Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
CAPITOLUL I - INSOLVENȚA
1
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
II.1. Definiţie. Potrivit prevederilor art. 5 pct. 29 LPI, prin insolvenţă se înţelege
acea stare a patrimoniului debitorului care se caracterizează prin insuficienţa fondurilor
băneşti disponibile pentru plata datoriilor certe. lichide și exigibile.
Această stare exprimă deci neputinţa debitorului de a plăti datoriile scadente din
cauza lipsei de lichidităţi - lipsă care reflectă şi ea o stare deficitară a patrimoniului
debitorului.
LPI utilizează conceptul de insolvenţă în două accepţiuni:
1
Legea nr. 85/2014 a fost publicată în M. Of., partea I, nr. 466 din 25 iunie 2014.
2
Legea nr. 81/2009 a fost publicată în M. Of., partea I, nr. 870 din 14 decembrie 2009.
2
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
3
În procedura insolvenţei, judecata cu privire la existenţa sau neexistenţa stării de insolvenţă se
realizează în raport cu cererea introductivă şi cu eventuala contestaţie a debitoarei, judecătorul-sindic
pronunţând o hotărâre de deschidere a procedurii sau, dimpotrivă, de respingere a cererii introductive.
Aprecierea cu privire la insolvenţa debitoarei nu mai poate constitui obiectul judecăţii în contextul
soluţionării cererii de trecere la procedura falimentului, în cadrul procedurii generale. Eventuala apariţie
în averea debitoarei, după deschiderea procedurii, a unor sume de bani care acoperă creanţele existente
priveşte solvabilitatea debitoarei în cadrul procedurii deja deschise, iar nu existenţa sau nu a stării de
insolvenţă. (C. Ap. Bucureşti, secţia a VI-a comercială, decizia nr. 1626 R din 8 noiembrie 2007).
3
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
4
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
III.3. Principiile enunțate de LPI. Art. 4 al LPI enunță o serie de principii care
stau la baza procedurilor de prevenire a insolvenței și de insolvență. Această enumerare
5
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
este deficitar, întrucât fie vizează reguli care nu se aplică întregii proceduri ci doar unei
faze procesuale, fie repetă inutil anumite principii. De aceea, principiile enunțate de lege
ar putea fi sintetizate astfel:
a) maximizarea gradului de recuperare a creanţelor și de valorificare a
activelor, în timp util şi într-o manieră cât mai eficientă; reunind principiile
1 și 11 expuse de lege, acest principiu ”consolidat” nu este altceva decât o
manifestare a principiului maximizării valorii averii debitorului.
b) acordarea unei şanse debitorilor de redresare eficientă şi efectivă a
afacerii, fie prin intermediul procedurilor de prevenire a insolvenţei, fie
prin procedura de reorganizare judiciară; această regulă, aplicabilă
ansamblului procedurilor, este o manifestare a principiului priorităţii procedurii
reorganizării judiciare faţă de procedura falimentului.
c) asigurarea unei proceduri eficiente, inclusiv prin mecanisme adecvate
de comunicare şi derulare a procedurii într-un timp util şi rezonabil, într-
o manieră obiectivă şi imparţială, cu un minim de costuri, în condiții de
transparență și previzibilitate; acest principiu încorporează și principiul
celerității procedurii și rezultă din fuziunea principiilor 3 și 5 enunțate de lege.
d) asigurarea unui tratament egal al creditorilor de acelaşi rang,
respectarea ordinii de prioritate a creanţelor și recunoaşterea
drepturilor existente ale creditorilor; sunt reunite în această formulare
princippiile 4 si 6 enunțate de lege, eliminând mențiunile inutile;
e) limitarea riscului de credit şi a riscului sistemic asociat tranzacţiilor cu
instrumente financiare derivate prin recunoaşterea compensării cu
exigibilitate imediată în cazul insolvenţei sau al unei proceduri de
prevenire a insolvenţei unui cocontractant, având ca efect reducerea
riscului de credit la o sumă netă datorată între părţi sau chiar la zero
atunci când, pentru acoperirea expunerii nete, au fost transferate
garanţii financiare; iată o regulă care în niciun caz nu se califică drept principiu
al procedurii ci reprezintă doar o soluție de eficientizare a procedurii într-un caz
cu totul special (tranzacții cu instrumente financiare);
f) asigurarea accesului la surse de finanţare în procedurile de prevenire a
insolvenţei, în perioada de observaţie şi de reorganizare, cu crearea unui
regim adecvat pentru protejarea acestor creanţe; și acest principiu
reprezintă tot o manifestare specială și plasată într-o anumită etapă procedurală
a principiului maximizării valorii averii debitorulu;
g) fundamentarea votului pentru aprobarea planului de reorganizare pe
criterii clare, cu asigurarea unui tratament egal între creditorii de acelaşi
rang, a recunoaşterii priorităţilor comparative şi a acceptării unei decizii
a majorităţii, urmând să se ofere celorlalţi creditori plăţi egale sau mai
mari decât ar primi în faliment; această regulă este destinată doar
6
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
III.4. Scopul procedurilor reglementate de LPI. Astfel, după cum reiese din
reglementarea art. 2 LPI, scopul legii este instituirea unei proceduri colective pentru
acoperirea pasivului debitorului, cu acordarea, atunci când este posibil, a unei șanse de
redresare a activității acestuia. Această formulare sumară identifică coerent scopul legii,
pe care îl subordonează plăţii pasivului debitorului aflat în încetare de plăţi, prin
aplicarea unei proceduri colective care poate îmbrăca diverse forme.
Plata pasivului debitorului fiind scopul şi punctul final al procedurii insolvenţei,
eficienţa acesteia se determină prin raportare la gradul de acoperire al pasivului sau,
altfel spus, gradul de satisfacere a creanţelor creditorilor. Din această perspectivă, atât
procedurile de prevenire a insolventei cât și procedura insolvenţei su-a diversificat în
mai multe forme. Procedurile prealabile cunosc forma mandatului ad-hoc și a
concordatului colectiv iar procedura insolvenței poate îmbrăca forma procedurii
generale sau a procedurii simplificate, iar din perspectiva șanselor acordate averii
debitorului, procedura reorganizării sau procedura falimentului. Astfel, cei implicaţi – în
primul rând, creditorii – vor putea să opteze pentru forma care prezintă potenţialul de
a corespunde în cel mai înalt grad scopului procedurii – acoperirea pasivului debitorului.
7
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
4
A se vedea prevederile art. 4 pct. 17 si 36 LPI.
8
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
instituții putând interveni atât în cursul procedurii insolvenței cât și în afara acesteia
și având un caracter pur convențional, extrajudiciar. 5 În 1883, legiuitorii belgieni au
inventat, practic, concordatul preventiv, extins apoi și în Olanda (1884) 6 și Franța
(1887)7, înțelegerea debitorului cu creditorii săi fiind plasată, de data asta, sub
control judiciar, dar având un caracter preventiv, cu scopul de a evita insolvența
debitorului.
Codul comercial de la 1887 cuprindea și el, deja, în Cartea a III-a (Despre
faliment), Titlul VI (Despre încetarea și suspendarea falimentului) două capitole
dedicate moratoriului și concordatului. Moratoriul (Capitolul 2, art. 834 - 844)
constituia o procedură de suspendare judiciară a procedurii falimentului, pentru o
perioadă de maximum 6 luni, dispusă atunci când debitorul falit dovedea că încetarea
plăților a fost consecința unor evenimente extraordinare și neprevăzute și stabilea,
cu documente sau prin constituirea unor garanții îndestulătoare, că activul
patrimoniului său covârșește pasivul. Concordatul (Capitolul 3, art. 845 – 865)
constituia o convenție încheiată între falit și creditorii săi sau majoritatea creditorilor
săi, prin care se putea conveni suspendarea sau încetarea procedurii falimentului,
sub rezerva omologării lui de către instanța competentă. Reglementările codului
comercial privind moratoriul si concordatul preventiv au fost abrogate în 1943.
5
J. Sgard, Do legal origins matter? The case of bankruptcy laws in Europe 1808–1914, în European
Review of Economic History, nr. 10, p. 389 - 419, Cambridge University Press 2006.
6
Loi du 14 avril 1884, concernant le concordat préventif de la faillite.
7
La Loi Du 29 Juin 1887 Sur Le Concordat Preventif de La Faillite.
8
Considerăm că, în ansamblul său, procedura mandatului ad-hoc este constituită din doua proceduri
distincte: una judiciară, vizând evaluarea seriozității dificultăților întreprinderii și desemnarea
mandatarului sau constatarea încetării mandatului ad-hoc și una convențională sau extrajudiciară,
vizând negocierea și încheierea unor înțelegeri între mandatarul ad-hoc și creditorii debitorului; această
din urmă procedură nu face obiectul acestui studiu.
9
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
9
De notat că singura procedură confidențială reglementată de codul de procedură civilă este procedura
arbitrajului – art. 541 și urm.; în rest, codul de procedură civilă cunoaște doar proceduri desfășurate în
ședință secretă, dacă dezbaterea publică ar putea vătăma ordinea sau moralitatea publică sau pe părți
(art. 213 alin. 2).
10
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
11
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
10
Spre exemplu, la împlinirea unui termen de 90 de zile de la desemnarea mandatarului, mandatul ad-
hoc încetează de drept, dacă mandatarul nu a reușit să intermedieze încheierea unei înțelegeri între
debitor și creditorii săi.
12
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
precizează dacă acest mandat este unul cu reprezentare sau fără, respectiv dacă
aceste prezumtive înțelegeri sunt încheiate direct de debitor sau de către mandatar,
în numele și pe seama debitorului; înclinăm spre soluția unui mandat fără
reprezentare, având în vedere că art. 13 alin. (2) LPI arată că obiectul mandatului
este încheierea unor înțelegeri între debitor și creditorii săi iar art. 10 alin. (3) LPI
stabilește că mandatarul ad-hoc doar propune debitorului sau creditorilor realizarea
anumitor măsuri pe care le consideră necesare.
În consecință, credem că mandatul încredințat mandatarului ad-hoc nu
cuprinde și puterea de reprezentare, deci de încheiere a unor acte juridice care să
reprezinte fie tranzacții extrajudiciare fie convenții juridice prin care debitorul se
obligă să întreprindă anumite măsuri, care în viziunea părților, ar putea conduce la
depășirea stării de dificultate în care se află întreprinderea debitorului, la
salvgardarea întreprinderii, păstrarea locurilor de muncă și acoperirea creanțelor
asupra debitorului.
Mandatul ad-hoc încetează fie prin denunțarea sa unilaterală de către oricare
dintre părți (în drept, această denunțare producând fie efectul revocării mandatarului,
fie pe cel al renunțării la mandat), prin realizarea obiectului mandatului sau prin
împlinirea termenului legal, de cel mult 90 de zile de la data desemnării mandatarului
ad-hoc. La cererea oricăreia dintre părți, președintele tribunalului va constata
încetarea mandatului ad - hoc, prin încheiere irevocabilă. Această cerere se califică,
deci, drept o acțiune în constatare, ea neputând suplini mijloacele specifice
desemnate de lege pentru încetarea raportului de mandat ad-hoc.
Legea nu reglementează deschiderea procedurii insolvenței împotriva
debitorului drept o cauză de încetare a mandatului ad-hoc. Cu toate acestea, credem
că o serie de principii care guvernează procedura insolvenței precum și unele
dispoziții exprese ale LPI lipsesc de orice finalitate continuarea mandatului ad-hoc,
după deschiderea procedurii.
În primul rând, procedura insolvenței are caracter colectiv, concursual și
unitar.11 În aceste condiții, încheierea de către debitor, în baza negocierilor
mandatarului ad-hoc, a unor înțelegeri, doar cu unii dintre creditorii săi, este exclusă.
Pe urmă, potrivit prevederilor art. 84 și 87 LPI, cu excepția operațiunilor curente
efectuate sub supravegherea sau sub conducerea administratorului judiciar și în afară
de cazurile autorizate de judecătorul-sindic sau avizate de administratorul judiciar,
toate actele, operațiunile și plățile efectuate de debitor ulterior deschiderii procedurii
sunt nule. În concluzie, după deschiderea procedurii, mandatarul ad-hoc nu ar mai
putea să negocieze iar debitorul nu ar putea să onoreze înțelegerile încheiate cu
creditorii, decât sub controlul sau cu acordul organelor care aplică procedura
insolvenței.
11
Pentru explicații, I. Schiau, Drept comercial, Editura Hamangiu, 2009, p.
13
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
12
În mod ironic, mandatul ad-hoc, care este, principial, un act juridic, este definit de Lege ca o procedură
(art. 5 pct. 36 LPI).
14
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
13
În prima parte a art. 15 alin. (2), LPI face referire numai la sediul partilor, ignorând faptul că debitorul
poate să aibă și creditori persoane fizice, situație în care raportarea trebuie să se facă la domiciliul
acestora; această omisiune este remediată doar în a doua parte a acestui text.
14
LPI nu definește mijloacele rapide de comunicare, dar acestea ar trebui să includă poșta rapidă,
facsimilul (fax-ul) și mesajul electronic (e-mail); este chestionabil dacă LPI a avut în vedere și mesajele
de tip SMS ori MMS.
15
De remarcat însă că LPI nu interzice, în mod expres, desfășurarea concomitentă a procedurii
mandatului ad-hoc și a celei a concordatului preventiv. Teoretic, acestea ar putea co-exista în perioada
incipientă a concordatului preventiv, până la omologarea acestuia, după care el este opozabil tuturor
creditorilor, care nu mai pot realiza înțelegeri separate cu debitorul, ca urmare activității mandatarului
ad-hoc.
15
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
16
Atunci când desemnează administratorul concordatar, incheierea judecătorului-sindic este executorie
– art. 23 alin. (2) L PI.
16
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
17
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
18
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
19
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
care reprezintă cel puţin 75% din valoarea creanţelor acceptate şi necontestate și (b)
valoarea creanţelor contestate şi/sau în litigiu să nu depășească 25% din masa
credală, adică din valoarea totală a creanțelor asupra debitorului.
Omologarea concordatului produce față de creditorii semnatari ai concordatului
două categorii de efecte, unele de drept și altele cu caracter convențional. Astfel, de
la data omologării se produce suspendarea de drept a urmăririlor individuale ale
creditorilor semnatari asupra bunurilor debitorului precum și a curgerii termenului de
prescripție a executării silite a creanțelor acestor creditori. De la aceeași dată, dacă
creditorii semnatari au fost de acord cu această măsură, se va suspenda și curgerea
accesoriilor creanțelor (dobânzi, penalități sau majorări ori alte cheltuieli aferente
creranțelor).
Față de creditorii nesemnatari, judecătorul-sindic, la cererea administratorului
concordatar, poate dispune amânarea scadenței creanței lor cu cel mult 18 luni, sub
condiții acordării de garanții de către debitor. Această măsură procedurala reprezintă
o modificare a raporturilor contractuale dintre debitor și creditorii nesemnatari, ca
rezultat al intervenției instanței, pentru o cauză autorizată prin lege. Amânarea
scadenței creanțelor acestor creditori înseamnă că nici dreptul lor la acțiune nu se
naște și nici cursul prescripției nu începe până la împlinirea scadenței amânate.
În fine, ca efect opozabil tuturor terților, în perioada concordatului preventiv
omologat nu se poate deschide procedura insolvenţei faţă de debitor.
20
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
17
De menționat, totuși, că Legea nu reglementează nicio procedură de contestare a creanțelor.
18
Pentru detalii privind contractul de tranzacţie, a se vedea T. Prescure, A. Ciurea, Contracte civile,
Editura Hamangiu, 2007, p. 349 şi urm.
21
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
V.1.1. Astfel, sub raport structural, potrivit prevederilor art. 5 alin. (1) LPI,
procedura insolvenţei poate îmbrăca forma a două proceduri alternative: reorganizarea
judiciară şi falimentul (pct. 45 și 54).
Corelând dispoziţiile menţionate mai sus cu cele care privesc planul de
reorganizare şi reorganizarea (art. 132 şi urm. şi respectiv art. 141 şi urm. LPI) precum
şi cu cele care privesc falimentul (art. 145 şi urm. LPI), reiese că LPI reglementează, în
esenţă, două proceduri alternative care pot fi iniţiate în anumite condiţii (a – b):
(a) Procedura reorganizării judiciare, prin care se urmăreşte redresarea
debitorului şi plata pasivului acestuia şi care se poate realiza prin:
– restructurarea operaţională şi/sau financiară a debitorului,
– restructurarea corporativă, prin modificarea structurii de capital social sau
22
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
– restrângerea activităţii prin lichidarea unor bunuri din averea debitorului până la
acoperirea pasivului.
Procedura se realizează pe baza unui plan de reorganizare, propus de debitor,
administrator sau unul ori mai mulţi creditori, plan acceptat de creditori şi confirmat de
judecătorul-sindic, plan care urmăreşte ca, în condiţiile continuării activităţii debitorului,
să realizeze supravieţuirea şi redresarea acestuia şi, pe această cale, să creeze
posibilitatea stingerii pasivului în condiţii superioare celor obţinute prin executarea silită
a averii debitorului.
(b) Procedura falimentului, care are ca obiect lichidarea judiciară a averii
debitorului pentru acoperirea pasivului, urmată de radierea debitorului din registrul în
care este înmatriculat. Procedura falimentului urmăreşte, deci, lichidarea averii
debitorului, în care sens se produce desesizarea debitorului de bunurile sale, sigilarea
şi inventarierea lor şi în final vânzarea lor şi distribuirea între creditori a sumelor
rezultate din lichidare, în ordinea stabilită de lege. Astfel, procedura falimentului
reprezintă soluţia finală, care se aplică atunci când nu a fost posibilă adoptarea unui
plan de reorganizare sau de lichidare limitată a unor bunuri din averea debitorului sau
când un asemenea plan nu a fost respectat sau nu a dat rezultatele scontate.
23
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
19
In cadrul acestui capitol este examinată doar procedura comună a insolvenței, procedurile speciale
urmând a fi examinate separat.
20
Cererea de deschidere a procedurii insolvenţei formulată şi semnată de administratorul societăţii nu
poate fi admisă, fiind obligatorie existenţa unei hotărâri a adunării generale a asociaţilor/acţionarilor
care să exprime valabil voinţa societăţii în sensul deschiderii procedurii. Această necesitate apare
evidentă în condiţiile în care administratorul - reprezentant al societăţii, îndeplineşte numai un mandat,
hotărârea deschiderii procedurii depăşind puterile mandatului său.(C. Apel. Bucureşti, secţia a VI-a
comercială, decizia nr. 713 R din 24 aprilie 2007)
24
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
(1) calitatea debitorului, (2) existenţa stării de insolvenţă şi (3) un cuantum minim al
creanţelor îndreptate asupra averii debitorului.
21
În prezent, potrivit prevederilor Ordonanţei de urgenţă a Guvernului nr. 44/2008, aceştia îşi
desfăşoară activitatea ca persoană fizică autorizată (PFA) sau ca întreprindere individuală.
22
Împrejurarea că debitorul are un drept de retenţie asupra spaţiului ce a constituit sediul social nu
poate avea caracterul unui titlu locativ, dat fiind regimul juridic al dreptului de retenţie, respectiv de
mijloc de constrângere a debitorului titularului dreptului pentru achitarea acestei creanţe(C. Ap.
Bucureşti secţia a VI-a comercială, decizia nr. 835 R din 18 mai 2007.
23
Dispoziţiile art. 1 alin. (2) lit. e) din Legea nr. 85/2006 nu se aplică societăţilor radiate de la registrul
comerţului, întrucât radierea are ca efect încetarea personalităţii juridice a acestora, ele încetând să mai
existe ca subiect de drept(C. Ap. Bucureşti, secţia a VI-a comercială, decizia nr. 1238 din 10 septembrie
2007).
25
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
26
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
profesionist insolvent este supus procedurii chiar dacă datoriile sale nu au natură
profesională şi, deci, nu s-au născut din exercitarea unei profesii, respectiv din
exploatarea unei întreprinderi.
Legea face totuşi o distincţie între datoriile debitorului, după natura şi cuantumul
lor, atunci când reglementează condiţiile deschiderii procedurii. Atunci când acţiunea se
deschide la cererea unor creditori, creanţele acestora trebuie să atingă o anumită
valoare-prag [art. 5 alin. (1) pct. 72 LPI], care este de 6 salarii medii brute pe
economie pentru creditorii care au calitatea de salariaţi ai debitorului, iar pentru ceilalţi
creditori de 40.000 lei24. În schimb, dacă cererea de deschidere a procedurii este
formulată de debitor, legea nu impune condiţii privind cuantumul datoriilor pentru care
s-a instalat insolvenţa.
24
Deoarece dispoziţiile art. 3 pct. 6 din Legea nr. 85/2006 nu disting după cum creanţa creditorului care
îndeplineşte cele trei condiţii, de a fi certă, lichidă şi exigibilă, poartă asupra unui debit principal sau
accesoriu, de vreme ce acesta este cuprins într-un titlu executoriu, iar dispoziţiile art. 3 pct. 12 din
Legea nr. 85/2006 nu fac distincţia în definiţia valorii prag (cuantumul minim al creanţei) între datorie
principală şi accesoriile acesteia, înseamnă că la stabilirea valorii prag se va lua în considerare atât
debitul principal cât şi accesoriile sale. (C. Ap. Bucureşti, Secţia a V-a comercială, decizia nr. 406 din 26
februarie 2007). Soluția jurisprudențială menționată mai sus își menține validitatea și sub imperiul
prevederilor Legii nr. 85/2014.
27
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
creditorilor (art. 177 – 122 LPI) sau pentru nerespectarea regimului actelor juridice
încheiate în cursul procedurii cu privire la averea debitorului (art. 84 LPI);
– să formuleze contestaţii în cadrul procedurii reglementate de prezenta lege;
– să administreze activitatea debitorului, sub supravegherea administratorului
judiciar, după confirmarea planului, în situaţia în care nu i s-a ridicat debitorului dreptul
de administrare;
– după intrarea în faliment, să participe la inventarul averii debitorului, să
primească raportul final şi bilanţul de închidere a lichidării şi să participe la şedinţa
convocată pentru soluţionarea obiecţiunilor şi aprobarea raportului.
VI.2. Creditorii debitorului pot fi persoane fizice sau juridice care deţin creanţe
de natură comercială, civilă, fiscală sau de altă natură, cu caracter cert, lichid şi exigibil,
asupra patrimoniului debitorului şi care sunt îndreptăţite să solicite deschiderea
procedurii (a) numai în caz de insolvenţă vădită (când s-au împlinit 60 de zile de la
scadenţă fără ca debitorul să fi achitat creanţa) şi (b) numai dacă creanţele lor ating o
valoare-prag stabilită de lege.
Potrivit art. 65 LPI, Autoritatea de Supraveghere Financiară este indreptațită să
solicite deschiderea procedurii insolvenței asupra entitatilor reglementate si
supravegheate de aceasta; sunt vizați, în principal, emitenții de valori mobiliare
tranzacționate pe o piață reglementată.
28
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
29
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
30
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
31
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
32
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
fie (b) o încheiere de deschidere a procedurii simplificate [dacă debitorul şi-a manifestat
intenţia de a intra în procedura simplificată sau face parte din categoriile de debitori
împotriva cărora se deschide direct procedura simplificată, în condițiile art. 38 alin. (2)
LPI) sau nu a depus documentele care, potrivit legii, trebuie să însoţească cererea de
deschidere a procedurii]; această hotărâre va fi notificată debitorului, tuturor creditorilor
menţionaţi în lista depusă de debitor precum şi oficiului registrului comerţului unde
debitorul este înmatriculat, pentru efectuarea menţiunii privind deschiderea procedurii.
Dacă cererea aparţine creditorilor, judecătorul-sindic o va notifica, în termen de
48 de ore, debitorului, care beneficiază de un termen de 10 zile pentru a contesta
cererea sau pentru a recunoaşte starea de insolvenţă25; dacă cererea îndeplineşte
condiţiile legii şi nu e contestată de debitor sau dacă această contestaţie a fost respinsă,
judecătorul-sindic pronunţă, de asemenea, o hotărâre de deschidere a procedurii (o
sentinţă).
Hotărârea pronunţată de judecătorul-sindic privind deschiderea procedurii poate
fi atacată numai cu apel; instanţa de apel va putea suspenda sentinţa prin care se
deschide procedura insolvenței împotriva debitorului sau sentinţa prin care se decide
intrarea în procedura simplificată.
25
„Termenul de 10 zile prevăzut de textul de lege menţionat este un termen procedural şi legal
stabilit pe zile, calculându-se în conformitate cu art. 101 C. proc. civ., fiind un termen pus la
îndemâna debitoarei nemulţumită de cererea de deschidere a procedurii formulată de creditori.
Prin soluţionarea cererii creditorului înaintea expirării termenului de 10 zile pentru depunerea
contestaţiei, se încalcă dreptul de apărare al debitoarei, fapt ce va conduce la aplicarea sancţiunii
prevăzute de art. 105 C. proc. civ.” (C. Ap. Bucureşti, secţia a VI-a comercială, decizia nr. 1111
R din 27 iunie 2007).
33
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
VII.3.5. Orice acte, operaţiuni sau plaţi, efectuate după deschiderea procedurii
sunt nule, cu excepţia cazurilor reglementate de lege sau autorizate de judecătorul-
sindic – art. 84 LPI. Sunt exceptate operaţiunile şi plăţile încadrate în condiţiile obişnuite
de exercitare a activitaţii curente şi operaţiunile autorizate de organele menţionate mai
sus.
34
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
reorganizare – art. 85 LPI; este un efect care se produce fie ca o consecinţă directă a
atitudinii debitorului care se opune reorganizării, fie ca urmare a deciziei judecătorului-
sindic de a ridica, în totul sau în parte, acest drept. Dacă se dispune intrarea in faliment,
dreptul de administrare al debitorului încetează de drept.
VI.3.7. Nici un furnizor de servicii sau utilităţi – apă, electricitate, gaze, servicii
telefonice, servicii de salubritate sau alte asemenea – nu va putea să întrerupă
furnizarea acestora în perioada de observaţie sau de reorganizare, dacă debitorul este
un consumator captiv, potrivit legii - art. 77 LPI. O asemenea întrerupere ar agrava
situaţia debitorului şi ar compromite şansele reorganizării.
Debitorul trebuie să achite contravaloarea acestor servicii intr-un termen de 90
de zile de la prestarea lor. Nerespectarea acestui termen de plată permite totuși
furnizorului sa intrerupă prestarea serviciilor.
VI.3.11. După deschiderea procedurii, toate actele emise de debitor vor purta
menţiunea „în insolvenţă” scrisă în limbile română, engleză şi franceză.
35
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
36
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
tribunalului.26 Numai creditorii trecuţi în acest tabel au drept de vot asupra planului de
reorganizare, în cadrul adunării creditorilor sau dreptul de a participa la orice repartiţii
în cazul lichidării averii debitorului.
VIII.1.1. Vor putea fi anulate actele încheiate în ultimii 2 ani care au premers
deschiderii procedurii, cum sunt:
a) actele cu caracter fraudulos, care implică un „concert” fraudulos al debitorului
cu terţii, înţelegere prin care ambele părţi au urmărit să încalce drepturile creditorilor;
b) actele de transfer patrimonial efectuate de debitor, cu titlu gratuit; sunt
exceptate sponsorizările cu titlu umanitar a căror anulare, având în vedere scopul
urmărit, ar produce consecinţe inumane;
c) operaţiunile comerciale dezechilibrate, în care prestaţia debitorului este
excesivă, depăşind vădit pe cea primită şi, denotând, prin aceasta intenţia debitorului
de a-şi diminua patrimoniul, cu scopul de a-şi păgubi creditorii;
d) actele de transfer sau asumarea de obligaţii efectuate de debitor într-o
perioadă de 2 ani anteriori datei deschiderii procedurii, cu intenţia de a ascunde/întârzia
starea de insolvenţă ori de a frauda un creditor.
(e) operaţiunile comerciale încheiate de debitor, în dauna creditorilor, (i) cu un
asociat comanditat sau cu un asociat deţinând cel puţin 20% din capitalul societăţii
(atunci când debitorul este organizat ca o societate în comandită sau ca o societate
agricolă), (ii) cu un membru, administrator, director sau un membru al organelor de
26
Pe parcursul procedurii, administratorul judiciar va mai întocmi și tabelul definitiv ajustat, tabelul
suplimentar și tabelul defintiv consolidat, astfel încât conceptul de ”tabel definitiv” este eufemistic.
37
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
VIII.1.2. Vor putea fi anulate actele încheiate în ultimele 6 luni care au premers
deschiderii procedurii, cum sunt
a) acte de transfer de proprietate către un creditor pentru stingerea unei datorii
anterioare sau în folosul acestuia, dacă suma pe care creditorul ar putea să o obţină în
caz de faliment al debitorului este mai mică decât valoarea actului de transfer;
b) constituirea unui drept de preferinţă pentru o creanţă care era chirografară;
c) plăţile anticipate ale datoriilor, dacă scadenţa lor fusese stabilită pentru o dată
ulterioară deschiderii procedurii.
27 Potrivit art. 81 alin. (1) din Legea nr. 85/2006 privind insolvenţa, republicată: „Acţiunea pentru
anularea actelor frauduloase încheiate de debitor în dauna creditorilor, precum şi pentru anularea
constituirilor sau transferurilor de drepturi patrimoniale, la care se referă art. 79 şi 80, poate fi introdusă
de administratorul judiciar/lichidator în termen de un an de la data expirării termenului stabilit pentru
întocmirea raportului prevăzut la art. 20 alin. (1) lit. b), dar nu mai târziu de 18 luni de la data deschiderii
procedurii”.
Din analiza logico-juridică şi sistematică a acestui text de lege, Curtea reţine că legiuitorul a instituit
două termene pentru introducerea acţiunii în anularea actelor frauduloase de către
administratorul sau lichidatorul judiciar, respectiv, un termen special de prescripţie extinctivă,
de un an de la data întocmirii raportului de activitate prevăzut de art. 20 alin. (1) lit. b) din lege, termen
derogatoriu de la dreptul comun reprezentat de dispoziţiile Decretului-lege nr. 167/1998 privind
prescripţia extinctivă, şi, respectiv un termen de decădere de 18 luni de la deschiderea procedurii.
Ca atare, fiind vorba de termene diferite, respectiv, de prescripţie extinctivă şi de decădere, fiecare
urmează regimul juridic care îi este propriu, respectiv termenul de prescripţie de 1 an se supune
regimului juridic al termenelor de prescripţie prevăzut de Decretul-lege nr. 167/1958, iar termenul de
decădere de 18 luni se supune regimului juridic reglementat de dispoziţiile Codului de procedură civilă,
art. 103. (C. Ap. Bucureşti, secţia a VI-a comercială, decizia nr. 529 R din 30 martie 2007).
38
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
28
Noţiunea de denunţare a contractului este folosită aici în sensul mai larg de desfacere sau desfiinţare
a contractului; pentru analiza semnificaţiilor acestor noţiuni, a se vedea I. Schiau, Regimul juridic al
insolvenţei comerciale, Ed. All Beck 2001, p. 166 şi urm.
39
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
pentru realizarea reorganizării judiciare şi, respectiv, lichidării şi care dintre ele nu
servesc acestui scop şi va acţiona pentru derularea unora în continuare şi, respectiv,
pentru denunţarea celorlalte. Corelativ acestui drept al administratorului sau
lichidatorului, orice cocontractant al debitorului va putea, în același termen, să ceară
administratorului/ lichidatorului să procedeze, într-un termen de 30 de zile, la
denunţarea unui contract. Dacă administratorul/ lichidatorul nu va răspunde
notificării cocontractantului, atunci el nu va mai putea cere executarea contractului,
acesta fiind socotit denunţat.
În cazul denunţării unui contract, cealaltă parte contractantă poate introduce o
acţiune în despăgubiri împotriva averii debitorului. Pentru anumite tipuri de contracte
(cum ar fi contractele de vânzare a unui imobil, de închiriere, de muncă, de comision,
de consignaţie, sau de servicii specializate), legea prescrie anumite limite în care se
poate manifesta dreptul de opţiune al administratorului, privind denunţarea sau
menţinerea contractelor (art. 124 – 131 LPI).
29
Ca urmare a trecerii societăţii angajatoare la procedura falimentului, concedierea reprezintă una dintre
măsurile pe care lichidatorul judiciar trebuie să le ia de urgenţă după numirea în această calitate. În
această situaţie, prin derogare de la dispoziţiile Codului muncii, nu este necesară parcurgerea procedurii
40
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
de concediere colectivă.(C. Ap. Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflicte de muncă
şi asigurări sociale, decizia nr. 551/R din 28 februarie 2008)
41
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
30
Cu privire la consecinţele executării contractului, în situaţia reglementată de art. 86 alin. (4) LPI, în
doctrină s-au exprimat opinii diferite. În timp ce unii autori consideră că dreptul de proprietate se
transferă de la vânzător la cumpărător chiar dacă preţul nu s-a plătit (I. Adam, C.Savu, Legea procedurii
insolvenţei. Comentarii şi explicaţii, Ed. C. H. Beck, 2006, p.539), alţii fac distincţie între aceste efecte,
după cum vânzătorul a predat sau nu bunul imobil (în prima situaţie se naşte un drept de creanţă, în
cea de-a doua vânzătorul putând invoca excepţia de neexecutare a contractului, scăpând de rigorile
procedurii (Gh. Piperea, Insolvenţa: legea, regulile, realitatea, Ed. Wolters Kluwer, 2008, p. 612).
42
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
43
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
44
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
IX.1. Generalităţi. Art. 169 LPI reglementează câteva situaţii precis determi-
nate în care membrii organelor de conducere sau de supraveghere ale unui debitor
persoană juridică insolventă precum şi orice alte persoane vor putea fi obligaţi să
suporte o parte din pasivul societăţii în cauză, dacă prin activitatea lor au contribuit
la ajungerea societăţii într-o astfel de situaţie. Această răspundere poate surveni în
orice etapă procedurală, fie ea reorganizare sau faliment 31.
Suntem în prezenţa unei răspunderi speciale, de excepţie, a membrilor
organelor de conducere şi de supraveghere ale societăţilor comerciale faţă de regulile
de drept comun. Răspunderea reglementată de art. 138 şi urm. din lege se reprezintă
o expresie a principiului maximizării averii debitorului şi se încadrează în preocuparea
legiuitorului de a pune la îndemâna creditorilor şi a instanţei de judecată mijloacele
juridice cele mai adecvate pentru a asigura bunurile necesare lichidării pasivului
debitorului, astfel încât procedurile reglementate de lege să-şi găsească o eficienţă
cât mai mare.
Potrivit prevederilor art. 169 alin. (1) LPI, competenţa de a dispune măsurile de
atragerii a acestei răspunderi revine judecătorului-sindic care instrumentează dosarul
de insolvenţă, la sesizarea administratorului judiciar sau a lichidatorului judiciar.
31
Din analiza dispoziţiilor art. 138 şi art. 140 din Legea nr. 85/2006 (respectiv art. 137 şi art. 140 din
Legea nr. 64/1995 republicată) rezultă că o asemenea cerere nu poate fi formulată decât în cadrul
procedurii de insolvenţă, pentru ca sumele depuse potrivit art. 138 alin. (1) să intre în averea debitorului
în scopul acoperirii pasivului.(Trib. Bucureşti, secţia a VII-a comercială, sentinţa nr. 1748 din 8 august
2006).
45
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
169 LPI; în această categorie de persoane pot fi incluşi cenzorii sau auditorii
persoanei juridice dar şi terţii care, de conivenţă cu debitorul, au provocat starea de
insolvenţă.
32
Cu singură excepție: art. 169 alin. (1) lit. d) LPI instituie o prezumție relativă de culpă în sarcina celor
care nu au predat documentele contabile către administratorul judiciar sau lichidatorul judiciar.
33
Pentru o examinare a formelor vinovăţiei, a se vedea Liviu Po p , Drept civil. Teoria generală a
obligaţiilor. Tratat. Ediţie revăzută, Ed. Fundaţiei Chemarea, Iaşi, 1994, p. 217. Pentru teza că
răspunderea reglementată de art. 169 LPI (fostul art. 138 din legea nr. 85/2008) se fundamentează
exclusiv pe intenţie, ca formă a vinovăţiei, a se vedea Gh. Piperea, Insolvenţa: legea, regulile, realitatea,
p. 745.
46
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
(1) lit. h) sancționează orice altă faptă săvârşită cu intenţie, care a contribuit la starea
de insolvenţă a debitorului. Interpretarea literală a textului permite concluzia că
legiuitorul a avut in vedere și culpa, ca formă a vinovăției, in sensul prevederilor art.
16 C. civ. Este posibil, însă, ca aici legiuitorul să fi avut în vedere prezumția de culpă
ca expresie a generică a vinovăției și nu ca formă a vinovăției.
47
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
când faptele sunt săvârşite cu intenţie cât şi din culpă. În acest sens, legea instituie
o prezumție relativă de culpă în cazul nepredării documentelor contabile către
administratorul judiciar sau lichidatorul judiciar.
– deturnarea sau ascunderea unei părţi din activul persoanei juridice sau
mărirea, în mod fictiv, a pasivului acesteia; şi aceste fapte întrunesc elementele
constitutive ale bancrutei frauduloase, reglementată de art. 143 LPI. Este evident că
asemenea fapte sunt săvârşite în frauda creditorilor şi au potenţialul de a cauza
încetarea plăţilor34.
– folosirea de mijloace ruinătoare pentru a procura persoanei juridice fonduri,
în scopul întârzierii încetării de plăţi; în doctrină şi în practică s-a considerat că
asemenea mijloace ruinătoare ar fi credite cu dobânzi peste cursul pieţii sau
înstrăinarea unor bunuri la valori inferioare valorii lor de piaţă, toate acestea făcute
numai cu scopul de a evita insolvenţa35.
– favorizarea unui creditor, prin plata sau dispunerea plăţii, în luna precedentă
încetării plăţilor, a creanţelor acestuia, în dauna altor creditori. Este de reţinut că
această faptă este ilicită numai dacă a cauzat insolvenţa, altfel putând fi considerată
doar o decizie de politică comercială a debitorului, în scopul atragerii unor comenzi
sau condiţii mai avantajoase.
- săvârșirea, cu intenție, a oricărei alte fapte care a contribuit la starea de
insolvenţă a debitorului. Prudent, legiuitorul a dorit sa nu rateze sancționarea vreunei
alte fapte care deși nu a fost enumerată mai sus, a putut avea ca efect starea de
insolvență.
Aplicarea prevederilor art. 169 alin. (1) nu înlătură răspunderea penală, pentru
faptele care întrunesc elementele constitutive ale unei infracţiuni. Într-o asemenea
situaţie, răspunderea penală pentru acele fapte care constituie infracţiuni este
însoţită şi de o răspundere civilă delictuală a membrilor organelor de supraveghere
şi conducere ale persoanelor juridice debitoare, atunci când acestea au ajuns în
încetare de plăţi şi prin contribuţia conducătorilor lor.
34
Ascunderea unei părţi din activul societăţii justifică obligarea administratorilor pârâţi la plata unei
părţi din pasivul societăţii, egală cu dobânzile sau penalităţile la care societatea a fost obligată ca urmare
a lipsirii sale de activul ascuns. Acest prejudiciu se va raporta la dobânzile şi penalităţile acumulate de
societatea debitoare, de la data deschiderii procedurii şi până la data anulării actului de înstrăinare,
respectiv până la data deschiderii falimentului (14.04.2005), deoarece până la această dată s-au
acumulat dobânzi şi penalităţi la creanţele creditorilor (Curtea de Apel Braşov, Decizia nr. 544/R din 24
octombrie 2006).
35
Nevirarea contribuţiei angajaţilor la fondul de asigurări sociale de sănătate, privită din perspectiva
circumscrierii faptei prevăzute de art. 138 lit. f), nu poate fi considerată ca un mijloc ruinător folosit în
scopul întârzierii încetării de plăţi (Curtea de Apel Braşov, Decizia nr. 498/R din 26 septembrie 2006).
48
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
49
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
50
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
Legea acordă creditorilor dreptul de a accepta sau de a respinge unul sau altul
dintre planurile propuse, potrivit unei metodologii complexe care tinde să confere
tuturor categoriilor de creditori şanse egale de a se exprima şi a vota asupra planului.
Astfel, creditorii sunt repartizaţi în cinci categorii care votează separat (1-creanţe care
beneficiază de drepturi de preferință, 2-creanţe salariale, 3-creanțe bugetare, 4-
creanțele credirilor indispensabili – care furnizeaza servicii, bunuri sau utilități
indispensabile activităţii debitorului şi 5-celelalte creante chirografare), fiecare creditor
având dreptul la un vot în cadrul categoriei sale. Un plan va fi considerat ca acceptat
de o categorie de creditori dacă a fost votat cu majoritatea absolută a valorii creanţelor
din acea categorie.
Potrivit prevederilor art. 139 LPI, dintre planurile acceptate de creditori,
judecătorul-sindic va putea confirma doar unul, dacă sunt îndeplinite cumulativ
următoarele condiţii:
– dacă sunt 5 categorii, planul să fi fost acceptat de cel puţin trei categorii, cu
condiția ca cel puțin o categorie defavorizata să fi acceptat planul și creditori deținînd
cel puțin 30% din valoarea creanțelor să fi acceptat planul;
- daca sunt trei categorii, planul să fi fost acceptat de cel puţin două categorii, cu
condiția ca cel puțin o categorie defavorizata să fi acceptat planul și creditori deținînd
cel puțin 30% din valoarea creanțelor să fi acceptat planul;
– în cazul în care sunt două sau patru categorii de creditori, planul să fi fost
acceptat de cel puâin jumătate, cu condiția ca cel puțin o categorie defavorizata să fi
acceptat planul și creditori deținînd cel puțin 30% din valoarea creanțelor să fi acceptat
planul;
– fiecare categorie defavorizată care a respins planul va fi supusă unui tratament
echitabil şi corect.
Sunt considerate categorii defavorizate acelea pentru care planul de reorganizare
prevede o reducere a creanţei sau o restrângere a garanţiilor aferente. Dimpotrivă, se
consideră că o categorie de creditori beneficiază de un tratament corect şi echitabil
atunci când (în mod cumulativ) sunt îndeplinite următoarele condiţii:
– nici una dintre categoriile sau creditorii care resping planul nu primesc mai
puţin decât ar fi primit în cazul falimentului;
– nici una dintre celelalte categorii sau niciunul dintre ceilalţi creditori nu primeşte
mai mult decât valoarea totală a creanţei sale;
– în cazul în care o categorie defavorizată respinge planul, nici o categorie de
creanţe cu rang inferior nu primeşte mai mult decât ar primi în cazul falimentului;
- planul prevede același tratament pentru fiecare creantă din cadrul
aceleiasi categorii.
Planul va fi confirmat de judecătorul-sindic printr-o hotărâre cu caracter definitiv
şi executoriu, care modifică, corespunzător celor stabilite prin plan, creanţele şi
drepturile creditorilor şi ale celorlalte părţi interesate.
51
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
52
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
XI.4.1. Din vânzarea bunurilor grevate de cauze de preferință se vor achita mai
întâi taxele şi orice cheltuieli aferente vânzării, conservării şi administrării bunurilor
respective şi apoi creanţele creditorilor garantaţi, cuprinzând tot capitalul şi accesoriile
53
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
- art. 159 LPI36; apoi se vor achita crențele care beneficiază de o cauză de preferință,
născute în cursul procedurii și apoi celelalte crențe care beneficiază de o cauză de
preferință, cuprinzând tot capitalul, dobânzile, majorări sau alte accesorii. Dacă sumele
obținute sunt insuficiente, pentru diferența neachitată, creditorii vor avea o creanță
chirografară sau, după caz, bugetară, care va intra în concurs cu celelalte creanțe.
XI.4.2. Din vânzarea celorlalte bunuri ale averii debitorului se vor acoperi
creanţele în următoarea ordine (art. 161 LPI):
(1) taxele, timbrele şi orice alte cheltuieli aferente procedurii, inclusiv cheltuielile
necesare conservării şi administrării bunurilor averii debitorului şi plata remuneraţiei
persoanelor de specialitate desemnate de judecătorul sindic;
(2) creanțele provenind din finanțări acordate în perioada de observație, cu
apobarea adunării creditorilor (art. 87 alin. 4 LPI)
(3) creanţele izvorâte din raporturi de muncă;
(4) creanţele rezultând din continuarea activităţii debitorului după deschiderea
procedurii, cele datorate co-contractanților ale căror contracte au fost denunțate după
deschiderea procedurii, cele ale dobanditorilor sau sub-dobanditotirlor de bună-
credință, in cazul transferurilor patrimoniale anulate, care restituie bunul averii
debitorului;
(5) creanţele bugetare;
(6) creanțele reprezentând obligaţii de întreţinere, alocaţii pentru minori şi hrană
datorate unor terţi;
(7) creanțele reprezentând sumele necesare întreţinerii debitorului persoană
fizică şi familiei sale, stabilite de tribunal;
(8) creanţele reprezentând credite bancare, cu cheltuieli şi dobânzi, creanţe
rezultate din livrări de produse, prestări de servicii sau alte lucrări precum şi din chirii;
(9) alte creanţe chirografare;
(10) creanţele subordonate (cele ale terților dobânditori de rea-credință – in cazul
in cazul transferurilor patrimoniale anulate, credite acordate de asociaţi sau membri
care deţin cel puţin 10% din capitalul social al debitorului sau creanţe izvorând din acte
cu titlu gratuit);
Sumele care urmează a fi distribuite între creditori cu acelaşi rang de prioritate
vor fi acordate proporţional cu suma alocată pentru fiecare creanţă prin tabelul definitiv
consolidat al creanţelor. După încheierea operaţiunilor de distribuire a sumelor obţinute
36
Cheltuielile necesare pentru conservare şi administrare, trecute la ordinea 1 de prioritate trebuie să
privească bunurile ce au constituit obiectul garanţiei. Din această perspectivă, cheltuielile ocazionate de
furnizarea energiei electrice pentru o parte din imobilul ce face obiectul garanţiei nu pot fi considerate
cheltuieli de conservare, administrare a bunului.(C. Ap. Bucureşti, secţia a V-a comercială, decizia nr.
405 din 26 februarie 2007)
54
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
din lichidarea averii debitorului şi după ce toate contestaţiile asupra creanţelor au fost
soluţionate, lichidatorul judiciar este dator să întocmească raportul final de distribuţie.
Odată aprobat raportul final de către judecătorul-sindic, lichidatorul judiciar va
trebui să procedeze de îndată la distribuirea finală a tuturor fondurilor din averea
debitorului iar sumele nereclamate de cei îndreptăţiţi în termen de 30 de zile, vor fi
depuse la bancă, în contul averii debitorului.
37
Pentru a putea face aplicarea art. 131 din Legea nr. 85/2006, judecătorul sindic trebuie să aibă
convingerea fundamentată pe probe că în patrimoniul debitoarei nu există bunuri sau că bunurile
existente nu sunt suficiente pentru acoperirea cheltuielilor administrative şi că niciun creditor nu s-a
oferit să avanseze sumele corespunzătoare. Judecătorul sindic, închizând procedura insolvenţei deschisă
împotriva unei debitoare, a încălcat prevederile art. 131 din Legea nr. 85/2006 atunci când a conchis că
în patrimoniul debitoarei nu se află bunuri valorificabile, întrucât există încă posibilitatea de întregire a
acestui patrimoniu cu suma cu care debitoarea figurează în tabelul creanţelor în procedura încă pendinte
a unui terţ debitor al debitoarei. Nesocotindu-se posibilitatea recuperării acestei creanţe considerabile,
s-a contravenit scopului pentru care a fost instituită procedura insolvenţei, acela al acoperirii pasivului
debitoarei, consacrat de art. 2 din Legea nr. 85/2006.(C. Ap. Bucureşti, secţia a V-a comercială, decizia
nr. 2037 din 20 decembrie 2007)
55
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
56
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
Art. 340. - Nu sunt bunuri comune, ci bunuri proprii ale fiecãrui soţ:
c) bunurile destinate exercitãrii profesiei unuia dintre soţi, dacã nu sunt
elemente ale unui fond de comerţ care face parte din comunitatea de bunuri;
Art. 2.324. - (1) Cel care este obligat personal rãspunde cu toate bunurile sale
mobile şi imobile, prezente şi viitoare. Ele servesc drept garanţie comunã a
creditorilor sãi.
(2) Nu pot face obiectul garanţiei prevãzute la alin. (1) bunurile insesizabile.
(3) Creditorii ale cãror creanţe s-au nãscut în legãturã cu o anumitã diviziune
a patrimoniului, autorizatã de lege, trebuie sã urmãreascã mai întâi bunurile
care fac obiectul acelei mase patrimoniale. Dacã acestea nu sunt suficiente
pentru satisfacerea creanţelor, pot fi urmãrite şi celelalte bunuri ale
debitorului.
APLICATII:
Art. 2.010. - (1) Mandatul este cu titlu gratuit sau cu titlu oneros. Mandatul dintre
douã persoane fizice se prezumã a fi cu titlu gratuit. Cu toate acestea, mandatul dat
pentru acte de exercitare a unei activitãţi profesionale se prezumã a fi cu titlu oneros.
57
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
Art. 2.097. - (1) Intermediarul are dreptul la o remuneraţie din partea clientului
numai în cazul în care contractul intermediat se încheie ca urmare a intermedierii
sale.
Remuneraţia depozitarului
Art. 2.106. - (1) Depozitul este cu titlu gratuit, dacã din convenţia pãrţilor sau din
uzanţe ori din alte împrejurãri, precum profesia depozitarului, nu rezultã cã
trebuie sã fie plãtitã o remuneraţie.
Art. 2.107. - (1) Dacã nu s-a convenit altfel, depozitarul rãspunde numai în cazul în
care nu a depus diligenţa doveditã pentru pãstrarea propriilor sale bunuri.
58
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
Art. 1.480. - (1) Debitorul este ţinut sã îşi execute obligaţiile cu diligenţa pe care un
bun proprietar o depune în administrarea bunurilor sale, afarã de cazul în care prin
lege sau prin contract s-ar dispune altfel.
Art. 2.107. - (1) Dacã nu s-a convenit altfel, depozitarul rãspunde numai în cazul în
care nu a depus diligenţa doveditã pentru pãstrarea propriilor sale bunuri.
(2) În lipsã de stipulaţie contrarã, atunci când depozitarul este remunerat sau
este un profesionist ori i s-a permis sã se foloseascã de bunul depozitat, el
are obligaţia de a pãstra bunul cu prudenţã şi diligenţã.
DENUNŢAREA VICIILOR
Art. 1.709. - (1) Cumpãrãtorul care a descoperit viciile ascunse ale lucrului este
obligat sã le aducã la cunoştinţa vânzãtorului într-un termen rezonabil, stabilit potrivit
cu împrejurãrile, sub sancţiunea decãderii din dreptul de a cere mãsura prevãzutã la
art. 1.710 alin. (1) lit. d).
(2) În cazul în care cumpãrãtorul este profesionist, iar bunul vândut este
mobil corporal, termenul prevãzut la alin. (1) este de douã zile lucrãtoare.
(3) Atunci când viciul apare în mod gradual, termenele prevãzute la alin. (1) încep sã
curgã din ziua în care cumpãrãtorul îşi dã seama de gravitatea şi întinderea viciului.
59
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
Art. 96. - Cel care exploateazã o întreprindere are domiciliul şi la locul acelei
întreprinderi, în tot ceea ce priveşte obligaţiile patrimoniale ce s-au nãscut sau
urmeazã a se executa în acel loc.
Art. 2.570. - (1) În sensul prezentei cãrţi, reşedinţa obişnuitã a persoanei fizice este
în statul în care persoana îşi are locuinţa principalã, chiar dacã nu a îndeplinit
formalitãţile legale de înregistrare. Reşedinţa obişnuitã a unei persoane fizice
acţionând în exerciţiul activitãţii sale profesionale este locul unde aceastã
persoanã are stabilimentul sãu principal.
(3) Reşedinţa obişnuitã a persoanei juridice este în statul în care aceasta îşi are
stabilimentul principal.
(4) Stabilimentul principal al unei persoane juridice este locul unde aceasta şi-a
stabilit administraţia centralã.
60
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
38
Examinând prevederile art. 3 din Codul comercial, în prezent aborogate, se observă ca
legiuitorul include in sfera conceptului de comerț nu numai operațiuni legate strict de circulația
mărfurilor cât și operațiuni de producție și de prestări servicii; în același sens, prevederile art.
8 din Legea nr. 71/2011 pentru punerea în aplicare a Legii nr. 287/2009 privind Codul civil
inlocuiesc sintagma de ”acte de comerț” cu expresia „activități de producție, comerț sau
prestări de servicii”, în cadrul căreia prin termenul ”comerț” sunt identificate strict operațiunile
privind circulația mărfurilor.
39
Înțelegând prin ”comerciant” profesionistul care exploatează o întreprindere cu scop lucrativ
în vederea obținerii unui profit.
40
D.A. Sitaru, Intermedierea în activitatea comercială, Editura Hamangiu 2012, p. 1-2.
61
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
62
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
tradiţional și privilegiat al disciplinei contractelor speciale din dreptul civil, astfel încât,
în continuare, din considerente pragmatice și urmărind a prezenta doar trăsăturile
definitorii ale acestui mandat, ca suport al unei necesare distincții față de mandatul fără
reprezentare, vom prezenta succint fizionomia juridica a mandatului cu reprezentare.41
41
Pentru o monografie a reprezentării, a se vedea C. Murzea, E. Poenaru, Reprezentarea în dreptul
privat, Ed. C. H. Beck, 2007
63
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
64
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
65
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
42
Directorii societății pe acțiuni, membrii consiliului de supraveghere și ai directoratului
beneficiind de aceeași răspundere cu administratorii, considerațiile referitoare la aceștia din
urmă primesc extindere și asupra acestora, fără a mai fi necesară o examinare separată.
66
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
67
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
68
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
43
A se vedea art. 8 alin. (2) din Legea nr. 71/2011.
69
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
Această remunerație sau acest onorariu al mandatarului trebuie plătit chiar dacă în
contract nu s-a prevăzut nimic in acest sens, fiind însă de esența mandatului fără
reprezentare încredinţat unui profesionist, că el este prezumat a fi oneros (art. 2.010
alin. (1) teza finală).
Mandatul este un contract intuitu personae, încheiat în considerarea persoanei
mandatarului, ale cărui calități profesionale și abilități personale sunt determinate
pentru opțiunea mandantului și pentru încheierea contractului. De aceea, el se stinge
pentru cauză de moarte, interdicție sau faliment al mandantului ori mandatarului.
În fine, contractul de mandat fără reprezentare este un contract de mijloace sau
de diligență, mandatarul fiind ținut de a depune toate eforturile pentru a-si aduce la
îndeplinire mandatul, nefiind însă prezumat a fi în culpă în cazul neobținerii rezultatului
scontat și nefiind răspunzător dacă afacerea tratată eșuează din motive care nu tin de
culpa proprie (art. 2.027 C. civ.).
70
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
Daca terminologia juridică este utilizată adecvat în acest text, atunci consecințele
juridice ale reglementării cuprinse în art. 2.040 C. civ. sunt foarte interesante. Acțiunea
în revendicare (art. 563 si urm. C. civ.) este acțiunea pe care proprietarul unui bun o
are împotriva posesorului sau unei alte persoane care deține bunul fără drept. Așa fiind,
exercitarea ei de către mandant îl califică pe mandant drept proprietar al bunurilor
dobândite de mandatar de la terți, deși intre aceștia din urmă și mandant nu
există niciun raport juridic.
Concluzia logică, rezultând din interpretarea acestui text, este aceea că
reprezentarea imperfectă acordată mandatarului produce, în temeiul actelor juridice de
dobândire de bunuri, încheiate de mandatar cu terții, un efect constitutiv de proprietate
direct în persoana mandantului, deși acesta nu este parte la contractul translativ de
proprietate.
Este un efect al mandatului fără reprezentare care este consacrat indirect, dar
care a fost semnalat și anterior în doctrina juridică de specialitate.44 În plan general,
se poate afirma, cu temei, că actele încheiate de mandatarul fără reprezentare, în nume
propriu dar pe seama mandantului, produc efecte care se manifestă direct în
patrimoniul mandantului; această deviere de la principiul relativității contractelor nu
constituie o încălcare sau o excepție de la regula că terții nu au niciun raport juridic cu
mandantul, ci un efect al raportului de mandat, potrivit căruia mandatarul acționează
pe seama mandantului.
Această concluzie este întărită și de prevederile art. 2.042 C. civ., care arată că
creditorii personali ai mandatarului fără reprezentare nu pot urmări, de principiu,
bunurile dobândite de acesta pe seama mandantului. Explicația constă, desigur, în
faptul că aceste bunuri, dobândite în nume propriu dar pe seama mandantului, nu
constituie proprietatea mandatarului fără reprezentareș acesta din urmă nu se
comportă, în relația cu mandantul, ca un proprietar și posesor al bunurilor dobândite
pe seama acestuia, ci mai degrabă ca un detentor precar, care deținând temporar bunul
altuia, are obligația de a-l restitui proprietarului.
(b) Dacă bunurile dobândite pe seama mandantului sunt bunuri imobile,
mandatarul are obligația de a le transmite mandantului (art. 2.041 alin. (2) C. civ.);
această ”transmitere” are în vedere sensul juridic al termenului și nu pe cel uzual, de
predare a bunului. În opinia noastră, întrucât efectele actelor încheiate de mandatarul
fără reprezentare se răsfrâng direct în patrimoniul mandantului, necesitatea
”transmiterii” bunurilor imobile între mandatar și mandant are în vedere doar forma
autentică în care circulă aceste bunuri, pentru valida transmitere a dreptului de
proprietate nefiind suficiente prevederile unui contract de mandat fără reprezentare (cu
excepția cazului când, fiind încheiat în formă autentică și îndeplinind cerințele legale
44
I. Schiau, Drept comercial, Editura Hamangiu 2009, p. 456; D.A. Sitaru, op. cit., p. 78
71
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
72
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
73
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
74
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
nr. 71/2011 pentru punerea în aplicare a codului civil, ”activități de comerț si prestări
servicii”, sintagmă care înlocuiește categoria ”faptelor sau actelor de comerț”.
Art. 2.50 C. civ. admite, în lipsa unei stipulații contrare) o importantă derogare
de la regula potrivit căreia actele încheiate de comisionar cu terții trebuie să fie încheiate
în nume propriu, dar pe seama comitentului, permițând comisionarului să se substituie
terțului, fie furnizând el titluri de credit sau mărfuri cotate pe piețe reglementate (burse
de mărfuri), cu a căror procurare a fost însărcinat, fie cumpărând (reținând) el titlurile
de credit sau mărfurile cotate cu a căror vânzare a fost împuternicit. Pentru ca această
importantă derogare, cunoscută în doctrină și ca ”auto-contractare” (fără a se confunda
cu contractul cu sine însuși), să fie admisibilă, anumite condiții trebuie să fie îndeplinite:
- bunurile ce trebuiau să fie cumpărate de comisionar și sunt livrate de el însuși
sau cele care trebuiau să fie vândute și sunt reținute de comisionar trebuie să se afle în
circuitul comercial (”titluri de credit circulând în comerț”) și să aibă preț la bursă ori în
piață (”cotate pe o piață reglementată”); în acest fel, operațiunea de auto-contractare
beneficiază de transparență iar comisionarul evită suspiciunile legate de posibilitatea
unor speculații defavorabile comitentului;
- imputernicirea dată comisionarului să nu interzică în mod expres auto-
contractarea sau să nu indice în mod expres persoana terțului cu care urmează a
contracta comisionarul (”în lipsă de stipulație contrară”);
- comitentul să fie înștiințat de comisionar asupra realizării operațiunii de auto-
contractare, pentru a putea verifica modul in care interesele sale au fost respectate.
Ca o consecință a a acestei posibilități ce revine comisionarului de a se substitui
terțului, legea prevede că atunci când comisionarul nu comunică numele terțului cu care
a contractat, comitentul este îndreptățit să considere drept cumpărător sau vânzător
pe însuși comisionarul, cerându-i acestuia executarea contractului.
În final, să mai reținem că obligaţia comisionarului de a aduce la îndeplinire
mandatul primit este o obligaţie de a face; obligaţia asumată de comisionar este o
obligaţie de mijloace, de diligență, cu excepția cazului reglementat de art. 2.052 C. civ.
(a se vedea, infra, IV.4.3.).
75
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
contract de comision, altfel decât în formă scrisă, este o raritate. De altfel, în absența
unei convenții exprese din care să rezulte, fără dubiu, că mandatul acceptat de
comisionar a fost acela de a încheia acte juridice în nume propriu dar pe seama
comitentului, se prezumă că raportul intervenit între părți este unul de mandat general,
în executarea căruia mandatarul îl reprezintă pe mandant la încheierea actelor pentru
care a fost împuternicit (art. 2.012 alin. (1) C. civ).
76
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
45
C.S.J. - Secția Comercială, decizia nr. 858/1999, în Buletinul Jurisprudenței, Editura All
Beck, 2005
77
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
46
C.S.J. - Secția comercială, decizia nr. 1743/2002, în Revista Română de Drept al Afacerilor
nr. 3/2004, p.108.
78
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
47
Tribunalul București - Secția a VI-a comercială, decizia nr. 876/2005, publicată în A-M.
Istrate, op. cit., p.164-167.
79
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
Cu toate acestea, dacă terțul nu și-a respectat obligaţiile din contractul încheiat
cu comisionarul, comitentul, pe lângă opțiunea de a cere comisionarului să acționeze
impotriva terțului, va putea, la cerere, să se subroge în drepturile comisionarului și să
exercite, în mod direct și în nume personal, acțiunile rezultate din contractul încheiat
de acesta. Pentru a contura substituirea comisionarului, în calitate de creditor al terțului,
cu persoana comitentului, legiuitorul folosește un amalgam de noțiuni și instituții ale
dreptului civil care au semnificații, condiții de realizare și efecte diferite. Astfel, art. 2046
C. civ. face vorbire atât despre subrogarea comitentului în drepturile comisionarului cât
și despre cesiunea acțiunilor pe care comisionarul le are asupra terțului .
Subrogația, potrivit art. 1.593 C. civ. este instituția prin care cel care plătește în
locul debitorului poate fi subrogat în drepturile creditorului. Creditorul, poate consimți
la subrogație, atunci când primește plata de la un terț și, în momentul plății, îi transferă
acestui terț toate drepturile pe care le avea asupra debitorului (art. 1.594 alin. (1) C.
civ.). Aceasta ar putea fi ipoteza a cărui particularizare o consacră art. 2.406 C. civ., cu
precizarea că creditorul (comisionarul) nu primește plata de la comitent, subrogația
făcându-se fără nicio contraprestație din partea comitentului. Deci, suntem în prezența
unei subrogații improprii.
Cesiunea de acțiuni (sau a dreptului la acțiune) nu este în mod expres
reglementată în codul civil, dar constituie un efect accesoriu al cesiunii de creanțe, care
transferă cesionarului toate drepturile privind creanța, inclusiv drepturile de garanție si
toate celelalte accesorii (printre care și dreptul la acțiune).
De aceea, substituirea comisionarului cu debitorul ar trebui să se facăa, în
principal, pe calea unui act de cesiune de creanță, fără contraprestație din partea
comitentului/cesionar, act în cadrul căruia cesiunea acțiunilor împotriva terțului
reprezintă doar un efect accesoriu al cesiunii de creanță.
IV.4.2.2. În schimb, atunci când comitentul nu și-a îndeplinit obligațiile
contractate pe seama sa, terțul nu va avea nici o acțiune directă impotriva comitentului,
ci doar împotriva comisionarului, partenerul său contractual, care se va putea apoi
regresa impotriva comitentului sau va putea să-l cheme pe acesta în garanție.48
48
C.S.J. - Secția comerciala, Decizia nr. 2323/2003, publicată în Revista de Drept Comercial
nr. 4/2004, p. 293
80
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
81
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
49
Pentru detalii, a se vedea T. Prescure, A. Ciurea,Contracte civile, Editura Hamangiu 2007,
p. 282 și urm.
82
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
V.2.4. În ceea ce privește forma contractului, potrivit art. 2.055 C. civ., este
obligatorie forma scrisă (ad probationem), pentru că acest contract precum și
modificarea, transformarea sau desființarea lui, se pot dovedi numai prin probă scrisă.
Consignantul va putea modifica oricând preţul vânzării, dar aceste modificări produc
efecte numai din momentul când ele se aduc, în scris, la cunoștința consignatarului.
Deşi încheierea contractului este însoţită de remiterea bunurilor încredinţate spre
vânzare, el nu este un contract real, pentru că remiterea nu reprezintă o condiţie, ci un
efect al contractului (art. 2.057 C. civ.).
83
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
50
Cecul barat este cecul a cărui folosire este restrânsă prin prin înscrierea a două linii paralele,
orizontale sau oblice, pe faţa cecului, cu consecinţa că posesorul va trebui sa recurgă la
serviciile unei bănci pentru încasarea sumei înscrise pe cec,
84
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
85
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
Consignatului îi revine această obligaţie şi atunci când a reluat bunurile sau atunci
când, fără culpa consignatarului, contractul nu se poate executa sau când consignantul
ignoră obligaţia sa de a prelua bunurile, la încetarea contractului.
51
Cu menţiunea că dizolvarea, lichidarea şi radierea persoanei juridice sunt etape ale încetării
personalităţii juridice, dar numai radierea din registrul comerţului sau din evidenţa celorlalte
persoane juridice marchează acest proces; astfel, enumerarea succesivă a dizolvării şi a
radierii drept cauze de încetare a contractului de consignaţie este superfluă.
86
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
87
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
88
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
89
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
90
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
pentru pieirea, pierderea, sustragerea sau stricăciunea bunurilor (art. 2.068 alin. (1) C.
civ.)
Obligațiilor tradiționale examinate mai sus li se mai adaugă două obligații
specifice, în măsura în care sunt prevazute în contract și/sau în uzanțele comerciale
aplicabile în domeniu:
(d) Obligația de a asigura bunurile încredințate spre expediere (art. 2.067 alin.
(3) C. civ.); această obligație, odată asumată, atrage răspunderea expeditorului în caz
de neîndeplinire. Obligația poate să rezulte, însă, și din uzanțele specifice modalității de
transport și mărfurilor transportate. Avand în vedere caracterul agravat al răspunderii
expeditorului, este recomandabilt ca acesta, în măsura în care bunurile nu au fost
asigurate de comitent, sa procedeze la asigurarea lor, derobându-se astfel de
consecințele juridice ale pierii sau deteriorării bunurilor în cursul transportului.
(e) Obligația de a preda bunurile la destinație (art. 2.067 alin. (3) C. civ.).
Această obligație suplimentară poate fi asumată de expeditor prin stipulație expresă în
contractul de expediție. În această situație, el răspunde pentru pieirea, pierderea,
sustragerea sau deteriorarea bunurilor, în solidar cu transportatorul, până la predarea
bunurilor la destinație. Această răspundere este prezumată a produce efecte numai
între comitent și expeditor și nu poate fi opusă de destinatar expeditorului, în lipsa de
stipulație contrară.
91
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
92
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
52
Acest termen special de prescripție a actiunilor derivate din contractul de expediție este
93
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
comitentului pentru prejudiciul produs de expeditor, prin neglijență sau prin abaterea
de la modul de transport indicat de comitent, când acestea au avut ca rezultat
întârzierea transportului, pieirea, pierderea, sustragerea sau stricăciunea bunurilor.
Atunci când contractul de expediție vizeaza încheierea unui contract de transport
a cărui executare începe sau se termină în afara Europei, dreptul la acțiune născut din
contractul de expediție se prescrie în termen de 18 luni începînd din ziua predării
bunurilor la locul de destinație sau din ziua în care ar fi trebuit să se facă predarea lor.
identic cu cel prevăzut de art. 2.520 alin. (1) C. civ. pentru plata sumelor ce se cuvin (liber)
profesioniștilor, cum ar fi inginerii, arhitectii, geodezii, contabilii și alții asemenea.
53
De unde a fost exportat şi în dreptul american, iar în secolul XX şi în Europa; în Franta chiar
există o lege specială care guvernează efectele contractului de agenţie, Decretul din 23
decembrie 1957.
94
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
atunci când agentul este împuternicit sau pretinde că este împuternicit, pe seama
principalului (mandantul) să încheie un contract de vanzare de bunuri cu un terț.
Convenția nu face, în această succintă definiție, nicio distincție între agentul
care acționează cu sau fără reprezentare; dar, art. 12 si 13 ale Convenției leagă
efecte diferite ale contractului încheiat cu terțul, după cumȘ
(a) terțul știa sau trebuia să știe că agentul acționează în numele principalului
(și atunci efectele contractului de vânzare se produc direct între principal și terț) ori
(b) terțul nu știa și nu trebuia să știe că agentul acționează în numele
principalului sau agentul a făcut referire specială la un contract de comision (și atunci
efectele contractului de vânzare se produc direct între agent și terț).
Convenția conturează, astfel, agenția ca un contract în temeiul căruia agentul
se poate situa pe poziții juridice diferite – mandatar cu reprezentare sau comisionar.
Cu alte cuvinte, în contractul de agenţie reglementat de Convenție, la fel ca şi în
contractul de mandat, reprezentarea este de natura agenţiei şi nu de esenţa acesteia:
în raport de împuternicirea primită, agentul poate acţiona fie în numele şi pe contul
principalului (nomine aleno) – mandat cu reprezentare, fie în nume propriu (nomine
proprio) dar pe contul principalului – mandat fără reprezentare.
În același spirit a fost preluată agenția și în dreptul Uniunii Europene; această
concluzie se desprinde, fără tăgadă, din definiția pe care art. 1 alin. (2) al Directivei
86/653/CCE din 18 decembrie 1986 privind coordonarea legislației statelor membre
referitoare la agenții comerciali independenți o dă agentului comercial, care
reprezintă intermediarul care desfășoară o activitate independentă și care este în
permanență autorizat să negocieze vânzarea sau cumpărarea produselor în numele
altei persoane, denumită în continuare „comitent”, sau să negocieze și să încheie
astfel de tranzacții pentru și în numele comitentului în cauză. Deși aici reglementarea
europeană distinge, cu titlu principial, între agentul cu reprezentare și cel fără
reprezentare, se menține disponibilitatea conceptuală care oferă eficiență practică
acestui contract de agenție.
În dreptul român, contractul de agenţie a fost, pentru multă vreme, un contract
nenumit, studiat exclusiv de doctrina dreptului comerţului internaţional, 54 ca un
contract comercial internaţional, căruia i-au fost relevate complexa natură juridică
precum şi principalele caractere juridice şi efecte.
54
Cu titlu exemplificativ, menţionăm lucrările autorilor Mircea N. Costin, Dicţionar de drept
internaţional al afacerilor, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 1996, p.57-58 şi, din literatura mai
veche, V Anghelescu, A. Deteşan, E. Hutira, Contractele comerciale internaţionale, Ed.
Academiei, 1980, p.109-110, Ion Dogaru, C. Mocanu, T.R. Popescu, M. Rusu, Principii şi
instituţii în dreptul comerţului internaţional, Ed. Scrisul Românesc, Craiova, 1980, p.341-342,
O. Căpăţână, B. Ştefănescu, Tratat de Drept al Comerţului Internaţional, Ed. Academiei, 1987,
D. Clocotici, Gh.Gheorghiu, Unele consideraţii privind contractul comercial de agent, în
contextul relaţiilor comerciale internaţionale, în Revista de drept comercial nr. 2/1995, p. 79.
95
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
VII.2.1. Definiţia contractului de agent. Art. 2.072 alin. (1) C. civ. definește
agenția ca fiind contractul prin care comitentul îl împuternicește în mod statornic pe
agent fie să negocieze, fie atât să negocieze, cât și să încheie contracte, în numele și
pe seama comitentului, în schimbul unei remunerații, în una sau în mai multe regiuni
determinate. Pentru completarea configurației contractului, art. 2.072 alin. (1) C.
civ. arată că agentul este un intermediar independent, care acționează cu titlu
profesional și că acesta nu este prepusul comitentului.
Utilizând aceste elemente, definim contractul de agenţie ca fiind acel contract
prin care un intermediar independent, acționând cu titlu profesional, numit agent,
este împuternicit în mod statornic de către o altă persoană, numită comitent, fie să
negocieze pentru acesta, fie să negocieze şi să încheie contracte în numele şi pe
seama acestuia, într-un teritoriu determinat, în schimbul unei remuneraţii.
55
Legea nr. 509/2002 a fost publicată în M. Of. nr. 581 din 6 august 2002.
96
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
care să-i aducă un câştig, şi anume ca acesta să negocieze și/sau să încheie contracte
în numele şi pe seama comitentului.
Contractul are caracter profesional, deoarece obiectul său constă în negocierea
şi încheierea de contracte cu titlu profesional. În plus, organizarea sistematică,
statornică a activităţii de agenţie reprezintă o modalitate a întreprinderii, ca activitate
organizată ce constă în producerea, administrarea ori înstrăinarea de bunuri sau în
prestarea de servicii și care, sub regimul reglementării fostului cod comercial,
constituia o faptă de comerţ obiectivă, consemnată ca atare în art. 3 pt. 7 C.com.
(care făcea trimitere la “întreprinderile de comisioane, agenţii şi oficiuri de afaceri”).
Contractul are şi caracter intuitu personae, întrucât comitentul selectează şi
împuterniceşte în mod statornic un anumit agent în considerarea abilitaţilor
profesionale ale acestuia şi a bunului renume de care acesta se bucură. De altfel,
chiar şi caracterul profesional şi de durată al activităţii agentului pledează pentru
necesitatea unei încrederi şi aprecieri reciproce între părţi, elemente specifice
contractelor intuitu personae.
Contractul de agenţie este un contract cu executare succesivă, întrucât el nu
este dat pentru un singur contract ci presupune repetate operaţiuni de negociere şi
de încheiere de contracte, efectuate de agent în numele comitentului; acest caracter
rezultă şi din faptul că agentul este împuternicit „în mod statornic”, sintagma ce
relevă şi caracterul de repetiţie al activităţii agentului.
Contractul are caracter comutativ, existenţa şi întinderea obligaţiilor părţilor
fiind determinate și cunoscute de la data încheierii contractului. De asemenea, are
caracter consensual, fiindcă pentru încheierea sa validă este suficient simplul acord
al părţilor (solo consensus), fără altă formalitate; în schimb, proba contractului se
poate face numai prin înscris, atât în raporturile dintre părţi cât şi faţă de terţi,
indiferent de valoarea sa (art. 2.078 C. civ.).
97
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
atât timp cât agentul a fost deja definit, în alin.(1) al aceluiași articol, drept un
intermediar independent.
Următoarele persoane nu au calitatea de agenţi sau nu sunt supuşi
prevederilor care reglementează activitatea agenților: intermediarii în cadrul pieţelor
reglementate de valori mobiliare şi mărfuri, agenţii sau brokerii de asigurări și
reasigurări, agenţii care prestează servicii neremunerate, persoanele care au atribuţii
de reprezentare a unei persoane juridice în calitatea lor de organ legal sau statutar,
asociaţii sau acţionarii care îi reprezintă pe ceilalţi acţionari sau asociaţi precum şi
administratorii judiciari, lichidatorii, tutorii, curatorii, custozii sau persoanele numite
administrator-sechestru în raport cu comitentul.
IV.3.2. Comitentul este o persoană fizică sau juridică, având, de regulă,
calitatea de profesionist/comerciant, care încredinţează agentului negocierea sau
încheierea unor afaceri. Calitatea sa de profesionist/comerciant este prezumată din
faptul că îl împuterniceşte pe agent, în mod statornic, să negocieze și/sau să incheie
contracte; cum aceasta împuternicire nu priveşte acte juridice izolate, ci vizează o
activitate persistentă de intermediere în comerț, se presupune că principala ocupaţie
a comitentului constă în exerciţiul profesional al comerţului. O altă circumstanță care
sugerează calitatea sa de profesionist rezidă în obligația de a pune la dispoziție
agentului mostre, cataloage, tarife și orice altă documentație necesare agentului
pentru exercitarea împuternicirii (art. 2.080 C. civ.), ceea ce relevă implicarea sa în
activitatea sistematică de productie, comerț sau prestare servicii.
Denumirea de comitent, înlocuieşte în legea română, pe aceea de principal,
consacrată în contractul de agent, pe plan internaţional. Dacă este adevărat că, sub
raport semantic, denumirea de principal (deși transmite oarece informaţii cu privire
la poziţia juridică a acestuia) nu are tradiție în limbajul juridic al dreptului privat
român, în schimb, denumirea de comitent trimite, în mod nefericit, la contractul de
comision, acreditând ideea că agenţia ar fi o subspecie a contractului de comision.
Pe de altă parte, este adevărat că, potrivit art. 1.373 alin. (2) C. civ.,
comitentul este cel care, în virtutea unui contract sau în temeiul legii, exercită
direcţia, supravegherea şi controlul asupra celui care îndeplineşte anumite funcţii sau
însărcinări în interesul său ori al altuia; prin raportare la această definiţie de drept
comun, principalul din contractul de agenţie îndeplineşte atribuţiile unui comitent.
98
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
99
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
100
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
56
T. Prescure, R. Crisan, Contractul de agenţie – un nou contract numit în dreptul comercial
român, Revista Dreptul nr. 5/2003.
101
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
102
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
103
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
104
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
105
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
106
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
volumul sau valoarea operaţiunilor, fie într-o combinaţie a acestor două metode de
determinare. Dacă părţile au omis să stabilească mărimea acesteia, agentul va fi
îndreptăţit să primească o remuneraţie în conformitate cu uzanţele comerciale ale
zonei şi sectorului de piaţă pe care operează sau, în lipsă, o remuneraţie
corespunzătoare caracteristicilor operaţiunilor efectuate.
Dacă remuneraţia îmbracă forma comisionului, calculat procentual la volumul
sau valoarea afacerii, acesta nu se datorează numai în contul operaţiunilor efectuate
de agent, ci şi atunci când aceste operaţiuni s-au încheiat de comitent, în mod direct,
cu terţi care au fost anterior clienţi prezentaţi de agent sau care provin din teritoriul
contractual, dacă agentul avea exclusivitate de reprezentare.
Comisionul se datorează chiar şi după încetarea contractului, dacă afacerea
s-a încheiat într-un termen rezonabil de la data încetării contractului, ca urmare a
activităţii agentului său dacă agentul sau comitentul au primit comanda terţului
înainte de încetarea contractului. Plata comisionului se face trimestrial, cel mai târziu
în ultima zi a lunii care urmează trimestrului în care a luat naştere dreptul la comision.
(b) să pună la dispoziţie agentului, în timp util şi într-o cantitate
corespunzătoare, mostre, cataloage, tarife şi orice altă documentaţie, necesare
agentului pentru executarea împuternicirii sale;
c) să îl înştiinţeze pe agent, într-un termen rezonabil, atunci când anticipează
că volumul contractelor va fi semnificativ mai mic decât acela la care agentul s-ar fi
putut aştepta în mod normal;
d) Comitentul trebuie să îndeplinească orice altă obligaţie care ii revine potrivit
contractului sau dispoziţiilor legale. Prin aplicarea prevederilor care guvernează
mandatul comercial şi în lipsa unor stipulaţii contrare revin comitentului şi
următoarele obligaţii:
- comitentul trebuie să pună la dispoziţia agentului, împuternicit să negocieze
şi să trateze afaceri în numele şi pe seama comitentului, mijloacele necesare pentru
executarea împuternicirii;
- comitentul are obligaţia să restituie agentului cheltuielile făcute pentru
executarea împuternicirii.
107
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
VIII.1. Sediul materiei. Definiție. Prin adoptarea Codului civil din 2011,
contractul de intermediere își găsește, pentru prima oară, o reglementare de sine
stătătoare în legislația româna, după ce el fusese deja calificat, in cuprinsul art. 3
pct. 12 C. com., drept faptă de comerț, sub forma ”operațiunilor de mijlocire
(samsărie), în afaceri comerciale”. Până la apariția noului Cod civil, legea română nu
a reglementat însă efectele sau fizionomia juridică a acestui contract dând, în schimb,
57
În cauză fiind un contract intuitu personae, credem că utilizarea noţiunilor de “revocare a
agentului de către comitent” şi “renunţare a agentului la împuternicirea încredinţată” ar fi fost
mai adecvate în cazul contractului de agent pe durată nedeterminată, fiind consonante şi cu
prevederile art. 1.552 C. civ.
108
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
jurisprudenței prilej ”sa facă operă de creație, ilustrând adevărul că nu tot dreptul se
află în lege”, astfel cum frumos remarcă un patriarh al dreptului comercial. 58
Reglementarea dedicată contractului de intermediere – denumit, uneori,
intermediere ocazională – este una sumară, cuprinsă în Cartea a V-a, Titlul IX,
Capitolul XI, art. 2.096 - 2.012 C. civ. Deși plasată în proximitatea dispozițiilor care
vizează mandatul (Capitolul IX) și agenția (Capitolul X), reglementarea contractului
de intermediere nu face trimitere la acestea, cu toate că scopul acestor instrumente
juridice este același – interpunerea profesionistului în circulația bunurilor, serviciilor
și valorilor, în vederea obținerii unei remunerații.
Art. 2.096 C. civ. definește contractul de intermediere ca fiind contractul prin
care intermediarul se obligă față de client să îl pună în legătură cu un terț, în vederea
încheierii unui contract. Specificul acestui contract, prin raportare la configurația altor
contracte de intermediere, consta în aceea că intermediarul nu se obligă să încheie
anumite acte juridice, ci se limitează să îl pună în legătură pe clientul său cu un terț,
obligându-se, deci, să îndeplinească anumite fapte materiale. 59 În realitate, această
simplă obligație de a pune în legătură două persoane, implică, în materie comercială,
o serie întreagă de operații și manevre pentru a convinge părțile viitorului contract
să ajungă în poziția optimă pentru a contracta, scopul mijlocirii efectuate de
intermediar și de succesul căreia depinde și remunerația acestuia.
Potrivit doctrinei clasice, mijlocitorul sau mediatorul este cel care intervine ”la
încheierea convențiilor punând in contact pe cei care au nevoie de o marfa sau un
serviciu cu aceia care pot efectua această prestație, făcând diligențele necesare
încheierii operațiunii si înlăturând dificultățile, printr-o acțiune, adeseori plină de
dibăcie”.60
Atât mijlocitorul sfârșitului de veac XIX cât și intermediarul modern se
înfățișează, astfel, drept un abil profesionist, capabil să medieze întâlnirea cererii cu
oferta și să speculeze asupra necesității părților de a comercializa sau procura
anumite mărfuri ori servicii.
58
I.L. Georgescu, op. cit., vol. I, p. 279
59
V. Nemeș, op.cit., p. 79
60
Vivante, I, nr. 82; I.N. Fințescu, op.cit., p.53, citați în I.L. Georgescu, op. cit., vol. I, p.
277
109
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
110
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
111
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
112
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
113
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
în intermediere au fost implicați mai mulți intermediari, fiecare dintre aceștia va avea
dreptul la o cota egală din remunerația globală convenită, în lipsa unor stipulații
contrare.
Remunerația intermediarului poate să fie una fixă sau variabilă, raportată la
numărul sau valoarea contractelor încheiate între părțile intermediate; de asemenea,
poate să reprezinte o combinație între cele două soluții menționate mai sus.
Posibilitatea unei remunerații variabile, procentuale, este evocată de legiuitor prin
dispozițiile art. 2.101 alin. (2) C. civ., care consacră obligația clientului de a comunica
valoarea contractului încheiat, atunci când remunerația se stabilește prin raportare
la această valoare.
Dacă părțile nu au convenit întinderea remunerației, aceasta va fi stabilită de
instanța competentă, pe baza practicilor anterior statornicite între părți sau a
uzanțelor existente între profesioniști pentru astfel de contracte. Într-o asemenea
situație, în temeiul referinței făcute de art. 2.097 alin. (2) C. civ. la contractele
încheiate între profesioniști, devin incidente și prevederile art. 1.233 C. civ., potrivit
cărora dacă un contract încheiat între profesioniști nu stabilește prețul și nici nu indică
o modalitate pentru a-l determina, se presupune că părțile au avut în vedere prețul
practicat în mod obișnuit în domeniul respectiv pentru aceleași prestații realizate în
condiții comparabile sau, în lipsa unui asemenea preț, un preț rezonabil.
Dacă dreptul la remunerație se naște pe data încheierii contractului între client
și terț, dreptul la acțiune pentru plata remunerației cuvenite se naște din momentul
în care clientul a comunicat încheierea contractului, dacă intermediarul nu a cunoscut
sau trebuia să cunoască acest fapt de la o dată anterioara.
114
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
64
În același sens, S. Gîdei, A. Ghihanis, op. cit.
65
Conceptele de agenție si agent, utilizate in cuprinsul Ordonanței, nu trebuie să primească
semnificațiile dobândite ulterior, prin adoptarea legii nr. 509/2002 privind agenții comerciali
permanenți (a cărei reglementare a fost preluată in noul Cod civil), care a transformat
contractul de agenție într-unul numit, in care agentul are o figură juridică mult mai complexă
decât aceea a simplului intermediar.
115
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
116
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
66
Per a contrario, în prezența unei clauze de exclusivitate, intermediarul este îndreptățit la
comision chiar dacă ”nu a participat” la realizarea tranzacției.
117
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
67
Această ipoteză a fost corect reglementată în art. 2.097 C. civ., care a stabilit că
intermediarul are dreptul la remunerație din partea clientului numai în cazul în care contractul
intermediat se încheie ca urmare a intermedierii sale.
118
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
119
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
120
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
121
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
68
I. N. Fințescu, Curs de drept comercial, vol.1, 1929, p.421 și urm.; în doctrina recentă, pentru o
trecere în revistă a acestor teorii, St. D. Cărpenaru, Drept comercial român, ed. 9, Editura Universul
Juridic, 2009, p. 577 și urm.
122
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
123
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
124
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
125
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
69
Pentru detalii, V. Buonocore (coordonator), Manuale di Diritto Commerciale, Ottava edizzione, Torino,
2007, p. 1058
126
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
Pe plan juridic, contul curent dobândeşte existenţă prin convenţia părţilor, iar
pe plan contabil, prin efectuarea primelor depuneri sau înregistrări efectuate de
curentişti în contul curent, numite remiteri (rimese sau remize). Acestea constau în
valorile înscrise în contul curent, reprezentând creanţele reciproce ale curentiştilor şi
care, prin procedeul novaţiei obiective, se transformă în articole contabile de credit
sau debit, care se însumează potrivit regulilor contabilităţii; astfel, creanţele izvorâte
din operaţiuni comerciale diferite îşi pierd individualitatea juridică şi se contopesc în
masa de înregistrări contabile ale contului.
Mecanismul contului curent operează pe baza principiului alternanţei remi-
terilor reciproce, certe şi lichide, remiterea având ca efect transmiterea dreptului de
proprietate asupra creanţelor. Periodic sau la terminarea contractului curentiştii fac
o încheiere a contului, soldul rezultat fiind imediat exigibil şi purtător de dobânzi;
până la încheierea contului, curentiştii au doar o vocaţie de creditor sau debitor.
Lichidarea se realizează printr-un mecanism de reglementare presupunând
compensarea creanţelor şi a datoriilor până la concurenţa lor, rezultând un sold care
defineşte poziţia curentiştilor, unul faţă de celalalt, ca debitor sau creditor, sold care
va fi lichidat de debitor.
127
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
128
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
129
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
130
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
contul curent (art. 2.174 C. civ.). Acestea pot fi comisioanele băncii, cheltuieli de
poştă, taxe vamale; şi pentru acestea curg dobânzi.
131
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
132
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
70
Trib. Ilfov II com, sent. 22 din 15 Ianuarie 1938, publicată în Pandectele Române 1938, III, 173,
citată în Codul Comercial Adnotat, 1944, reeditare 1994, Editura Tribuna Craiova.
133
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
- asociatul ocult sau pasiv, numit şi asociatul „tăcut”, 71 cel care nu intră în
relaţii cu terţii, fiind practic necunoscut acestora şi care de regulă este asociatul care
beneficiază de o participaţie la comerţul asociatului gerant. Codul comercial abrogat,
referindu-se la acești din urmă asociaţii, îi numeşte şi participanţi (art. 254 C. com).
3.2.4. Avantajele asocierii în participaţie. Contractul de asociere în participaţie
prezintă o serie de avantaje pentru ambele părţi. Este un instrument juridic suplu şi
eficient, care permite constituirea unei structuri asociative, fără a parcurge
formalităţile constituirii unei societăţi comerciale şi fără a dobândi personalitate
juridică. Astfel, această structură se naşte, funcţionează şi îşi încetează existenţa cu
un minimum de forme. Ea permite comercianţilor să atragă resurse de pe piaţă, în
scopul rentabilizării activităţii lor şi/sau al realizării unor proiecte comerciale mai
ample, fără a efectua eforturile financiare pe care le presupune un credit sau altă
modalitate de finanţare externă; în acelaşi timp, ceilalţi participanţi efectuează un
plasament financiar sau îşi pun în valoare anumite active, cu oportunitatea de a
obţine un câştig superior unui plasament bancar.
În fine, reglementarea sumară a asociaţiei în participaţie constituie, până la
urmă, un avantaj: cu excepţia cerinței constatării contractului prin înscris, ad
probaționem, legiuitorul lasă o deplină libertate asociaţilor cu privire la forma,
întinderea şi condiţiunile asocierii (art. 1.954 C. civ.).
Contractul de asociere în participaţie a fost, într-o primă perioadă de tranziţie
spre economia de piaţă, principalul instrument juridic prin care fostele unităţi
economice de stat, devenite societăţi comerciale, au putut să coopereze cu
întreprinzători privaţi, pentru a-şi pune în valoare activele neutilizate. Este drept însă
că uneori el a acoperit raporturi juridice de altă natură, pe care asociaţii fie nu erau
abilitaţi să le încheie, în lipsa unei licitaţii publice (închirieri sau locaţii de gestiune),
fie nu erau autorizaţi să le contracteze (credite şi alte operaţiuni ţinând de activitatea
bancară).
71
In dreptul german, această asociere se numește Stillegesellschaft (asociere tăcută), întrucât nu este
cunoscută terților.
134
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
Contractul este oneros, ambele părţi urmărind obţinerea unui câştig, constând
în beneficiile unor operaţiuni comerciale, pe care să le distribuie potrivit convenţiei
lor.
Contractul este comutativ, drepturile şi obligaţiile părţilor fiind determinate
precis, inclusiv sub aspectul întinderii lor. Faptul că în urma concretizării operaţiu-
nilor comerciale în cadrul asociaţiei pot apare şi pierderi, nu numai beneficii, nu
înseamnă că acest contract se transformă într-unul aleatoriu. Astfel, participarea la
beneficiile şi pierderile comerciantului este determinată prin raportare la aportul
adus; dacă părţile nu au stabilit nimic în acest sens, se prezumă că părţile au adus o
contribuţie egală şi se împarte profitul în mod egal la numărul de asociaţi.Potrivit
prevederilor art. 1.953 alin. (5) C. civ., orice clauză care stabileşte un nivel minim
garantat de beneficii pentru unul sau unii dintre asociaţi este considerată nescrisă.
Contractul este consensual, forma scrisă fiind cerută, de prevederile art. 1.950,
ad probationem şi nu ad validitatem.
Cu excepţia cazului când comerciantul oferă asociatului său o participaţie la
beneficiile şi pierderile unei singure operaţiuni de comerţ, situaţie când se prezintă
ca un contract cu executare imediată, contractul este unul cu executare succesivă,
durata fiind un element structural şi esenţial al oricărei asocieri.
Contractul are caracter intuitu personae, fiind încheiat în considerarea
calităţilor şi aptitudinilor personale ale asociaţilor.
În fine, doctrina comercială şi jurisprudenţa au remarcat că acest contract are
un caracter ocult, în sensul că el nu este cunoscut terţilor, care nu au reprezentarea
că ar contracta cu o structură asociativă ci doar cu asociatul care reprezintă asociaţia
în participaţie. În acelaşi sens, asociaţii despre a căror implicare în asociaţie terţii nu
au cunoştinţă, au fost denumiţi şi asociaţi oculţi sau ascunşi, spre deosebire de
asociaţii cu care terţii contractează şi care sunt denumiţi şi asociaţi făţişi.
135
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
136
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
137
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
138
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
139
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
140
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
141
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
142
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
143
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
144
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
145
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
146
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
acestuia; această obligaţie este mai puţin reliefată în cazul societăţilor de leasing
specializate într-un anumit domeniu, care permit, deci, utilizatorului o opţiune
limitată la bunurile ce sunt incluse în domeniul lor de activitate;
b) să contracteze bunul cu furnizorul desemnat de locatar/utilizator, în
condi¬ţiile expres formulate de către acesta; această obligaţie se referă, după caz,
şi la dobândirea dreptului definitiv de utilizare asupra unui program pentru calculator
şi reprezintă expresia juridică a executării de către finanţator a mandatului încredinţat
de utilizator; nici această obligaţie nu constituie un efect propriu-zis al contractului
de leasing;
c) să transmită locatarului/utilizatorului, în temeiul contractului de leasing,
drepturile ce derivă din contract, cu excepţia dreptului de dispoziţie. În cazul
programelor pentru calculator, locatorul/finanţator are obligaţia să transmită dreptul
de utilizare asupra respectivelor programe;
d) să respecte dreptul de opţiune al locatarului/utilizatorului de a cumpăra
bunul, de a prelungi contractul de leasing, fără a schimba natura leasingului, ori de
a înceta raporturile contractuale. Este o obligaţie care ţine de esenţa contractului de
leasing, principala distincţie dintre acesta şi un simplu contract de locaţiune;
e) să îi garanteze locatarului/utilizatorului folosinţa liniştită a bunului, în con-
diţiile în care acesta a respectat toate clauzele contractuale; este o obligaţie de drept
comun a locatorului, consacrată şi de art. 1420 C. civ.;
f) să asigure, printr-o societate de asigurare, bunurile oferite în leasing, dacă
prin contractul de leasing părţile nu au convenit altfel. Costurile asigurării urmează
însă a fi suportate de locatar/utilizator;
Pe toata durata contractului, locatorul/finanţatorul, în calitate de proprietar,
are dreptul de a controla periodic starea bunului şi modul de folosire. De asemenea,
societatea de leasing poate vinde bunul altui finanţator, cu condiţia ca noul proprietar
să respecte contractul de leasing.
9.2. Potrivit art. 10 din Ordonanţă, locatarul/utilizatorul este ţinut:
a) să primească bunul la termenul şi în condiţiile de livrare agreate cu
furnizorul, să efectueze recepţia acestuia şi să-l exploateze conform instrucţiunilor
furnizorului; nerespectarea acestei obligaţii dă dreptul locatorului/finanţatorului să
rezilieze contractul de leasing cu daune-interese. Este o obligaţie care relevă strânsă
legătură dintre furnizor – finanţator – utilizator, în cadrul unor raporturi juridice în
care utilizatorul se subrogă în unele dintre drepturile şi obligaţiile ce revin
finanţatorului faţă de furnizor, în calitate de cumpărător al bunului dat în leasing;
b) să nu greveze de sarcini bunul care face obiectul contractului de leasing
decât cu acordul finanţatorului; proprietatea asupra bunului rămâne locatorului/fi-
nan¬ţatorului pe tot parcursul executării contractului, acesta fiind singurul în măsură
să greveze sau să dispună de bunul respectiv;
147
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
148
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
149
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
150
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
151
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
152
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
153
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
154
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
155
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
156
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
157
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
158
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
159
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
biletul la ordin) cât şi instrumente de plată (cecul). În plus, efectele de comerţ trebuie
să indice întotdeauna valoarea lor, în timp ce numai unele dintre titlurile de credit
propriu-zise (cambia, biletul la ordin) indică această valoare.
De aceea, vom întreprinde în continuare studiul instrumentelor de credit şi de
plată urmând distincţia impusă, în principal, de funcţia lor prioritară: de credit sau de
plată. Vom examina, aşadar, în cadrul categoriei instrumentelor de credit, cele mai
importante titluri de credit propriu-zise (cambia şi biletul la ordin), iar în cadrul
categoriei instrumentelor de plată vom prezenta cecul. Acestea sunt, de altfel, în
ordinea succesiunii istorice, cele mai importante instrumente de credit şi plată , chiar
dacă evoluţia modernă a mecanismelor de credit şi plată tinde să le înlo¬cuiască cu
mijloace de plată informatizate sau electronice.
160
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
161
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
162
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
SECŢIUNEA 3. CAMBIA
163
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
164
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
consecinţă, diferitele obligaţii cuprinse în cambie sunt autonome atât faţă de raportul
juridic ce le-a dat naştere cât şi între ele, unele faţă de celelalte.
Indiferent de natura raportului juridic fundamental, potrivit prevederilor art. 3
pct. 14 C. com, obligaţia cambială are o natură comercială.
Obligaţiile cambiale sunt necondiţionate, în sensul că ele nu pot fi subordonate
unei prestaţii din partea posesorului; inserarea unei condiţii care să afecteze
executarea obligaţiei de plată atrage nulitatea cambiei.
Obiectul cambiei va fi întotdeauna plata unei sume de bani, cu o scadenţă
unică. Nu sunt valabile cambiile care nu cuprind mandatul de plată a unei sume de
bani determinate sau care cuprind obligaţii de altă natură.
Toţi debitorii cambiali (trăgătorul, trasul acceptant, girantul şi avalistul
cambiei, dar şi alţi semnatari cambiali) sunt solidari. Solidaritatea cambială
reprezintă, în această privinţă, o aplicaţie specială a solidarităţii de drept comun în
materie comercială, reglementată de art. 42 C. com.
Potrivit art. 61 LCBO, cambia este un titlu executoriu; caracterul executoriu se
referă atât la capital cât şi la accesorii (dobânzi, cheltuieli de protest sau de
executare).
165
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
166
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
167
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
168
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
169
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
limitează circulaţia cambiei, aceasta fiind realizabilă numai sub forma cesiunii de
creanţă şi cu efectele limitate prevăzute de aceasta.
Clauzele suplimentare se referă la raporturi în afara cambiei, deşi conexe
acesteia. Legea le consideră ca nescrise din punct de vedere cambial, dar li se
recunoaşte eficacitatea probatorie în cadrul raporturilor extracambiale.
Clauzele interzise sunt cele care încalcă sau contravin naturii titlului; astfel, ar
fi lovită de nulitate cambia în care obligaţia debitorului ar fi condiţionată de
contra¬prestaţia creditorului sau cambia care ar purta menţiunea „la purtător”.
170
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
171
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
172
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
garantează plata cambiei se numeşte avalist, iar obligatul garantat avalizat. Avalul
este o garanţie cambială autonomă, independentă de obligaţia cambiară a
debito¬rului avalizat; astfel obligaţia avalistului este valabilă chiar dacă obligaţia
garantată ar fi nulă, pentru orice alt motiv decât un viciu de formă [art. 35 alin. (2)
LCBO]. Avalul diferă de o simplă fidejusiune de drept comun, care are caracter
accesoriu şi care conferă garantului dreptul de a invoca aceleaşi excepţii pe care le-
ar putea invoca şi debitorul garantat; dimpotrivă, avalistul nu va putea invoca
excepţiile personale aparţinând debitorul avalizat
Avalul se înscrie pe cambie şi rezultă din expresia: „pentru aval” sau „pentru
garanţie”, urmate de semnătura avalistului. Simpla semnătură a unei persoane pusă
pe faţa cambiei, cu excepţia celor ale trăgătorului şi trasului, se socoteşte a fi un aval.
Formula avalului trebuie să conţină numele avalizatului, indicaţie nece¬sară, mai
ales, atunci când există deja o pluralitate de debitori cambiali, urmare transmiterii
cambiei prin unul sau succesive giruri.. Dacă această menţionare a numelui celui
avalizat lipseşte, se consideră că trăgătorul este cel avalizat.
Avalistul poate fi un terţ sau chiar un semnatar al cambiei (de exemplu, trăgă-
torul îl poate avaliza pe tras). În calitate de avalist pot apărea una sau mai multe
persoane. Avaliştii pot avaliza acelaşi debitor sau mai mulţi debitori cambiali. Cu alte
cuvinte, obligaţiile ce revin unui debitor cambial pot fi avalizate de mai multe
persoane.
Avalistul are obligaţia de a plăti cambia pentru persoanele pentru care a
garan¬tat; atunci când există mai mulţi avalişti, care au garantat pentru acelaşi
debitor cambial, răspunderea acestora este solidară. Orice posesor legitim al cambiei
se poate îndrepta împotriva avalistului, în aceleaşi condiţii în care s-ar putea îndrepta
împotriva debitorului avalizat. Fiind un garant al avalizatului, avalistul nu poate avea
o obligaţie mai grea decât acesta; obligaţia lui are, deci, aceeaşi întindere cu cea a
avalizatului iar el este obligat să răspundă în acelaşi mod, potrivit categoriei şi
rangului avalizatului.
Avalistul care plăteşte cambia dobândeşte toate drepturile care rezultă din ea,
atât împotriva avalizatului cât şi împotriva tuturor debitorilor cambiali care sunt ţinuţi
faţă de debitorul avalizat, întrucât el dobândeşte acelaşi rang cambial cu avalizatul.
3.6.2. Pe lângă modalitatea principală de garantare cambială, cea a avalului,
plata cambiei se garantează, aşa cum am arătat mai sus (secţiunea 3.5) şi prin gir.
Prin efectul constitutiv al girului, girantul devine garant cambial şi îşi ia asupra
obligaţiile de acceptare şi plată faţă de toţi posesorii cambiei. El este un debitor de
regres care răspunde solidar cu ceilalţi obligaţi.
3.6.3. Cambia este, primordial, un instrument de credit dar circulaţia şi
credibilitatea angajamentelor cambiare se fundamentează nu numai pe garanţiile
exterioare, aduse prin gir şi aval, ci şi prin garanţiile intrinseci cambiei, constând în
173
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
174
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
eventualele incidente sau consecinţe ale executării sau neexecutării cambiei: refuzul
acceptării cambiei sau de plată, protestul, executarea silită şi, eventual, acţiunile
cambiale directe şi de regres.
3.7.1. Prezentarea cambiei spre acceptare. Ordinul de plată emis de trăgător
nu creează obligaţii cambiale pentru tras decât în urma acceptării cambiei de către
acesta. Cu toate acestea, pentru validitatea titlului de credit, manifestarea de voinţă
a trasului este indiferentă. De aceea, potrivit prevederilor art. 24 LCBO, prezentarea
cambiei, de către beneficiar sau de către posesorul acesteia, spre acceptare, trasului,
este o operaţiune cu caracter facultativ. Acest caracter facultativ al pre¬zentării la
acceptare rezultă din faptul că acceptarea este o operaţiune accesorie, întrucât
obligaţia debitorului cambial este aceea de a plăti şi nu aceea de a accepta cambia;
astfel, o cambie poate fi prezentată direct la plată, chiar dacă nu a fost „văzută”
înainte de către tras.
În anumite situaţii, prezentarea cambiei spre acceptare este obligatorie; astfel
este cazul cambiilor plătibile la un anumit termen de la vedere sau cazul cambiilor în
care trăgătorul sau girantul a stipulat obligaţia prezentării cambiei spre accep-tare.
Prezenţa acestor elemente specifice impune prezentarea cambiei spre accep¬tare,
pentru ca, astfel, fie să înceapă să curgă scadenţa, fie să aducă la cunoştinţa trasului
obligaţia de plată.
Prezentarea cambiei spre acceptare, atunci când scadenţa curge de la vedere,
trebuie să se facă în termen de cel mult un an de la emiterea ei; trăgătorul sau
girantul care au impus obligaţie de prezentare la acceptare pot stabili ei termenul în
care să se facă prezentarea. De asemenea, trăgătorul poate interzice prezentarea
cambiei spre acceptare sau poate stabili ca aceasta să nu fie prezentată spre
acceptare înainte de o anumită dată. În rest, acceptarea cambiei de către tras poate
fi cerută până la ajungerea cambiei la scadenţă.
3.7.2. Acceptarea cambiei. Refuzul de acceptare. Acceptarea, fiind o declaraţie
cambială, trebuie înscrisă pe cambie; menţiunea „acceptat” sau chiar numai
sem¬nătura trasului pe cambie au semnificaţia acceptării cambiei; oricum,
acceptarea trebuie să fie pură şi simplă, fără condiţii. În urma acceptării, trasul devine
debitor cambial principal, fiind obligat direct şi solidar cu ceilalţi obligaţi cambiali
(trăgătorul, giranţii, avaliştii, care sunt debitori de regres, întrucât obligaţia lor de
plată survine numai în cazul neîndeplinirii obligaţiei trasului).
În cazul în care trasul refuză să accepte cambia – şi prin aceasta manifestă
respingerea calităţii sale de debitor cambial – acest refuz trebuie consemnat prin
intermediul unui act autentic, intitulat protest de neacceptare, care se întocmeşte fie
de executorul judecătoresc, fie de notarul public, cu excepţia cazului când posesorul
este dispensat de această formalitate, prin clauza cambială „fără protest”. (v. infra,
3.7.5.)
175
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
176
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
177
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
178
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
4.1. Noţiune. Distincţii faţă de cambie. Biletul la ordin este un înscris prin care
emitentul se obligă să plătească la scadenţă o sumă de bani determinată, unui
beneficiar sau la ordinul acestuia. Reglementarea biletului la ordin este cuprinsă în
aceeaşi Lege nr. 58/1934 asupra cambiei şi biletului la ordin (LCBO) şi constă în
câteva articole (art. 104 – 107), majoritatea norme de trimitere la materia cambiei.
Astfel, acest instrument de credit, deşi beneficiază de o fizionomie juridică proprie,
nu beneficiază şi de o reglementare proprie, motiv pentru care a fost comparat în
doctrină cu „ruda mai săracă” a cambiei. În realitate, importanţa practică a acestui
instrument este mult mai mare decât lasă să se înţeleagă reglementarea sa sumară,
frecvenţa utilizării biletului la ordin fiind mult mai mare decât aceea a utilizării
cambiei.
Elementul de noutate adus de acest instrument de credit este limitarea
subiecţilor titlului la două persoane, prin eliminarea trasului; astfel, biletul la ordin
cunoaşte doar doi participanţi: emitentul (debitorul care se obligă să efectueze o
plată) şi beneficiarul – creditorul raportului de obligaţii, către care sau la ordinul
căruia urmează a se face plata de către emitent. Practic, spre deosebire de cambie,
mecanismul biletului la ordin simplifică raportul cambial, emitentul cumulând poziţiile
juridice ale trăgătorului şi ale trasului; de aici, spre exemplu, eliminarea procedurii
acceptării biletului la ordin.
De asemenea, în materia garanţiilor biletului la ordin, acoperirea în cont
(provizionul) nu prezintă nici o semnificaţie, întrucât acesta reprezintă o creanţă a
trăgătorului asupra trasului, calităţi pe care le cumulează emitentul; de aceea,
emiterea unui bilet la ordin fără acoperire în cont la data emiterii nu constituie o culpă
a emitentului, obligaţia acestuia fiind doar aceea de a constitui provizionul la
scadenţă.
179
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
sau de executare). Pentru raţiunile invocate mai sus (secţiunea 3.7.7), biletul la
ordin poate fi pus în executare fără a fi învestit cu formulă executorie, în condiţiile
art. 3741 C. proc. civ.
Spre deosebire de cambie, biletul la ordin nu constituie un act obiectiv de
comerţ, în înţelesul dat de art. 3 C. com.; având în vedere caracterul autonom al
obligaţiilor comerciale, singurul criteriu de comercialitate ar putea fi cel indicat de art.
4 C. com., potrivit căruia obligaţiunile unui comerciant, dacă nu au natură civilă sau
contrariul nu rezultă din însuşi actul, se socotesc ca fapte de comerţ. În virtutea
acestei prezumţii de comercialitate, biletele la ordin emise de comercianţi au natură
comercială, dacă partea interesată nu răstoarnă prezumţia prin proba contrară.
180
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
5.1. Noţiune şi subiecţi. Astfel cum am arătat mai sus, rolul esenţial al
instru-mentelor de plată este acela de a simplifica şi accelera fenomenul plăţii, prin
evitarea utilizării fizice a monedei, respectiv a transferului de fonduri. În aceste
condiţii, instrumentele de plată, fundamentate iniţial pe tehnica mandatului sau a
cesiunii de creanţă, s-au dezvoltat pe măsura intensificării schimburilor comerciale,
acumulând noi trăsături şi efecte şi culminând cu reglementarea actuală a cecului.
181
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
182
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
183
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
184
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
şi sucursala sau agenţia la care se va face plata. Cecul tras şi plătibil în străinătate
este valabil ca cec chiar dacă trasul nu este o instituţie de credit (art. 3 LC).
– arătarea locului unde trebuie făcută plata; în lipsa unei arătări speciale, locul
arătat lângă numele trasului este socotit loc de plată. Dacă mai multe locuri sunt
arătate lângă numele trasului, cecul este plătibil la primul loc menţionat în cec. În
lipsa oricăror menţiuni, cecul este plătibil la sediul principalului stabiliment (loc de
afaceri) al instituţiei de credit, care nu este întotdeauna şi sediul social al acesteia.
– data şi locul emiterii; data va fi arătată prin menţionarea zilei, lunii şi anului
iar în absenţa unei menţiuni care să arate locul emiterii, va fi luat în considerare locul
arătat lângă numele trăgătorului.
– semnătura trăgătorului; orice semnătură a unui cec trebuie să cuprindă, în
clar, numele şi prenumele persoanei fizice sau denumirea persoanei juridice care se
obligă precum şi semnătura olografă a persoanei fizice, respectiv a repre-zentanţilor
legali sau a împuterniciţilor persoanelor juridice care se obligă.
– numele trăgătorului, respectiv numele şi prenumele, în clar, a persoanei
fizice sau denumirea persoanei juridice ori a entităţii care se obligă. În cazul în care
numele trăgătorului depăşeşte spaţiul alocat pe titlu se vor înscrie pe cec primele
caractere din numele şi prenumele, respectiv, din denumirea trăgătorului, în limita
spaţiului special alocat, fără ca prin aceasta să se atragă nulitatea cecului.
– codul trăgătorului, respectiv un număr unic de identificare, preluat din
documentele de identificare sau de înregistrare ale trăgătorului.
Aşadar, cecul, spre deosebire de cambie nu cuprinde menţiunea scadenţei
(fiind un titlu bancar plătibil la vedere) şi nici numele beneficiarului (cecul fiind reputat
ca fiind un titlu la purtător). În rest, absenţa unora dintre menţiunile prevăzute de
art. 1 LC este sancţionată prin pierderea calităţii de cec a înscrisului. Acesta îşi
păstrează însă o anumită valoare juridică în domeniul dreptului comun, consti¬tuind,
cel puţin, un început de probă scrisă cu privire la angajamentul trăgătorului de a plăti
beneficiarului o sumă determinată de bani.
Unele din aceste menţiuni obligatorii prevăzute de lege sunt preimprimate pe
formulare tipizate, puse la dispoziţie de instituţiile de credit; altele se completează
de trăgător. Potrivit prevederilor art. 84 alin. (1) pct. 3 LC, constituie infracţiune
emiterea unui cec căruia îi lipseşte unul dintre elementele arătate mai sus.
5.6. Formele cecului. Potrivit prevederilor LC, cecul poate fi emis în urmă-
toarele forme: cecul barat, cecul plătibil în cont, cecul netransmisibil, cecul de
călătorie şi cecul circular.
Cecul barat (art. 38-39 LC) cuprinde două linii paralele, care traversează faţa
cecului şi care semnifică intenţia trăgătorului sau a posesorului cecului de a limita
categoria beneficiarilor cecului. Bararea cecului poate fi generală sau specială. Cecul
cu barare generală poate fi plătit numai unei societăţi bancare sau unui client al
trasului; bararea generală este prezentă atunci când între cele două linii paralele nu
185
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
este înscrisă nici o menţiune sau este înscrisă menţiunea „bancher” sau altă menţiune
echivalentă. Cecul cu barare specială este cel care poartă între cele două linii paralele
menţiunea numelui unui bancher (unei societăţi bancare) şi care poate fi plătit numai
celui indicat sau dacă cel indicat este chiar trasul, unui client al acestuia.
Cecul plătibil în cont (art. 40 LC) este cel prin care trăgătorul sau posesorul
cecului interzice plata acestuia în numerar, prin inserarea pe faţa cecului a menţiunii
transversale „plătibil în cont” sau a unei alte menţiuni echivalente. Un asemenea cec
nu poate da naştere decât unor operaţiuni bancare scriptice (prin virament,
creditarea contului sau compensaţie).
Cecul netransmisibil (art. 41 LC) este un cec la ordin, care indică numele
primitorului precum şi interdicţia ca acesta să-l transmită unei alte persoane; cecul
nu va putea fi plătit decât primitorului sau în contul său iar acesta nu-l va putea gira
decât unei societăţi bancare, cu menţiunea „pentru încasare”, menţiune care indică
un simplu mandat acordat societăţii bancare.
Cecul de călătorie (art. 42 LC) este un cec a cărui plată este condiţionată de
existenţa pe titlu, la momentul plăţii, a unei a două semnături, identică cu cea a
primitorului cecului. Aceasta înseamnă că, la primirea cecului, primitorul trebuie să
semneze cecul iar apoi, atunci când îl prezintă la plată, să depună pe cec o a doua
semnătură, ceea ce îl identifică drept primitorul şi posesorul legitim al cecului. Dacă
cecul este la ordin şi a fost girat, giratarul care încasează cecul de călătorie se supune
aceleiaşi condiţii a dublei semnături.
Cecul circular (art. 79 LC) este definit chiar de lege ca fiind un titlu de credit
la ordin, emis de o instituţie de credit, anume autorizată, pentru sume ce le are
disponibile de la primitorii cecurilor, în momentul emisiunii, plătibil la vedere în
oricare din locurile arătate de emitent. Cecul circular prezintă mari asemănări cu
biletul la ordin (inclusiv din prisma menţiunilor obligatorii pe care trebuie să le
cuprindă), fiind tot un titlu care implică participarea a doi subiecţi (emitentul şi
primitorul), dar cu specificul că emitentul este întotdeauna o instituţie de credit (care
are obligaţia de a constitui la Banca Naţională a României o cauţiune egală cu cel
puţin 40 la sută din valoarea cecurilor circulare emise zilnic) iar emisiunea se face
pentru sume pe care banca le are disponibile nu din resurse proprii ci din disponibilul
asigurat de primitori. Cecul circular îndeplineşte funcţiuni similare cu cecul de
călătorie, ambele permiţând mobilizarea rapidă, în oricare din locurile arătate de
emitent, a unor sume pentru care primitorul a constituit în prealabil un disponibil la
emitent.
5.7. Condiţiile emiterii cecului. Acestea pot fi împărţite în condiţii de fond şi
condiţii de formă. Condiţiile de fond privesc capacitatea părţilor, consimţământul şi
cauza cecului, cu anumite trăsături specifice, grupate în doctrină şi sub denumirea
de premise juridice ale emiterii cecului.
186
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
187
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
expresă „nu la ordin”). În această din urmă ipoteză, astfel cum corect s-a observat
în doctrină, cesionarul nu va mai putea invoca inopozabilitatea excepţiilor personale,
întrucât el nu este titularul unui drept nou (cazul giratarului), ci succe¬sorul
cedentului.
Girul constituie o declaraţie înscrisă pe cec, semnată de girant, prin care se
transmit toate drepturile rezultând din cec (art. 18 LC) unei alte persoane, numită
giratar. Girul poate fi înscris în favoarea oricărei persoane, inclusiv a trăgătorului sau
a trasului; girul în favoarea trasului are efectul unei chitanţe care îl liberează pe
acesta de obligaţia de plată.
Girul poate fi translativ (când produce efectul clasic al transmiterii cecului şi a
drepturilor rezultând din acesta), în garanţie (atunci când cecul devine obiectul unei
garanţii reale mobiliare) , sau pentru procură (cu titlu de mandat de încasare).
Girul trebuie să fie necondiţionat, pentru întreaga sumă şi îl transformă pe
girant într-un obligat la plata cecului, dacă nu există clauză contrară (art. 19 LC).
Potrivit art. 23 LC, persoanele împotriva cărora s-a pornit acţiune, în baza unui cec,
nu pot opune posesorului excepţiile întemeiate pe raporturile lor personale cu
trăgătorul sau cu posesorii anteriori (giranţi), afară numai dacă posesorul dobândind
cecul a lucrat cu ştiinţă în paguba debitorului. Astfel, girantul nu poate invoca excepţii
fundamentate pe raportul juridic fundamental care l-a legat de trăgător sau de către
girantul anterior, decât dacă poate dovedi reaua credinţă a titularului acţiunii, în ceea
ce îl priveşte.
Girul poate fi şi „în alb” (fără a menţiona giratarul sau înscris cu menţiunea „la
purtător”); posesorul unui cec girat „în alb” poate să îl completeze cu un nume, să îl
gireze mai departe sau să îl transmită, pur şi simplu, în starea în care se află, unui
terţ, prin simplă tradiţie. Giratarul se legitimează ca posesor legitim al cecului printr-
un şir neîntrerupt de giruri, chiar dacă ultimul dintre acestea este „în alb”.
¬5.9. Garantarea cecului. Obligaţia de plată constatată prin cec poate fi
garan¬tată prin aval, dat de o terţă persoană sau chiar de un semnatar al cecului.
Trasului îi este însă interzis să avalizeze un cec, aşa cum îi este interzis şi să accepte
cecul (art. 4 şi art. 26 LC); ambele operaţiuni ar transforma instituţia de credit într-
un debitor cambial, independent de existenţa disponibilului trăgătorului la tras.
Avalul, fiind o garanţie personală dată de avalist persoanei avalizate, trebuie
să cuprindă numele acestuia din urmă; lipsind această menţiune, se consideră că cel
avalizat este trăgătorul.
Avalistul este ţinut la plată la fel ca şi avalizatul, chiar dacă obligaţia garantată
ar fi nulă pentru orice alt motiv decât un viciu de formă. Avalistul care plăteşte cecul
dobândeşte drepturile rezultând din cec împotriva persoanei pentru care a garantat
şi împotriva acelora care sunt ţinuţi către acesta din urmă, în temeiul cecului [art. 28
alin. (3) LC].
188
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
189
ACEST MATERIAL FACE OBIECTUL DREPTULUI DE AUTOR. EL ESTE DISTRIBUT EXCLUSIV
STUDENTILOR FACULTATII DE DREPT A UNIVERSTATII TRANSILVANIA DIN BRASOV, CU
ACORDUL AUTORULUI, PROF. UNIV. DR. IOAN SCHIAU.
190