Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Obiective specifice:
La sfârşitul capitolului, vei avea capacitatea:
Sarcina de lucru 1
1. Defineşte conflictul de legi. Cum se clasifică acesta şi pentru fiecare
categorie în parte dă câte un exemplu
2. Enumeraţi câteva situaţii în care poate interveni conflictul de legi în timp şi
în spaţiu.
2.2.4. Legea după care se face calificarea în dreptul internaţional privat român
În concepţia legiuitorului roman, calificarea se face după legea forului. Când
determinarea legii aplicabile depinde de calificarea ce urmează să fie dată unei
instituţii de drept sau unui raport juridic, se ia în considerare calificarea juridică
stabilită de legea română.
Pot fi făcute două remarci: în primul rând, termenul “instituţie de drept” trebuie
interpretat lato sensu, incluzând şi noţiunile juridice, iar în al doilea rând,
excepţiile sunt de strictă interpretare.
Aplicarea regulii privind calificarea după legea forului este soluţia adoptată în
majoritatea sistemelor de drept. Se pot aduce următoarele argumente în
sprijinul acestei teze, fără a se putea spune că soluţia este la adăpostul oricăror
critici:
- normele de drept internaţional privat aparţinând forului sunt norme
naţionale, astfel că şi în calificările avute în vedere de legiuitori sunt tot cele
ale sistemului de drept naţional;
- calificare după legea forului se impune în mod logic: până nu se
soluţionează conflictul de calificări, nu se poate cunoaşte sistemul de drept
aplicabil.
Sarcina de lucru 2
1. Explică necesitatea calificării.
2. Prezintă regulă şi excepţiile din materia calificării în dreptul
internaţional privat român.
3. Califică, în conformitate cu dreptul român, următoarele noţiuni juridice:
logodna, separaţia de corp, reşedinţa.
2.3. Retrimiterea
2.3.1. Conflictul pozitiv de legi şi conflictul negativ de legi
Conflictul pozitiv. Într-o situaţie juridică dată, fiecare dintre normele
conflictuale în prezenţă atribuie competenţa propriei legi interne. Cu titlu de
exemplu, un cetăţean german cu ultimul domiciliu în Franţa moare în această
ţară, lăsând o avere mobiliară. Se pune problema cărei legi va fi supusă
succesiunea: legii germane, ca lege naţională a defunctului sau legii franceze,
ca lege a statului pe al cărui teritoriu a avut ultimul domiciliu? Norma
conflictuală germană atribuie competenţa legii naţionale a defunctului, deci
legii germane ce reglementează materia succesiunilor. Dimpotrivă, dacă se va
ivi în faţa unui tribunal francez, acesta va face aplicarea legii interne, întrucât
norma conflictuală franceză supune succesiunea mobiliară legii ultimului
domiciliu al defunctului.
Conflictul pozitiv exclude retrimiterea, iar soluţionarea lui presupune aplicarea
normei conflictuale a forului de către instanţă.
Conflictul negativ. Fiecare dintre normele conflictuale naţionale se declară
necompetentă în reglementarea unui raport juridic cu element de extraneitate şi
trimite la sistemul de drept al celuilalt stat ori la dreptul unui stat terţ. Această
situaţie dă naştere retrimiterii.
Astfel, statului personal al unui englez domiciliat în Franţa este supus legii sale
naţionale, adică dreptului englez. Norma conflictuală engleză desemnează, ca
lege competentă în materie, legea franceză ca lege a domiciliului. Dacă litigiul
Sarcina de lucru 3
1. Defineşte retrimiterea şi indică efectele produse de aceasta.
2. Identifică situaţiile în care retrimiterea nu se aplică.
1
Prin „lege străină” se înţelege, în sens larg, dreptul străin, indiferent de izvoarele acestuia - norme juridice, cutume, practică
judiciară, iar în sens restrâns, legea propriu-zisă . Dreptul internaţional privat are în vedere sensul larg al expresiei.
Drept internaţional privat 39
Gabriela Lupşan Teoria conflictelor de legi
care este obligată s-o facă, dar totodată, în baza rolului activ, va lua din oficiu
toate măsurile pentru stabilirea conţinutului legii străine competente. Instanţa
poate dispune în acest scop din oficiu administrarea mijloacelor de probă pe
care le consideră necesare.
Pe de altă parte, trebuie să distingem în ce priveşte aplicarea principiului iura
novit curia pentru dreptul român şi pentru dreptul străin. (art. 2562 Cod civil)
Conţinutul legii străine se stabileşte de instanţa judecătorească prin atestări
obţinute de la organele statului care au edictat-o, prin avizul unui expert sau
într-un alt mod adecvat. (art. 2562 Cod civil)
În practica instanţelor judecătoreşti şi a celor arbitrale din ţara noastră se
folosesc: culegerile de acte normative, culegerile de jurisprudenţă (mijloace
numite “directe”), precum şi mijloace de probă procurate de la autorităţile
statului străin sau de la organisme reprezentative ale acestuia în România:
certificate elaborate de ministrul justiţiei din respectivul stat, certificate de
cutumă, atestări obţinute de la notarii publici şi de la camera de comerţ din acel
stat, certificate eliberate de ambasadele şi consulatele statului străin în
România, informaţii de la organizaţiile de cult corespondente din România
(mijloace „‟indirecte‟‟). De asemenea, instanţele române pot consulta experţi şi
pot apela la sprijinul unor instituţii din ţara noastră: Ministerul Justiţiei,
Ministerul Afacerilor Externe sau facultăţile de drept.
În ceea ce priveşte procedura reglementată de Legea nr. 189/2003 privind
asistenţa judiciară internaţională în materie civilă şi comercială, republicata in
2015, facem următoarele precizări:
Autoritatea centrală căreia îi revine sarcina de a transmite, la cerere,
ministerelor de justiţie din alte state, informaţii privind dreptul intern, în
domeniile dreptului civil, dreptului comercial, procedurii civile şi comerciale,
organizării civile, în cazuri judiciare determinate, este Ministerul Justiţiei din
ţara noastră. Acelaşi minister are şi rolul de a solicita autorităţilor din alte state
informaţii de tipul celor anterior enumerate, la cererea instanţelor de judecată
române, pentru cazuri determinate.
Legea nr. 189/2003 reglementează distinct conţinutul cererii de informaţii
asupra dreptului străin şi conţinutul cererii care priveşte dreptul român.
Cererea de informaţii asupra dreptului străin emană exclusiv de la o autoritate
judiciară şi conţine: denumirea autorităţii de la care emană; natura şi stadiul
procesului; problemele cu privire la care se cer informaţii din dreptul unui alt
stat, cu o sumară expunere a contextului în care acestea sunt necesare; orice
documente de natură a clarifica conţinutul solicitării.
Dacă cererea este formulată de părţi, se anexează şi încheierea de admitere a
acesteia. Cererea de informaţii juridice şi răspunsul din partea statului solicitant
vor fi traduse de părţi ori de instanţă, după caz.
La cererea de informaţii asupra dreptului român, Ministerul Justiţiei
formulează răspunsul ori transmite cererea organului competent în acest sens.
Răspunsul trebuie să fie redactat clar, obiectiv, imparţial, putând fi însoţit de
documente complementare (extrase din texte de lege sau lucrări de doctrină).
Sarcina de lucru 4
1. Ce se înţelege prin „lege străină” şi care este temeiul aplicării ei?
2. Identifică trei situaţii în care judecătorul român soluţionează conflictul
de legi prin aplicarea legii străine.
3. Care sunt efectele produse de un drept câştigat în baza unei legi străine?
devină astfel;
b) în spaţiu, întrucât se interpretează prin prisma dreptului român.
2. ordinea publică de drept internaţional privat are caracter actual, în sensul
că, dacă din momentul creării raportului juridic şi până în momentul litigiului
conţinutul ordinii publice se schimbă, se ia în considerare conţinutul acesteia
din momentul litigiului. Cu titlu de exemplu, menţionăm că în Spania, după
căderea regimului lui Franco, a fost acceptată recunoaşterea hotărârilor de
divorţ pronunţate în străinătate; după intrarea în vigoare, în 1975, a
dispoziţiilor legale privind divorţul prin consimţământ mutual, în Franţa se
acceptă, de asemenea, recunoaşterea divorţului intervenit în străinătate.
2.5.5. Comparaţie între ordinea publică în drept internaţional privat şi alte instituţii
juridice
Comparaţie cu ordinea publică de drept intern
Asemănări:
- scopul ambelor instituţii îl constituie protecţia judiciară a intereselor
fundamentale ale statului forului (de ordin social, moral, economic, politic
ş.a.);
- izvorul comun este dreptul intern, deşi ordinea publică de drept internaţional
privat are şi izvoare internaţionale;
- finalitatea este aceeaşi: înlăturarea aplicării unei legi. Ordinea publică de
drept internaţional privat împiedică producerea efectelor legii străine, iar
ordinea publică de drept intern cenzurează actele juridice legal încheiate
care au putere de lege pentru părţi.
Deosebiri:
- funcţiile celor două instituţii diferă substanţial: în timp ce ordinea publică de
drept intern stabileşte limitele principiului libertăţii încheierii actelor
juridice de către părţi, ordinea publică de drept internaţional privat indică
limitele aplicării legii străine în statul forului;
Drept internaţional privat 44
Gabriela Lupşan Teoria conflictelor de legi
Sarcina de lucru 5
1. Defineşte ordinea publică în dreptul internaţional privat.
2. Enumeră câte două asemănări şi deosebiri dintre ordinea publică în
dreptul civil şi ordinea publică în dreptul internaţional privat.
2.6.4. Comparaţie între frauda la lege în dreptul internaţional privat şi alte instituţii
juridice
a) Fraudarea legii în dreptul internaţional privat şi fraudarea legii în dreptul
intern
Asemănări: condiţiile fraudei la lege în dreptul internaţional privat sunt
aceleaşi ca şi la fraudarea legii în dreptul intern. În ambele cazuri se încalcă
legea în mod indirect, iar finalitatea este încălcarea legii normal competente.
Deosebiri: - în cazul fraudării legii în dreptul intern se rămâne în cadrul
aceluiaşi sistem de drept, pe când în dreptul internaţional privat se fraudează un
sistem de drept în favoarea altui sistem de drept (se fraudează norma
conflictuală şi se ajunge astfel la fraudarea legii materiale);
- fraudarea legii în dreptul intern presupune schimbarea conţinutului raportului
juridic, pe când în cazul fraudării legii în dreptul internaţional privat se
schimbă conţinutul faptic al normei conflictuale.
b) Fraudarea legii în dreptul internaţional privat şi simulaţia
Dacă schimbarea punctului de legătură este fictivă şi nu efectivă, atunci nu
suntem în prezenţa fraudei la lege, ci a unei simulaţii. În acest din urmă caz va
fi suficient să se înlăture aparenţa- actul fictiv - pentru că, în realitate, nu s-a
introdus nici un element de extraneitate în raportul juridic.
c) Fraudarea legii în dreptul internaţional privat şi excepţia de ordine publică
în dreptul internaţional privat
În privinţa excepţiei de ordine publică se ia în considerare conţinutul legii
străine competente, aşa cum o indică norma conflictuală, şi din această cauză
legea străină e înlăturată. Or, în cazul fraudării legii, se ia în considerare doar
activitatea frauduloasă a părţilor care, prin mijloace artificiale, fac aplicabilă o
lege în detrimentul altei legi. Ordinea publică opreşte aplicarea legii străine, pe
când fraudarea legii e sancţionată cu lipsa de opozabilitate a actului juridic în
cauză. Unii autori au susţinut că fraudarea legii este doar un caz particular de
aplicare a ordinii publice, constând în aceea că aplicarea legii străine a fost
artificial provocată de partea sau părţile interesate.
Sarcina de lucru 6
1. Faceţi comparaţie între frauda la lege în dreptul internaţional privat şi
simulaţie.
2. Enumeraţi câteva situaţii în care poate interveni frauda la lege în
dreptul internaţional privat.
Rezumat
Dreptul internaţional privat operează cu noţiuni specifice- calificarea,
conflictul de calificări, retrimiterea, ordinea publică în dreptul internaţional
privat, frauda la lege în dreptul internaţional privat, finalitatea acestora fiind
soluţionarea conflictului de legi. În cazul unui litigiu care priveşte un raport
juridic cu un element de extraneitate, trebuie rezolvată o problemă prealabilă,
şi anume cercetarea aplicării în speţă a legii forului ori a unei legi străine.
Această metodă de soluţionare este indirectă, deoarece regula de conflict nu
soluţionează problema, ci determină legea aplicabilă care, la rândul său,
indică răspunsul.
Calificarea reprezintă operaţiunea logico-juridică de determinare a sensului
exact li complet al noţiunilor juridice care exprimă conţinutul şi legătura
normei conflictuale, pentru a vedea dacă raportul juridic se include sau nu în
aceste noţiuni. Speţele „testamentul olandez”, „succesiunea maltezului” şi
„căsătoria grecului ortodox” sunt câteva exemple de speţe în care se pune
problema conflictelor de calificări, adică a acelei situaţii în care noţiunile
juridice din conţinutul şi/sau legătura normei conflictuale au înţelesuri diferite
în sistemele de drept susceptibile de a se aplica unui raport juridic.
Retrimiterea este operaţiunea logico-juridică ce precede şi fundamentează
soluţia în cazul conflictului negativ de competenţă, apărut ca urmare a faptului
că norma conflictuală a forului trimite la un sistem de drept străin, care la
rândul său, prin propria normă conflictuală fie trimite înapoi la dreptul forului,
fie trimite mai departe la dreptul unui stat terţ. În cazul unui litigiu care
priveşte un raport juridic cu un element de extraneitate, trebuie rezolvată o
problemă prealabilă, şi anume cercetarea aplicării în speţă a legii forului ori a
unei legi străine. Această metodă de soluţionare este indirectă, deoarece
regula de conflict nu soluţionează problema, ci determină legea aplicabilă
care, la rândul său, indică răspunsul. Or, legea aplicabilă poate fi legea forului
sau legea străină. Aşadar, una dintre soluţiile la care poate ajunge instanţa
forului atunci când are de soluţionat un conflict de legi este aplicarea legii
străine. Legea străină nu se aplică niciodată prin propria ei forţă de către o
instanţă română, ci numai pentru că o norma conflictuală a forului permite
Drept internaţional privat 49
Gabriela Lupşan Teoria conflictelor de legi
Teste de autoevaluare
1. Prin conflictul de legi se înţelege:
a) conflictul de suveranităţi între statele cu care elementul de extraneitate
are legătură;
b) situaţia în care două sau mai multe legi cu care vine în legătură
elementul de extraneitate se opun una celeilalte pentru a guverna acel
raport juridic;
c) situaţia în care sunt susceptibile a fi aplicate două sau mai multe
sisteme de drept diferite, cu care raportul juridic are legătură, prin
elementul de extraneitate.
3. Retrimiterea se întâlneşte
a) numai în cazul conflictului pozitiv de norme conflictuale;
b) numai în cazul conflictului negativ de norme conflictuale;
c) în ambele situaţii.
Lucrare de verificare
Deschiderea succesiunii a avut loc în anul 1992 în Israel, locul ultimului
domiciliul al defunctului, după legile aplicabile în acest stat. Nepoţii de fiu
predecedat al defunctului au renunţat la succesiunea alcătuită din bunuri mobile
şi imobile situate pe teritoriul acestui stat în favoarea fratelui defunctului, C:T.
(art. 6 din Legea succesorală din anul 1965 a statului Israel prevede: “cel care
renunţă la partea lui de moştenire este considerat a nu fi fost moştenitor de la
început; renunţarea se poate face în favoarea soţului, a copiilor sau în favoarea
fratelui defunctului, nu în favoarea altuia”), eliberându-se în acest sens
certificat de unic moştenitor pentru succesiunea de cujus-ului. Ulterior, pentru
un imobil din România ce a aparţinut de cujus-ului, nepoţii de fiu promovează
în România acţiune în revendicare, în baza Legii nr. 10/2001, solicitând o cotă-
parte, conform legii române.
1. Identificaţi elementele de extraneitate din acestă speţă.
1. Ce lege aplică judecătorul român succesiunii imobiliare în speţă? Care sunt
aspectele pe care le guvernează legea aplicabilă moştenirii?
2. Conform dreptului român, este valabilă o renunţarea in favorem a
moştenitorilor? Cum califică judecătorul român renunţarea in favorem a
reclamanţilor?
3. Ce soluţie pronunţă instanţa judecătorească?
Nota Bene. Lucrarea va fi încărcată pe platforma Danubius Online, la secțiunea
Teme din cadrul site-ului de curs DD4104 FR/ID, până la data ce va fi
precizată la secțiunea Anunțuri, spre a fi evaluată si notată. Această notă se va
regăsi, în procentul precizat în programa analitică, în nota finală
Bibliografie minimală
Sitaru, Dragoş-Alexandru (2013). Drept internaţional privat. Bucureşti: C.H. Beck,
pp. 55-142.
Macovei, Ioan (2011). Drept internaţional privat în reglementarea Noului Cod civil şi
de procedura civilă. Bucureşti: Editura C.H. Beck, pp. 25-110.
Baias, Flavius-Antoniu; Constantinovici, R.; Chelaru, Eugen & Macovei, Ioan (2011).
Noul Cod civil. Comentariu pe articole. Bucureşti: C.H. Beck.
Bobei, R. B. (2005). Calificarea şi conflictul de calificări în dreptul internaţional
privat. Bucureşti: All Beck.
Jakotă, M. V. (1997). Drept internaţional privat. vol. I. Iaşi: Editura Fundaţiei
„Chemarea”, pp. 209- 257.
Filipescu, P. & Filipescu, A.I. (2007). Tratat de drept internaţional privat. Ediţie
revăzută şi adăugită. Bucureşti: Universul Juridic, pp. 80- 166.
Chelaru, I. & Gheorghiu, Gh. (2007). Drept internaţional privat. Bucureşti: C.H.
Beck, pp. 40-89.
Ungureanu, O., Jugastru, C., Cîrca, A. (2008). Manual de drept internaţional privat.
Bucureşti: Hamangiu, pp. 86- 149.
Stănescu, Ş. Al. (2008). Drept internaţional privat. Practică judiciară. Bucureşti:
Hamangiu, speţele nr. 2, 3 şi 18, p. 3-6 şi 76-84.
Deleanu, I. (2005). Ficţiunile juridice. Bucureşti: All Beck, pp. 64-65.