de dezicere, de rezoluţiune a contractului prin voinţa uneia dintre ele, restituind
arvuna sau dublul acesteia, fără ca cealaltă parte să fie în drept să ceară executarea contractului. În
aceste sens sunt relevante prevederile art.1545, intitulat ”arvuna penalizatoare”, conform căruia
”dacă în contract este stipulat expres dreptul uneia dintre părți sau dreptul ambelor părți de a se
dezice de contract, cel care a denunțat contractul pierde arvuna dată sau, după caz, trebuie să
restituie dublul celei primite”. Asa fiind, este necesar ca natura de clauză de dezicere al arvunei
trebuie prevăzută expres în contract, iar dacă s-a prevăzut acesta, partea care şi-a îndeplinit
obligaţiile are doar dreptul de a păstra arvuna sau de a restitui dublul ei - după caz, dar nu
mai poate alege varianta executării silite a contractului.
Convenţia de arvună nu-şi va produce efectele, fiind accesorie contractului de vânzare
dacă acesta este nul sau va fi declarat nul. De asemenea, ea nu va produce efecte nici când
vanzarea s-a efectuat deja (contractul s-a executat) dacă a intervenit rezoluţiunea contractului, dacă
vânzarea nu s-a mai putut perfecta din motive neimputabile părţilor (forţa majoră) şi/sau dacă
părţile au decis rezoluţiunea convenţională a contractului în legătură cu care s-a convenit arvuna.
În toate astfel de situaţii, arvuna primită va trebui înapoiată celui care a dat-o sau, după caz, va fi
regularizată ţinând seama de prestaţiile reciproce pe care şi le-au efectuat părţile, până la momentul
care atrage ineficacitatea convenţiei de arvună. În acest sens, art. 1546 prevede că ”arvuna se
restitue când contractul încetează din cauze ce nu atrag răspunderea unei dintre părți”
Arvuna este diferită de “acont” ca semnificaţie şi regim juridic69. Acontul este un
avans faţă de preţul convenit ce nu poate fi reţinut de vânzător în caz de neexecutare a
contractului, cuantumul daunelor pentru neexecutare fiind stabilit de instanţa de judecată70.
Așa după cum remarcă literatura de specialitate, pe baza examenului critic al practicii
judiciare, ”convenția de arvună nu este ilicită, întrucât, chiar în lispa ei, potrivit dreptului comun,
instanțele pot acorda daune interese compensatorii părții care nu este în culpă, astfel încât ea nu
consțituie un mijloc de îmbogățire fără just temei71.