Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Familia
111
Pahari din Nepal practică o poliandrie fraternă: o femeie se căsătoreşte cu fratele cel
mai vârstnic, iar fraţii mai mici pot avea relaţii sexuale cu ea. Ea îi consideră pe toţi fraţii ca
fiindu-i soţi şi niciunul nu poate revendica drepturi exclusive asupra ei. Copiii recunosc toţi fraţii
ca fiindu-le taţi şi moştenesc în comun proprietatea deja comună a acestora. Dacă familia se
divizează, copiii sunt împărţiţi între fraţii-taţi, prin tragere la sorţi, în funcţie de rangul naşterii
sau cum decide mama. Etnologii şi antropologii consideră poliandria drept un mijloc de a
suprima partajul dintre fraţi, de a restrânge numărul moştenitorilor şi de a suprima certurile ivite
cu ocazia partajului sau un mijloc de a suplini absenţa bărbaţilor (în societăţile în care bărbaţii
petrec o bună parte din viaţă în grupuri militare izolate de femei sau participă la lungi procese
de transhumanţă) (www.dictsociologie.netfirms.com/.../poliandrie.htm).
2
Trebuie subliniat că musulmanii nu practică poligamia ca regulă, singura obligaţie pentru
aceştia fiind de a se căsători. Chiar în societăţile poligame, între 60 şi 80% dintre căsătorii sunt
monogame. Coranul limitează şi condiţionează poligamia, iar învăţaţii musulmani spun: „Este
nerecomandat ca un bărbat care are o soţie virtuoasă, modestă şi care este de ajuns pentru el
să se căsătorească cu alta. Aceasta îl expune la ceea ce este interzis”. De altfel, poligamia a
existat în toate religiile, prima familie poligamă apărând în Vechiul Testament la Lameh, un
urmaş al lui Cain, care şi-a luat două femei, pe Ada şi pe Sela (Facerea 4, 17). Mai mult, după
lucrările celui de-al doilea Consiliu al Vaticanului, denumite Vatican II, din anii 1962-1965,
numeroşi teologi catolici au arătat că monogamia nu este impusă de doctrina
2 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
creştină, ci o consecinţă a imperialismului cultural occidental şi, ca urmare, Biserica ar trebui să recunoască validitatea
uniunilor poligame în Africa şi Asia, pentru că acolo ele reprezintă o realitate ancestrală
(www.roportal.ro/articole/495.htm). în prezent, poligamia este practicată în mai multe ţări ale lumii (Turcia, Senegal,
Mali etc.) şi s-a extins şi în Europa şi America datorită emigraţiei. în Franţa se afirmă că ar exista peste 30.000 de familii
poligame, iar în Marea Britanie peste 1000 de astfel de familii; de asemenea, ele există în Germania, Norvegia etc.
întrucât poligamia face parte din cultura mai multor popoare, în ţările europene se discută sau chiar există
reglementări care asigură recunoaşterea acestui statut dobândit legal într-un stat ce acceptă poligamia. în România,
poligamia este tolerată la cetăţenii unui stat care, conform legii naţionale, permite poligamia, însă aceste persoane nu
se mai pot căsători legal pe teritoriul ţării noastre. în schimb, alte state europene recunosc şi anumite efecte ale
poligamiei. în special în domeniul asigurărilor sociale, locuinţei, statutului refugiaţilor, emigraţiei şi copiilor. Astfel, în
Marea Britanie, Ministerul Muncii şi Pensiilor plăteşte poligamilor până la 92,80 de lire pe săptămână în prestaţii
sociale şi pentru fiecare „soţie adiţională” mai primesc încă 33.65 de lire. Ministerul Economiei este de părere că,
„dacă un bărbat şi o femeie sunt căsătoriţi sub o lege care permite poligamia, iar capul familiei îşi ia o soţie adiţională,
Legea Reglementării şi Deducerii din 2003 îi autorizează să prezinte declaraţii comune ca uniune poligamă”. Pe de altă
parte, haremurile au dreptul să locuiască în case adiţionale, beneficiind de protecţie oficială, pentru a răspunde astfel
nevoilor apărute în domiciliile mai mari. în Olanda, se susţine că uniunile poligame de origine musulmană nu trebuie să
fie abordate din punctul de vedere al sistemului legal, ci prin intermediul dialogului. în Belgia, Curtea Constituţională a
luat măsuri pentru a facilita reunificarea haremurilor formate în afara ţării. în Italia, un tribunal din Bologna a permis
introducerea în ţară a mamelor a doi copii de imigrant musulman, sub argumentul că uniunile poligame au fost
contractate în mod legal în statul de origine. în Australia, presa susţine că poligamia este „ilegală”, dar se supune
legislaţiei britanice, motiv pentru care recunoaşte relaţiile contractate legal în exterior (http://www.9am.ro/stiri-
revista-presei/Wowl/5765/ Poligamia-tolerata-in-Europa-.html; http://www.9am.ro/stiri-revista-
presei/lnternational/83106/ Poligamia-subventionata-de-stat-in-Marea-Britanie.html;
http://www.catholica.ro/stiri/show.asp ?id=11398&lang=r; http://www.flu.ro/
articole/Controverse/Poligamia_solutie_sau_ameninta- re_.html). Recunoaşterea poligamiei ia uneori forme ciudate.
Aşa, de exemplu, în decembrie 2008, un judecător scoţian a permis unui bărbat care circula cu o viteză mult
superioară celei legale să îşi păstreze carnetul de conducere, deşi sancţiunea legală era suspendarea dreptului de a
conduce, pentru că avocatul a explicat excesul de viteză al clientului său prin aceea că are două soţii în oraşe diferite şi
locuieşte câte o zi cu fiecare.
ii. Familia 3
Referitor la natura juridică a familiei, în literatura juridică111 s-a avansat chiar ideea
că ar trebui să i se acorde sau să i se recunoască personalitate juridică.
Modul în care familia este privită de societate şi de sistemul juridic a cunoscut
transformări spectaculoase în ultimul secol, începând cu egalizarea tratamentului
copiilor legitimi şi naturali3 4 şi continuând cu instituirea principiului egalităţii în
drepturi a soţilor, liberalizarea divorţului131, favorizarea uniunilor libere şi, în unele
state, chiar a uniunilor homosexuale.
3. Din punct de vedere etimologic, termenul de familie provine din limba latină, din
cuvântul familia, -ae, care la început desemna toţi sclavii care trăiau sub acelaşi
acoperiş sau sub puterea aceluiaşi pater familias.
4. Din punct de vedere juridic, trebuie să analizăm mai întâi legislaţia şi apoi
doctrina şi jurisprudenţa în materie. Legislaţia actuală nu defineşte familia în general,
ci doar aplicaţiile practice ale ei în diferite domenii, sensul fiind mai extins sau mai
restrâns, după caz. Cel mai adesea, legiuitorul vizează înţelesul restrâns al noţiunii de
familie. Aşa, de exemplu, în dispoziţiile art. 1-44, 100-112 C. fam. (în prezent abrogat)
şi în cele ale art. 149 C. pan., care arată ce se înţelege, în concepţia legii penale, prin
„membru de familie”, şi în Titlul IX, Capitolul I al Codului penal, intitulat „Infracţiuni
contra familiei”.
în alte legi speciale, noţiunea de familie 141 primeşte accepţiuni mai largi. Aşa, de
exemplu, potrivit dispoziţiilor Legii locuinţei nr. 114/1 996[5J (art. 17), „prin familie (...)
se înţelege soţul, soţia, copiii şi părinţii soţilor, care locuiesc şi gospodăresc împreu-
nă”. Potrivit dispoziţiilor Legii nr. 18/1991 a fondului funciar 161, „prin familie se
înţelege soţii şi copiii necăsătoriţi, dacă gospodăresc împreună cu părinţii lor” [art. 8
alin. (4) din lege].
O altă accepţiune, în sens larg, a noţiunii de familie şi care are ca principal criteriu
de circumscriere ideea de domiciliu, se regăseşte în dispoziţiile Legii nr. 416/2001
privind venitul minim garantat171 (art. 2). Astfel, în sensul prevederilor acestei din
111
R. SAVATIER, Une personne morale méconnue: la famille en tant que sujet de droit, apud
J. CARBONNIER, Droit civil, P,U.F., Paris, 1972, p. 10-11 (sunt citate aici şi opiniile contra, pre-
cum şi alte trei teorii privind natura familiei, respectiv: teoria relaţiilor interindividuale bazate pe
căsătorie şi familie, concepţia societară şi concepţia alimentară, ultima susţinând că familia se
bazează pe asigurarea subzistenţei).
4
Copii născuţi în afara căsătoriei şi care au avut de-a lungul istoriei o situaţie inferioară
copiilor legitimi.
131
Noul Cod civil prevede posibilitatea desfacerii căsătoriei, când există acordul ambilor
soţi şi nu există copii minori născuţi din căsătorie, prin simpla declarare a consimţământului în
faţa ofiţerului de stare civilă sau a unui notar public.
141
Pentru un amplu articol privind noţiunea de familie, a se vedea T. BODOAŞCĂ, Contribuţii
la definirea juridică a familiei şi la stabilirea conţinutului acesteia, în Dreptul nr. 12/2004, p. 123-
143. Autorul face o analiză interesantă, corelând termenii cu legislaţia internaţională, totuşi,
unele propuneri de lege ferenda făcute în studiul menţionat sunt criticate ca fiind contrare
normelor Constituţiei şi Convenţiei ONU cu privire la drepturile copilului (I. IMBRESCU, Reflecţii in
legătură cu folosirea eronată a unor temeni din sfera dreptului familiei, in Dreptul nr. 8/2005,
p.~110-115).
l5]
Republicată în M. Of. nr. 393 din 31 decembrie 1997.
161
Republicată în M. Of. nr. 1 din 5 ianuarie 1998.
171
M. Of. nr. 401 din 20 iulie 2001.
4 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
urmă legi, termenul de familie îi desemnează pe soţul şi soţia sau soţul, soţia şi
copiii lor necăsătoriţi, aflaţi în întreţinerea acestora, care locuiesc şi gospodăresc
împreună. Se consideră familie şi persoana care locuieşte împreună cu copiii aflaţi în
întreţinerea sa şi se află în una dintre următoarele situaţii:
a) este necăsătorită;
b) este văduvă;
c) este divorţată;
d) al cărei soţ/soţie este declarat/declarată dispărut/dispărută prin hotărâre jude-
cătorească;
e) nu a împlinit vârsta de 18 ani şi se află în una dintre situaţiile prevăzute la lit. a)-
d).
Se consideră familie şi fraţii fără copii, care gospodăresc împreună şi care nu au
domiciliul sau reşedinţa comună cu părinţii, prin acest text consacrându-se un sens
extins noţiunii de familie.
în sensul alin. (1), se asimilează termenului familie bărbatul şi femeia necăsătoriţi,
cu copiii lor şi ai fiecăruia dintre ei, aflaţi în întreţinerea acestora, care locuiesc şi
gospodăresc împreună.
5. Articolul 258 NCC prevede că familia se întemeiază pe căsătoria liber consimţită
între soţi, pe egalitatea acestora, precum şi pe dreptul şi îndatorirea părinţilor de a
asigura creşterea şi educarea copiilor lor. Alineatul (4) al aceluiaşi articol arată că, în
sensul prezentului Cod civil, prin soţi se înţelege bărbatul şi femeia uniţi prin căsătorie.
Prin această prevedere, reluată şi în capitolele referitoare la căsătorie, adopţie şi
reproducerea umană asistată medical cu terţ donator, se stabileşte expressis verbis că
în sistemul nostru juridic nu se recunosc căsătoriile şi parte- neriatele între persoane
de acelaşi sex. în acelaşi timp, s-a pus capăt controverselor doctrinare, respectiv au
rămas fără obiect susţinerile că, întrucât legea nu interzice expres aceste căsătorii, ele
ar putea fi considerate permise111.
Se observă că acest act normativ îmbrăţişează sensul restrâns al noţiunii de familie,
incluzând în această noţiune soţii şi copiii acestora. Credem că legiuitorul a ales
această soluţie, pentru că, practic, familia nucleu este cel mai des întâlnită, însă
definiţia nu mai concordă cu jurisprudenţa Curţii Europene a Drepturilor Omului, care
s-a pronunţat în legătură cu viaţa de familie atunci când a fost sesizată cu încălcări ale
art. 8 din Convenţia europeană a drepturilor omului121. Prin deciziile sale, Curtea a
impus o sferă mai largă pentru noţiunea de familie, respectiv includerea în aceasta şi a
bunicilor şi, în unele situaţii, a concubinilor, deci a persoanelor care alcătuiesc o
familie în afara căsătoriei. Aşa de exemplu, în cauza Marckx c. Belgiei din anul 1979 5 6
s-a arătat că, „în ochii Curţii, viaţa familială în sensul art. 8 înglobează cel puţin
1j
T. BODOAŞCĂ, Contribuţii la definirea..., p. 123-143
[2]
Art. 8 din Convenţia pentru apărarea drepturilor omului şi a libertăţilor fundamentale,
ratificată de România prin Legea nr. 30/1994 (M. Of. nr. 135 din 31 mai 1994), prevede că:
„1. Orice persoană are dreptul la respectarea vieţii sale private şi de familie, a domiciliului său şi
a corespondenţei sale.
6 Nu este admis amestecul unei autorităţi publice în exercitarea acestui drept decât în
măsura în care acest amestec este prevăzut de lege şi dacă constituie o măsură care, într-o
societate democratică, este necesară pentru securitatea naţională, siguranţa publică, bunăsta-
rea economică a ţării, apărarea ordinii şi prevenirea faptelor penale, protejarea sănătăţii sau a
moralei, ori protejarea drepturilor şi libertăţilor altora”.
1. Familia 5
raporturile între rudele părinţilor, care pot juca un rol considerabil, de exemplu, între
bunici şi nepoţi. (...) Dezvoltarea vieţii de familie a unei mame celibatare şi a copilului
recunoscut de ea ar fi împiedicată dacă cel din urmă nu ar intra în familia celei
dintâi”111.
în ceea ce priveşte concubinajul, hotărârea-pilot trebuie a fi considerată cea pro-
nunţată în cauza Kroon c. Olandei. Prin această hotărâre din anul din 1994, Curtea a
decis că interdicţia, instituită de legea naţională, femeii căsătorite de a tăgădui pater-
nitatea soţului este contrară prevederilor art. 8 din Convenţia pentru apărarea drep-
turilor omului şi a libertăţilor fundamentale, articol care reglementează dreptul la
respectarea vieţii private şi de familie. Argumente pentru teza indicată anterior se
regăsesc în considerentele hotărârii, în care se arată că este mai demnă de protecţie
familia de fapt existentă între mamă, concubin şi copiii lor pe care îi cresc şi îngrijesc
împreună, decât familia de drept, născută din căsătorie, dar care în fapt nu mai există,
dintre mamă şi soţul său.
Limba română modernă consacră noţiunii de familie un sens restrâns, definind-o
ca formă socială de bază, întemeiată pe căsătorie şi care constă din soţ, soţie şi din
descendenţii acestora, şi un sens larg, conform căruia familia reprezintă totalitatea
persoanelor care se trag dintr-un strămoş comun; neam, descendenţă^.
6. în ceea ce ne priveşte, considerăm că legislaţia şi jurisprudenţa română ar
trebui să consacre sensul extins al noţiunii de familie, aşa cum acesta se desprinde din
hotărârile C.E.D.O., întrucât jurisprudenţa instanţelor europene constituie izvoare ale
dreptului intern.
Concluzionând, considerăm că familia poate fi definită ca un grup restrâns de
persoane legate prin căsătorie, rudenie, afinitate sau fără nicio legătură juridică şi care
trăiesc efectiv împreună.
1,1
Prin această hotărâre a fost condamnată Belgia, stat care limita drepturile
succesorale ale unui copil natural. Această hotărâre poate fi considerată hotărârea-
pilot, respectiv hotărârea care a marcat extinderea noţiunii de „familie” în practica
Curţii
[2i
Europene.
DEX, Ed. Univers Enciclopedic. Bucureşti, 1996, p. 366.
Capitolul al ll-lea. Dreptul familiei
§1. Noţiune
7. Dreptul familiei este ramura sistemului de drept care cuprinde totalitatea nor-
melor juridice care reglementează relaţiile de familie şi cele asimilate acestora, n-
diferent de caracterul patrimonial sau nepatrimonial.
Această ramură de drept este într-o strânsă legătură cu morala, multe dintre prin-
cipiile sale fiind o preluare a regulilor morale.
Dreptul familiei este o ramură de drept privat, chiar dacă modernizarea societăţii a
dus la creşterea numărului de situaţii şi modalităţi de intervenţie a statului asupra
familiei, ceea ce pare a-l împinge spre dreptul public. Totuşi, în pofida acestei evoluţii
şi a tendinţei de a considera că familia este subordonată interesului social general,
credem că dreptul familiei aparţine dreptului privat şi că acest caracter este de esenţa
sa, întrucât relaţiile reglementate sunt între particulari, iar interesele ocrotite sunt
personale.
în vechiul Cod civil, relaţiile de familiei erau cuprinse în Cartea I, intitulată „Despre
persoane”, aşa cum ele se regăsesc şi în Codul civil francez. Doctrina vremii a con-
siderat că raporturile de familie îşi găsesc locul în mod firesc în Codul civil, întrucât
căsătoria este un acord de voinţe ce produce obligaţii care îi atribuie caracter con-
tractual şi, în plus, „căsătoria este un contract care interesează mai mult persoanele
decât bunurile, a cărui importanţă întrece chiar interesele soţilor şi se întinde la
societatea întreagă şi despre care s-a zis că este întotdeauna parte în toate căsătoriile,
cu toate că ele sunt contractate între particulari” 111.
Prin adoptarea Codului familiei din 1954, relaţiile de familie au fost scoase complet
din Codul civil, consacrându-se autonomia dreptului familiei, deşi s-a admis constant
că interferenţele dreptului familiei cu dreptul civil sunt atât de numeroase, încât este
de neconceput un drept al familiei fără suportul dreptului civil121.
Adoptarea Codului familiei a marcat individualizarea şi delimitarea relaţiilor de
dreptul familiei de cele civile, însă scoaterea lor din Codul civil a fost nefirească şi
făcută pentru a promova o legislaţie de tip sovietic7 8, ca urmare, reintroducerea lor în
noul Cod civil reprezintă o reîntoarcere la tradiţia noastră juridică şi o acceptare a
realităţii că cele două ramuri sunt interdependente, au un obiect de reglementare
înrudit şi aceeaşi metodă de reglementare, cea a egalităţii părţilor141. în plus, prin noul
111
A. COLIN, H. CAPITANT , Curs elementar de drept civil francez, traducere de V.G. CĂDERE,
I. MILOAIE, Ed. Monitorul Oficial şi Imprimeria Statului, Bucureşti, 1940, p. 141. De altfel, aceiaşi
autori au subliniat că dreptul privat este numit drept civil în special atunci când reglementează
raporturile de familie şi cele patrimoniale care se formează între indivizi priviţi în calitatea lor de
membrii ai cetăţii, de unde provine şi atributul civil {idem, p. 9).
[2]
E. FLORIAN, Dreptul familiei, ed. a 4-a, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2011, p. 6.
8
V.D. ZLĂTESCU, Consideraţii în legătură cu instituţia prescripţiei, în Dreptul nr. 2/1999, p. 15.
141
P. PERJU, Consideraţii generale asupra noului Cod civil (Titlul preliminar. Persoane.
Familie, Bunuri), în Dreptul nr. 9/2009, p. 23.
II. Dreptul familiei 7
Cod civil s-a urmărit ca dispoziţiile legale în această materie să fie compatibilizate cu
cerinţele unor acte normative internaţionale din domeniul drepturilor omului 111, cum
sunt Declaraţia universală a drepturilor omului. Pactul internaţional cu privire la drep-
turile civile şi politice, Convenţia europeană pentru protecţia drepturilor şi libertăţilor
fundamentale, Convenţia cu privire la drepturile copilului, Convenţia ONU privind
consimţământul la căsătorie, vârsta minimă pentru căsătorie şi înregistrarea căsă-
toriilor, Convenţia europeană în materia adopţiei de copii.
Deşi dreptul familiei este pe deplin conturat ca ramură distinctă a sistemului
nostru juridic, includerea reglementării în actul normativ unic referitor la raporturile
juridice de drept privat este salutară, pentru că va elimina necorelările şi formulările
redundante existente în reglementarea anterioară. Această asimilare a legislaţiei nu
va însemna sfârşitul dreptului familiei ca ramură de drept, ci va facilita o reglementare
unitară a familiei în sânul dreptului civil.
8. Ceea ce distinge dreptul familiei de alte ramuri de drept este:
a) Metoda de reglementare, care este în principal metoda egalităţii în drepturi a
părţilor, specifică dreptului privat. De asemenea, regăsim şi metode specifice de
reglementare:
- metoda subordonării drepturilor persoanelor care ocrotesc interesului persoa-
nelor ocrotite9, ce guvernează relaţiile dintre părinţi şi copii şi alte relaţii de ocrotire;
- metoda „statut legal", potrivit căreia normele juridice au un caracter imperativ.
în raporturile juridice supuse unei astfel de reglementări, părţile au libertatea de a în-
cheia sau nu actul juridic respectiv, dar după încheierea lui trebuie să se supună
regimului instituit de lege (o astfel de reglementare întâlnim în cazul căsătoriei sau al
adopţiei).
b) Obiectul de reglementare al dreptului familiei include relaţiile sociale ocrotite
prin normele acestei ramuri, respectiv:
- relaţiile de căsătorie, dreptul familiei prevăzând reguli referitoare la încheierea,
desfiinţarea şi desfacerea căsătoriei, precum şi raporturile personale şi patrimoniale
dintre soţi;
- raporturile rezultate din rudenie. Rudenia este de două feluri: de sânge şi civilă,
rezultată din adopţie. Toate relaţiile dintre aceste persoane constituie obiect de
studiu ai dreptului familiei;
- relaţiile privitoare la autoritatea părintească, ce se referă totalitatea drepturilor
şi a obligaţiilor pe care părinţii le au pentru realizarea intereselor personale şi patri-
moniale ale copiilor, precum şi cele relative la creşterea şi educarea lor;
- alte relaţii asimilate celor de familie, care formează obiect de reglementare al
dreptului familiei. De altfel, am arătat deja că noţiunea de familie poate include, în
anumite condiţii, cuplurile necăsătorite, persoanele între care există un raport de
ocrotire etc. in această categorie se includ: obligaţia de întreţinere între foştii soţi,
raporturile care se nasc în legătură cu plasamentul, concubinajul etc. 10 11
9
Toate actele normative indicate in această secţiune au fost modificate la data intrării în
vigoare a noului Cod civil.
T. BODOAŞCĂ. Examen de ansamblu şi observaţii critice privind familia şi căsătoria în
reglementarea noului Cod civil, în Dreptul nr. 11/2009, p. 13.
11
A se vedea I. ALBU, Dreptul familiei, Ed. Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1975, p. 33;
AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, Dreptul familiei, ed. a 7-a, Ed. C.H. Beck, Bucu-
reşti, 2012, p. 6.
8 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
1 1
Codul familiei a fost abrogat după intrarea în vigoare a noului Cod civil, care include
prevederi cuprinse până atunci în: Codul familiei: Decretul nr. 32/1954 pentru punerea în apli-
care a Codului familiei şi a decretului privitor la persoanele fizice şi persoanele juridice (De-
cretul nr. 31/1954); Legea nr. 119/1996 cu privire la actele de stare civilă; Legea nr. 272/2004
privind protecţia şi promovarea drepturilor copilului; Legea nr. 273/2004 privind regimul juridic al
adopţiei.
II. Dreptul familiei 9
- principiul egalităţii în drepturi a copiiior din afara căsătoriei cu cei din căsătorie
(art. 260);
- principiul interesului superior al copilului [consacrat expres în art. 263 şi reluat
în art. 258 alin. (1), art. 261, art. 262 şi art. 264].
11. Principiu! căsătoriei liber consimţite între soţi [art. 258 alin. (1) şi art. 259 alin.
(1) NCC] este unul dintre principiile constituţionale ale dreptului familiei, ceea ce
subliniază importanţa pe care statul o acordă acestei instituţii. Articolul 48 alin. (1) din
Constituţie prevede că „Familia se întemeiază pe căsătoria liber consimţită între soţi
(...)”, iar ideea liberului consimţământ se regăseşte şi în actele internaţionale privind
drepturile omului care consacră acest element fundamental al familiei şi căsătoriei
[Declaraţia universală a drepturilor omului în art. 25 şi art. 26, Pactul internaţional
privind drepturile civile şi politice în art. 23 alin. (3), Pactul internaţional privind drep-
turile economice, sociale şi culturale în art. 10 alin. (1) şi Convenţia ONU privitoare la
consimţământul la căsătorie, vârsta minimă a căsătoriei şi înregistrarea căsătoriei
adoptată la 7 noiembrie 1962[1]],
încheierea căsătoriei prin exprimarea liberă a consimţământului viitorilor soţi
reprezintă o aplicare specifică a condiţiilor generale de încheiere a actelor juridice,
întrucât căsătoria este, fără dubiu, un act juridic. Articolul 1169 NCC consacră liber-
tatea de a contracta, iar art. 1179 prevede că o condiţie esenţială pentru validitatea
contractului este consimţământul valabil al părţilor. Ca urmare, şi în cazul căsătoriei,
lipsa materială sau psihică a consimţământului ori vicierea consimţământului unuia
dintre soţi duce la desfiinţarea căsătoriei.
Libertatea încheierii căsătoriei reprezintă mai mult decât libertatea de a
contracta, fiind indestructibil legată de drepturile persoanei umane, iar necesitatea
consacrării exprese a acesteia îşi are originea în istorie, pentru că mult timp
încheierea căsătoriei a reprezentat o afacere de familie, consimţământul părinţilor
fiind considerat mai important sau cel puţin la fel de important ca şi cel al soţilor.
în reglementarea actuală, soţii sunt cei care trebuie să consimtă la încheierea
căsătoriei în mod liber, iar dacă viitorii soţi sunt minori, căsătoria trebuie încuviinţată
de părinţii acestora.
Exprimarea liberă a consimţământului la căsătorie are legătură şi cu scopul
căsătoriei, care este întemeierea unei familii. Căsătoria trebuie să se încheie numai
dacă are la bază respectul şi afecţiunea reciprocă între soţi, în caz contrar nu va
rezulta o familie, iar căsătoria va fi lovită de nulitate absolută, fiind fictivă. 13
13 Principiul egalităţii în drepturi a soţilor, atât între ei, cât şi în relaţia cu copiii
lor, a fost consacrat constituţional încă din anul 1948 şi se reflectă în numeroase
texte referitoare la familie şi căsătorie. Articolul 483 NCC prevede că drepturile şi
îndatoririle care compun autoritatea părintească aparţin în mod egal ambilor părinţi şi
se exercită împreună şi în mod egal de aceştia (art. 503 NCC).
Anterior anului 1948, în regimul vechiului Cod civil, puterea părintească aparţinea
în principiu ambilor părinţi, dar era exercitată în timpul căsătoriei numai de tată, în
calitatea sa de şef al familiei. în caz de divorţ, puterea părintească era exercitată prin
ambii părinţi, dar tatăl nu putea pierde dreptul de a supraveghea educaţia copiilor
săi, chiar dacă minorul nu i-ar fi fost încredinţat spre creştere şi i i cacă divorţul s-ar fi
pronunţat din vina sa. în privinţa copilului din afara c ă s ; : ' a : _~e'ea părintească
aparţinea numai mamei acestuia, datorită faptului că star a- nităţii din afara căsătoriei
se putea face în condiţii extrem de restrictive.
13. Principiul ocrotirii familiei de către societate şi stat prin măsuri economice şi
sociale [art. 258 alin. (2) şi (3) NCC], Obligaţia statului de a sprij - prin măsuri economice
şi sociale încheierea căsătoriei, precum şi dezvoltarea şi conso.i- darea familiei este
consacrată şi prin actele internaţionale privind drepturile omului care consideră familia
ca fiind elementul natural şi fundamental al societăţii [Declaraţia universală a
drepturilor omului în art. 16 alin. (3), Pactul internaţional privind drepturile civile şi
politice în art. 33 alin. (1), Pactul internaţional privind drepturile economice, sociale şi
culturale în art. 10 alin. (1)].
Modul în care legiuitorul a înţeles să reglementeze încheierea sau desfacerea
căsătoriei, relaţiile dintre părinţi şi copii sau ajutoarele materiale sau sociale pe care
familiile sau copiii le primesc în anumite condiţii reprezintă o formă de executare a
acestei obligaţii a statului.
14. Principiul monogamiei [art. 258 alin. (4) şi art. 259 alin. (1) NCC] rezultă din
formularea textelor indicate, fiind consacrat expres numai în partea referitoare la
condiţiile de fond pentru încheierea căsătoriei, în art. 273. Fiind un principiu izvorât din
tradiţia poporului român, considerăm că trebuie să îşi găsească locul în rândul regulilor
fundamentale care guvernează familia. Conform acestui principiu, persoana căsătorită
nu mai poate încheia o nouă căsătorie, iar dacă această regulă se încalcă, cea de-a doua
căsătorie este lovită de nulitate absolută. în afara acestei sancţiuni civile, persoana
vinovată poate fi sancţionată şi penal, întrucât bigamia este o infracţiune contra
familiei.
15. Principiul interzicerii căsătoriilor între persoane de acelaşi sex [art. 258 alin. (4) şi
art. 259 alin. (1) şi (2)] este un alt principiu a cărui consacrare expresă a fost făcută în
partea referitoare la condiţiile de fond pentru încheierea căsătoriei. în art. 277 alin. (1).
Refuzul recunoaşterii relaţiilor dintre persoanele de acelaşi sex este unui general şi
categoric şi vizează logodna, parteneriatele în vederea reproducerii umane medical
asistate sau a adoptării unui copil[1J.
16. Principiul încheierii căsătoriei în scopul întemeierii unei familii coroborat cu
dreptul de a se căsători recunoscut bărbatului şi femeii [art. 259 alin. (2)] nu a fost
prevăzut expres în Codul familiei, cu toate acestea, doctrina şi practica judiciară au
admis fictivitatea căsătoriilor încheiate pentru realizarea unor interese pe care viitorii
soţi nu le-ar fi atins în alt mod?2l
Dreptul de a se căsători este cuprins, în aceeaşi formă, şi în art. 12 din Convenţia
europeană a drepturilor omului, iar Curtea Europeană, prin jurisprudenţa sa, veghea- 14
15
ză ca legiuitorul intern să nu aducă atingere substanţei acestui drept111. Dreptul de a
se căsători cuprinde trei atribute principale: dreptul de a se căsători, dreptul de a-şi
111
E. FLORIAN, în F.A. BAIAS, E. CHELARU, R. CONSTANTINOVICI, I. MACOVEI (coord.), Noul Cod
civil. Comentariu pe articole. Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2012, p. 254.
15
Astfel de căsătorii se pot încheia, de exemplu, din interes material, pentru obţinerea
dreptului de şedere, de muncă sau cetăţenia altui stat etc.
alege partenerul şi dreptul de a refuza o căsătorie. Toate acestea sunt de ordine publică,
nicio autoritate nu poate interzice unei persoane să se căsătorească, această interdicţie
nefiind permisă nici ca sancţiune, indiferent de natura sa. Curtea Europeană a
Drepturilor Omului a decis că refuzul autorităţilor de a permite unor persoane aflate în
detenţie să se căsătorească cu partenerele lor aduce atingere esenţei înseşi a dreptului
reclamanţilor de a se căsători. în decizie s-a subliniat că, dacă cei deţinuţi sunt privaţi
de libertate şi de anumite drepturi, aceasta nu înseamnă că ei nu au dreptul de a se
căsători, iar alegerea unui partener şi decizia de a se căsători sunt hotărâri strict private
şi personale, fiind indiferent dacă ele sunt sau nu acceptabile pentru autorităţi 121. în
principiu, Curtea Europeană garantează dreptul la căsătorie în forma sa clasică, deci
căsătoria dintre două persoane de sex biologic diferit, ca fundament juridic al
familiei131, art. 12 din Convenţie instituind în sarcina statelor obligaţii pozitive esenţiale
cu caracter general de a reglementa condiţiile exercitării acestui drept şi obligaţii
pozitive concrete pentru unele situaţii particulare141. Abia după unele ezitări, Curtea a
recunoscut şi dreptul la căsătorie al transsexualilor 151, însă pare departe de a adopta o
soluţie similară şi în cazul homosexualilor161.
Articolul 12 din Convenţie are în vedere numai căsătoria civilă171, monogamă,
pentru că poligamia este exclusă de cultura statelor contractante 181, şi nu cuprinde în
conţinutul său dreptul la o căsătorie postumă, care poate fi dorită de o persoană care
supravieţuieşte aceleia cu care intenţiona să se căsătorească191.
Dreptul de a se căsători este de ordine publică, astfel că orice clauză de celibat,
indiferent de actul în care este cuprinsă (testament, contract de muncă etc.), este 16 17
18 19
lovită de nulitate absolută, având o cauză ilicită 111 şi imorală. De asemenea, este lo-
vită de nulitate clauza care interzice căsătoria cu o anumită persoană sau cu o per-
soană de o anumită rasă, religie sau provenienţă socială 121.
17. Principiul caracterului laic al căsătoriei sau caracterul subsecvent al căsătoriei
religioase rezultă din art. 259 alin. (3) NCC. Acest text, spre deosebire de articolul
corespondent din Codul familiei131, face referire expresă la celebrarea religioasă a
111
Curtea Europeană a condamnat Elveţia pentru o prevedere legală, astăzi abrogată, care
permitea judecătorului ca, la divorţ, să instituie în sarcina soţului vinovat de desfacerea căsă-
toriei sancţiunea de a nu se recăsători timp de până la doi ani, termenul putând fi prelungit în caz
de adulter (Hotărârea din 18 decembrie 1987), şi Marea Britanie, a cărei legislaţie interzicea
căsătoria între tatăl vitreg şi fosta soţie a fiului său (Hotărârea din 13 septembrie 2005), ambele
citate de A. BENABENT , Droit civil. Droit de la famille, Ed. Montchrestien, Paris, 2010, p. 26-27.
121
Hotărârile din 5 ianuarie 2010 în cauzele Frasik c. Poloniei şi Jaremowicz c. Poloniei.
rezumate în C.J. nr. 3/2010, p. 171-172.
I3]
Hotărârea din 17 octombrie 1986 în cauza Rees c. Regatului Unit şi Hotărârea din 27
septembrie 1990 în cauza Cossey c. Regatului Unit.
17
C. BÎRSAN, Convenţia europeană a drepturilor omului. Comentariu pe articole. Vol. I.
Drepturi şi libertăţi, Ed. AII Beck, Bucureşti, 2005, p. 849.
,5i
Cauza Christine Goodwin c. Regatului Unit, Hotărârea din 11 iulie 2002.
19
PH. MALAURIE, L. AYNES, La famille, Ed. Defrénois, Paris, 2004, p. 50.
171
Fosta Comisie a reţinut că obligaţia de a încheia căsătoria în formele prevăzute de lege
în locul unui ritual religios specific nu reprezintă un refuz de recunoaştere a dreptului la căsătorie
(Decizia din 18 decembrie 1974 în cauza X. c. Republicii Federale Germania, citată de C.
NICOLESCU, Conţinutul dreptului la căsătorie şi la întemeierea unei familii reflectat în juris-
prudenţa Curţii Europene a Drepturilor Omului, în Dreptul nr. 3/2009, p. 54).
[8
{ Hotărârea C.E.D.O. din 18 decembrie 1986 în cauza Johnston şi alţii c. Irlandei.
191
Decizia din 13 decembrie 1984 în cauza M. c. Republicii Federale Germania, citată de C.
NICOLESCU, Conţinutul dreptului la căsătorie..., p. 55.
căsătoriei, care poate fi făcută numai după încheierea căsătoriei civile 20 21.
18. Principiul solemnităţii căsătoriei [art. 259 alin. (4) NCC] rezultă din faptul că
toate condiţiile de încheiere şi cauzele de nulitate se stabilesc prin Codul civil. Ca orice
act solemn, încheierea valabilă a căsătoriei şi naşterea efectelor sale specifice au loc
numai dacă sunt îndeplinite toate condiţiile de fond şi de formă prevăzute de lege.
Solemnitatea căsătoriei presupune o serie de condiţii anterioare şi concomitente
încheierii acesteia, dintre care cea mai importantă este cea a prezenţei ambilor soţi în
faţa ofiţerului de stare civilă şi a exprimării consimţământului liber al acestora.
19. Principiul egalităţii în drepturi a copiilor din afara căsătoriei cu cei din căsătorie
(art. 260 NCC) este un principiu care a făcut deja istorie în dreptul nostru şi înseamnă
că cele două categorii au exact aceleaşi drepturi şi aceleaşi obligaţii în raporturile cu
părinţii lor, în ceea ce priveşte numele, autoritatea părintească, întreţinerea şi vocaţia
succesorală. Singura deosebire ce se menţine şi sub noul Cod civil este stabilirea
paternităţii. în cadrul acestei acţiuni, copilul din afara căsătoriei are sarcina de a proba
paternitatea, în timp ce copilul din căsătorie este scutit de această sarcină, fiind
beneficiarul prezumţiei de paternitate. Dacă însă mama copilului a convieţuit cu
pretinsul tată în perioada timpului legal al concepţiei, şi copilul din afara căsătoriei
beneficiază de o scutire de dovadă (prezumţia filiaţiei faţă de pretinsul tată - art. 426
NCC).
Protecţia acordată de stat şi întinderea drepturilor şi îndatoririlor părinteşti sunt
egale, indiferent dacă un copil este din căsătorie, din afara căsătoriei sau din adopţie.
Egalitatea este firească, întrucât faptul sângelui este identic, iar în privinţa adopţiei,
legislaţia actuală consacră un singur tip, al adopţiei cu efecte depline, prin care se naşte
o legătură de filiaţie identică cu cea de sânge. Acest principiu este consacrat şi prin
Constituţie şi concură la asigurarea interesului copilului.
Vechiul Cod civil numea copilul din afara căsătoriei copil natural sau nelegitim, iar
situaţia sa era asimilată cu aceea a copilului din căsătorie numai faţă de mamă, pe când
faţă de tată, chiar dacă a fost recunoscut, nu avea niciun drept. Codul familiei din 1954
a înlăturat toate diferenţele de regim juridic între aceste categorii de copii, cu excepţia
modului de stabilire a legăturii de filiaţie, care a rămas mai anevoioasă în cazul copilului
din afara căsătoriei. încă înainte de adoptarea noului Cod civil, în această materie s-a
remarcat o liberalizare, în sensul că au fost înlăturate toate condiţiile pentru
introducerea acestor acţiuni, chiar şi termenul de prescripţie de 1 an fiind înlăturat.
111
în sensul că în astfel de cazuri ar fi incidenţă sancţiunea caducităţii, a se vedea A. BENABENT ,
op. cit., p. 26 şi practica judiciară citată, notele 7 şi 8.
121
Jurisprudenţa franceză a acceptat o scurtă perioadă ca valabilă concedierea unui angajat
pentru că s-a căsătorit cu angajatul unui concurent, însă poziţia a fost revizuită, iar în prezent
astfel de concedieri sunt considerate ilegale. O decizie relativ recentă a recunoscut ca valabil un
legat făcut sub condiţia ca legatarul să se căsătorească, întrucât lipsea orice indicaţie referitoare
la alegerea partenerului (A. BENABENT , op. cit., p. 27-28).
131
Art. 3 C. fam. prevedea că numai căsătoria încheiată în faţa ofiţerului de stare civilă dă
naştere drepturilor şi obligaţiilor de soţi prevăzute în cod. Se observă că lipseşte orice referire la
ceremonia religioasă, lucru firesc, dacă ne raportăm la contextul politic în care a fost adoptat
Codul familiei.
21
Există state în care încheierea căsătoriei este atribuţia exclusivă a autorităţilor religioase
şi state în care căsătoria poate fi încheiată atât de reprezentanţii cultelor, cât şi de funcţionarii
învestiţi de stat în acest sens (această a doua variantă este consacrată de Codul civil Québec în
art. 366 şi urm.).
Noul Cod civil păstrează această direcţie de liberalizare a contenciosului paternităţii
din afara căsătoriei, prevăzând în plus şi o prezumţie legală care simplifică sarcina
probatorie a reclamantului în aceste categorii de acţiuni.
20. Principiul interesului superior al copilului [consacrat expres în art. 263 şi reluat în
art. 258 alin. (1), art. 261, art. 262 şi art. 264 NCC]. Interesul superior al copilului este o
noţiune preluată din Convenţia privind drepturile copilului22, dar care nu este definită
nici de aceasta şi nici de legislaţia noastră internă.
Interesul superior al copilului trebuie să fie unicul scop al tuturor acţiunilor
părinţilor şi măsurilor întreprinse de stat în legătură cu un copil. Având în vedere că
dreptul şi psihologia nu sunt ştiinţe exacte, aprecierea acestui interes este deosebit de
dificilă. El trebuie evaluat în funcţie de datele sociale, economice şi politice ale unei ţări
şi epoci, dar şi de situaţia concretă a copilului respectiv.
în doctrină s-a subliniat că prin interes al copilului legiuitorul desemnează, pe de o
parte, un interes social, superior, conform căruia părinţii au obligaţia să crească şi să
educe copilul în conformitate cu regulile şi principiile generale ale societăţii, iar, pe de
altă parte, un interes personal concret al minorului, în acest sens părinţii având obli-
gaţia de a se îngriji de sănătatea şi dezvoltarea lui fizică, dar şi de educarea şi pre-
gătirea profesională potrivit cu însuşirile sale. Cele două laturi ale noţiunii se între-
pătrund şi se influenţează reciproc, iar exercitarea lor trebuie să se facă numai în
limitele create de dreptul pozitiv121.
Utilizarea noţiunii de „superior” indică faptul că interesul copilului trebuie preferat,
în caz de conflict, altor interese implicate. Articolul 2 din Legea nr. 272/2004 arată că
principiul interesului superior al copilului este impus inclusiv în legătură cu drepturile şi
obligaţiile ce revin părinţilor copilului, altor reprezentanţi legali ai săi, precum şi altor
persoane cărora acesta le-a fost plasat în mod legal131.
11
Adoptată de Adunarea Generală a ONU la 20 noiembrie 1989 şi ratificată de
România
[2j
prin Legea nr. 18/1990 (republicată în M. Of. nr. 314 din 13 iunie 2001).
Pentru o analiză mai aprofundată, a se vedea AL. BACACI, Precizări privind instituţia
ocrotirii
[3]
părinteşti, în Dreptul nr. 10/2000, p. 58-61.
Deşi Legea nr. 272/2004 şi Legea nr. 273/2004 au fost adoptate ca părţi ale
22
Desuetudinea acestei instituţii face ca ea să nu fi fost inclusă în Codul civil al regiunii
Québec, cel mai modern cod de inspiraţie franceză şi care a fost folosit ca sursă de inspiraţie şi
de legiuitorul român, chiar dacă nu neapărat în partea referitoare la familie. Logodna nu este
reglementată nici de Codul civil francez, dar se regăseşte în Codul civil italian şi în cel elveţian.
Introducerea prevederilor privind logodna a fost motivată de redactori ca fiind „o realitate
tradiţională în România". în doctrină s-a pus întrebarea dacă instituţionalizarea logodnei nu a
reprezentat soluţia onorabilă a legalizării concubinajului, această idee fiind mai lesne de acceptat
şi de segmentul de opinie publică mai puţin tolerant faţă de legitimarea uniunii faptice. A se
vedea E. FLORIAN, Consideraţii asupra logodnei reglementată de noul Cod civil român, în C.J. nr.
11/2009, p. 634. Chiar dacă nu aceasta a fost intenţia legiuitorului, unele soluţii referitoare la
logodnă ar putea fi folosite şi pentru concubini, aşa cum se întâmplă în jurisprudenţa franceză
care, deşi defineşte concubinajul, nu dă dreptul la despăgubiri concubinului părăsit abuziv, astfel
că se aplică dispoziţiile referitoare la logodnă (P. MURAT , Droit de la familie, Ed. Dalloz, Paris,
2007, p. 446).
2;
în limba franceză se foloseşte termenul de fiançailles, care provine din limba latină în care
fido, -ere înseamnă a încredinţa, a da încrederea sa.
C. HAMANGIU, I. ROSETTI-BÂLĂNESCU, AL. BAICOIANU, Tratat de drept civil român, vol. I, Ed.
AII, Bucureşti, 1996, p. 188.
pachetului legislativ destinat ocrotirii copilului, între acestea există deosebiri
terminologice nejustificate şi care stabilesc domenii de aplicare diferite. în acelaşi sens,
a se vedea T. BODOAŞCĂ, Unele aspecte critice referitoare la necorelarea unor dispoziţii
din Legea nr. 272/2004 privind protecţia şi promovarea drepturilor copilului cu anumite
norme din Legea nr. 273/2004 privind regimul juridic al adopţiei, în Dreptul nr. 5/2005,
p. 85-94.
Secţiunea 1. Logodna
111
PH. MALAURIE, L. AYNES, op. cit., p. 56.
121
în forma iniţială a Codului se menţiona autorizarea organului administrativ competent,
ceea ce era evident o eroare, întrucât între condiţiile de fond sau de formă cerute pentru
încheierea căsătorie nu se regăseşte o astfel de autorizare.
l !
° Pentru o analiză aprofundată a naturii juridice a logodnei şi a argumentelor care o exclud
din rândul faptelor juridice, a se vedea E. FLORIAN, Consideraţii asupra..., p. 629-630 şi 632- 633.
24
Libertatea probei şi lipsa oricărei formalităţi pentru încheierea logodnei nu înseamnă că se
va naşte dreptul la despăgubiri în urma oricărei legături amoroase sau a tuturor relaţiilor de
concubinaj care sfârşesc prost.
V. Regimurile matrimoniale 83
logodnei, pentru aceleaşi motive pentru care pot fi şi celelalte categorii, însă instanţele
judecătoreşti trebuie să manifeste vigilentă în aprecierea acestor depoziţii şi să le
înlăture pe acelea care ar suferi de părtinire 11.
111
AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, Dreptul familiei, ed. a 6-a, Ed. C.H. Beck,
Bucureşti, 2009, p. 207.
26
PH. MALAURIE, L. AYNES, op. cit., p. 55.
[3i
De altfel, acordarea daunelor-interese pe baza art. 998 C. civ. 1864 s-a regăsit şi în
practica judiciară creată sub acest act normativ (C. HAMANGIU, I. ROSETTI-BĂLĂNESCU, AL.
BĂICOIANU, op. cit., p. 188 şi practica judiciară acolo citată).
IJl
Pentru a explica această contradicţie internă a logodnei, care este, dar nu este, un
contract, unii autori au încercat o comparaţie cu alte contracte care lasă părţilor libertatea de a
se elibera de contractul încheiat, aşa cum sunt contractul de muncă încheiat pe durată nede-
terminată sau vânzarea-cumpărarea pe gustate. Comparaţia a fost considerată nepotrivită,
pentru
[5] că există o diferenţă majoră: logodna nu naşte nicio obligaţie dacă nu este ruptă de o
manierăE.incorectă Consideraţii
FLORIAN, (PH. MALAURIEasupra...,
, L. AYNESp., op.
630.cit., p. 59 şi opiniile acolo citate).
84 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
27. în al doilea rând, efectele ruperii logodnei sunt doar de natură patrimonială şi
constau în restituirea darurilor, despăgubiri pentru prejudiciul cauzat prin ruperea
abuzivă a logodnei şi caducitatea donaţiilor făcute de un terţ viitorilor soţi sau unuia
dintre ei, sub condiţia încheierii căsătoriei (art. 1030 NCC).
Primul efect pe care ruperea logodnei îl produce este restituirea darurilor pe care
logodnicii le-au primit în considerarea logodnei sau, pe durata acesteia, în vederea
căsătoriei. Se observă că legiuitorul nu condiţionează restituirea de existenţa unui
abuz, ca urmare, aceasta se datorează indiferent care a fost motivul despărţirii, dacă a
existat sau nu un motiv şi care parte a avut iniţiativa ruperii logodnei.
Partea care, înainte de încheierea logodnei sau în timpul acesteia, a făcut celeilalte
părţi daruri în considerarea logodnei sau a căsătoriei ce ar fi trebui să urmeze poate
cere restituirea lor, inclusiv pe calea unei acţiuni formulate la instanţa competentă. în
cadrul acesteia trebuie să dovedească, prin orice mijloc de probă, încheierea logodnei,
ruperea acesteia şi existenţa darului făcut celeilalte părţi.
întrucât legiuitorul a folosit termenul „daruri” atunci când a reglementat obligaţia
de restituire, s-ar putea crede că s-au avut în vedere numai darurile manuale, nu şi
donaţiile făcute înainte sau în timpul logodnei. în sprijinul acestei opinii vine şi prin-
cipiul irevocabilităţii donaţiilor, consacrat în art. 1015 NCC, ale cărei excepţii sunt
prevăzute expres şi limitativ în art. 1020[1]. Totuşi, considerăm că interpretarea corectă
a textului este cea sistematică, iar din coroborarea acestui articol cu art. 1030, rezultă
Articolul 1030 NCC prevede că donaţiile făcute viitorilor soţi sau unuia dintre ei,
sub condiţia încheierii căsătoriei, nu produc efecte în cazul în care căsătoria nu se
încheie. Acest text se referă la donaţiile făcute de un terţ viitorilor soţi, indiferent dacă
sunt sau nu logodiţi, însă considerăm că aceeaşi raţiune trebuie să existe şi în cazul
în care donaţia a fost făcută de unul dintre logodnici celuilalt, în vederea încheierii
căsătoriei.
Concluzionând, arătăm că, în cazul ruperii logodnei, principiul este restituirea
darurilor făcute reciproc de logodnici în considerarea logodnei sau a căsătoriei, iar
excepţia sunt darurile obişnuite, pe care logodnicii sunt îndreptăţiţi să le păstreze.
Darurile obişnuite sunt bunurile de valoare mică sau medie, în funcţie de nivelul de
trai al persoanei care le-a făcut, remise cu ocazii cum ar fi ziua de naştere sau săr-
bătorile de peste an, ocazii cu care se fac de obicei cadouri, chiar şi în cazul în care
logodna nu ar fi fost încheiată.
[1i
revocată pentru ingratitudine şi pentru neexecutarea culpabilă a sar-
Donaţia poate fi____
; -Ti cu
cinilor din partea donatarului 3
V. Regimurile matrimoniale 85
soluţia contrară.
Credem că o situaţie specială este cea a inelului de logodnă, care trebuie inclus în
categoria darurilor ce trebuie restituite, mai ales că acesta poate avea pentru cel ce l-a
dăruit o valoare sentimentală, în cazul în care este o bijuterie de familie 111.
Darurile se restituie în natură sau, dacă aceasta nu mai este cu putinţă, în măsura
îmbogăţirii. Imposibilitatea restituirii în natură poate rezulta din pieirea, fortuită sau
culpabilă, ori din înstrăinarea bunului. Considerăm că restituirea în echivalent nu
trebuia limitată la măsura în care patrimoniul logodnicului obligat la restituire a
cunoscut o îmbogăţire şi că era echitabil să se restituie valoarea reală a bunului
imposibil de restituit. Aceasta, întrucât, în ambele situaţii (pieire sau înstrăinare),
logodnicul este culpabil, în primul caz de neglijenţă, iar în al doilea de ingratitudine,
pentru că a înstrăinat un bun primit în dar de la logodnicul său.
Nu vedem care a fost justificarea legiuitorului pentru forma în care a reglementat
restituirea în echivalent, mai ales că restituirea darurilor se impune indiferent care a
fost motivul ruperii logodnei. în plus, această reglementare va crea situaţii inechitabile.
De exemplu, dacă logodna se rupe din vina logodnicei care a primit un dar de la
logodnicul său, iar aceasta dovedeşte că bunul primit în dar a pierit, deci nu a cunoscut
nicio îmbogăţire, va fi exonerată de obligaţia de restituire.
Obligaţia de restituire nu există dacă logodna a încetat prin moartea unuia dintre
logodnici. Reglementarea este urmarea firească a caducităţii logodnei în cazul dece-
sului unuia dintre logodnici. împărtăşim opinia conturată în jurisprudenţa franceză că,
în cazul în care decesul a fost provocat, accidental sau intenţionat, de un terţ, logod-
nicul rămas în viaţă are dreptul să ceară de la acesta despăgubiri materiale constând în
cheltuielile făcute în vederea căsătoriei şi daune morale pentru pierderea şansei pe
care ar fi avut-o, după căsătorie, de a beneficia de obligaţia de ajutor şi de întreţinere
ce ar fi existat în sarcina soţului său121.
28. Cel de-al doilea efect patrimonial al ruperii logodnei este acela că partea care
rupe logodna în mod abuziv sau care în mod culpabil l-a determinat pe celălalt să rupă
logodna poate fi obligată la despăgubiri.
Acţiunea poate fi pornită fie de cel ce a avut iniţiativa ruperii logodnei, fie de cel
părăsit şi se formulează împotriva celuilalt logodnic. Din punct de vedere al calităţii
procesuale active, se observă că oricare dintre logodnici poate introduce acţiunea,
indiferent dacă a fost părăsit nejustificat sau a fost determinat, în mod culpabil, de
celălalt logodnic să rupă logodna.
întrucât în ceea ce priveşte sarcina probei nu sunt prevăzute dispoziţii speciale,
urmează a se aplica regula generală actor incumbit probatio. Ca urmare, partea care
formulează cerere de despăgubiri trebuie să dovedească delictul sau cvasi-delictul
celeilalte părţi şi prejudiciul ce i-a fost cauzat. Fapta ilicită a celui obligat la despăgubiri
poate consta fie în ruperea abuzivă a logodnei, fie în aceea că l-a determinat pe 27 28
celălalt, în mod culpabil, să rupă logodna. Credem că poate fi considerată culpă şi
111
în doctrina franceză s-a susţinut că inelul de logodnă nu ar trebui restituit dacă vina ruperii
logodnei revine celui ce a oferit inelul, cu excepţia cazului în care acesta este o bijuterie de familie.
Credem că, în lipsa unei prevederi exprese, această distincţie în funcţie de culpă nu se aplică şi în
dreptul nostru, deci inelul de logodnă se va restitui în toate cazurile în care restituirea este solicitată, la
fel ca celelalte daruri.
28
PH. MALAURIE, L. AYNES, op. cit., p. 63 şi jurisprudenţa acolo indicată. în plus, se arată că
jurisprudenţa este ezitantă în a recunoaşte acelaşi drept la despăgubiri morale şi în cazul concubinilor.
86 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
ruperea total nejustificată a logodnei, mai ales dacă aceasta intervine atunci când
căsătoria este iminentă.
în cadrul acestei acţiuni se poate solicita restituirea cheltuielilor făcute sau con-
tractate în vederea căsătoriei, în măsura în care au fost potrivite cu împrejurările,
precum şi pentru orice alte prejudicii cauzate. Existenţa şi întinderea cheltuielilor şi a
celorlalte prejudicii se pot dovedi cu orice mijloc de probă, pentru că între părţi au
existat relaţii care împiedică preconstituirea înscrisurilor. Aceste reguli de probaţiune
se aplică însă numai între foştii logodnici; dacă despăgubirile, inclusiv cele contractate
în vederea căsătoriei, sunt solicitate de terţe persoane, chiar şi de părinţii unuia dintre
logodnici, se aplică dreptul comun.
;1i
în România, conform datelor obţinute de Institutul Naţional de Statistică (INS),
828.000 de persoane au recunoscut că trăiesc în concubinaj. De asemenea, în Marea
Britanie, Germania şi Franţa, numărul acestor cupluri a crescut foarte mult, ceea ce a
dus la recunoaşterea legislativă a acestei forme de convieţuire, cu scopul declarat de a
proteja copiii născuţi din concubinaj, dar şi pe partenerii acestei uniuni. De exemplu, în
Franţa şi Germania, numărul
Concubinajul este cunoscut sub diferite denumiri, cum ar fi uniune liberă, uniune în
V. Regimurile matrimoniale 87
recunoască.
în doctrina franceză[1i s-a arătat că legea are şi rolul de a trasa anumite reguli
morale, în sensul că, atunci când încetează să condamne ceea ce este imoral, multe
oersoane vor considera că acea activitate este nevinovată. Aşa fiind, ceea ce legea nu
sancţionează, în timp, devine moral, fapt ce s-a întâmplat cu avortul şi cu concubinajul.
Mai mult, s-a susţinut că asimilarea copiilor naturali cu copiii din căsătorie a acţionat
puternic împotriva căsătoriei.
în prezent, faţă de amploarea fenomenului, credem că ignorarea nu mai este
oosibilă121, pentru că se produc numeroase consecinţe, în principal prin naşterea unor
copii, dar şi în planul bunurilor dobândite de concubini şi al altor aspecte ale vieţii în
comun.
Concubinajul nu este interzis de lege, dar nici nu i se pot aplica, prin analogie,
dispoziţiile legale referitoare la căsătorie 131. între concubini se pot face convenţii, dacă
acestea respectă condiţiile de valabilitate din dreptul comun.
O distincţie importantă s-a conturat în doctrină141 cu privire la cauza imorală sau
cită a contractelor încheiate în scopul începerii sau menţinerii unei relaţii de concu-
binaj. Astfel, s-a subliniat că, în cazul contractelor cu titlu oneros, pentru a putea atrage
nulitatea absolută, cauza ilicită trebuie să fi fost cunoscută de cocontractant în
momentul încheierii contractului, protejând astfel partea de bună-credinţă[5]. în cazul
:ontractelor cu titlu gratuit, se consideră că nu este necesar ca cel gratificat să fi cu- -
oscut cauza ilicită. Practica judiciară a apreciat, aproape unanim, că un contract ncheiat
între concubini are o cauză ilicită şi a constatat nulitatea absolută, fie că a •ost vorba
despre contracte oneroase, fie cu titlu gratuit161, deşi credem că se impu- 'eau soluţii
nuanţate, în funcţie de fiecare situaţie în parte. 29 •
-1 PH. MALAURIE, L. AYNES, op. cit., p. 19. De reţinut este faptul că în Franţa abia în anul
V. Regimurile matrimoniale 89
111
A se vedea F. POPESCU, I. Viou, Proprietatea comună a concubinilor asupra bururilor
imobile dobândite împreună prin acte cu titlu oneros. Proba acesteia, în Dreptul nr. 11 2001, p.
62-68.
121
M.B. CANTACUZINO, Elementele dreptului civil, Ed. AII, Bucureşti, 1998, p. 655
31
C. HAMANGIU, I. ROSETTI-BÂLĂNESCU, AL. BĂICOIANU, op. cit., voi. I, p. 183.
!4j
Pentru o comparaţie între căsătorie şi contract, a se vedea AL. BACACI, V,C. DUMITRACHE, C.C.
HAGEANU, op. cit., p. 14.
90 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
33. De lege lata, pentru încheierea valabilă a unei căsătorii, legea prevede nece-
sitatea îndeplinirii următoarelor condiţii: vârsta matrimonială, consimţământul viitorilor
soţi şi diferenţierea sexuală. Acestor condiţii generale li se adaugă condiţiile speciale,
prevăzute numai pentru anumite categorii sociale: minori, cetăţeni străini.
Condiţiile de fond la încheierea căsătoriei pot fi clasificate în biologice şi psiholo-
gice. Sunt condiţii biologice vârsta matrimonială, diferenţierea sexuală şi comunicarea
sănătăţii, iar la condiţiile psihologice se încadrează consimţământul viitorilor soţi.
§2. Vârsta matrimonială (vârsta legală minimă cerută pentru încheierea valabilă a
unei căsătorii)
34. Această condiţie pentru încheierea unei căsătorii este reglementată de art. 272
NCC[1i, care stabileşte vârsta matrimonială sau vârsta minimă de la care o persoană,
indiferent de sex, se poate căsători la 18 ani. Stabilirea unei vârste matrimoniale unice,
indiferent de sex, este dubiu fundamentată juridic, pentru că urmăreşte transpunerea
în dreptul intern a unor acte internaţionale, dar şi pentru că asigură respectarea
Constituţiei care, prin art. 16 alin. (1), instituie principiul egalităţii cetăţenilor în faţa
legii121. La aceasta se mai adaugă preocuparea legiuitorului ca ambii viitori soţi să aibă,
în momentul încheierii căsătoriei, capacitate deplină de exerciţiu, pentru a exprima un
consimţământ valabil şi a înţelege numeroasele şi importantele consecinţe care se
desprind din încheierea căsătoriei.
Prevederea unei vârste minime este necesară din raţiuni de ordin biologic şi social-
moral, urmărind a se asigura încheierea căsătoriei între persoane mature din punct de
vedere fizic, biologic şi intelectual. Se apreciază că persoanele care nu au 'mplinit
această vârstă sunt incapabile să exprime un consimţământ valabil, dar şi să -ealizeze
finalitatea căsătoriei, aceea a întemeierii unei familii. Vârsta minimă pentru căsătorie
se stabileşte în relaţie directă cu pubertatea reală, care depinde de diferiţi factori,
printre care şi cei de ordin climateric sau fiziologic 141.
Legea nu prevede o vârstă maximă până la care se poate încheia căsătoria, astfel că
este posibilă chiar şi încheierea unei căsătorii in extremis, înainte de moarte, prin care
de regulă se legalizează o convieţuire anterioară. Pentru ca o astfel de căsătorie să fie
valabilă, este necesară îndeplinirea tuturor condiţiilor legale, nclusiv exprimarea unui
consimţământ conştient de către ambii soţi.
Legea nu stabileşte nici o diferenţă maximă de vârstă între soţi, de unde concluzia
că încheierea căsătoriei poate avea loc indiferent de diferenţa de vârstă
1
Art. 272 NCC este reproducerea aproape fidelă a art. 4 C. fam. Textul art. 4 C.
fam. a •ost modificat prin Legea nr. 288/2007 pentru modificarea şi completarea Legii
nr. 4/1953 - Codul familiei (M. Of. 749 din 5 noiembrie 2007). Anterior, vârsta minimă
pentru încheierea :ăsătoriei era diferită, bărbatul putându-se căsători doar de la 18 ani,
iar femeia de la 16 ani ş pentru motive temeinice, chiar de la 15 ani. Noul Cod civil a
preluat deci această dispoziţie oare a înlăturat discriminarea pe motiv de sex ce exista
la încheierea
;2]
căsătoriei.
T. BODOAŞCĂ, Examen de ansamblu..., p. 24.
T. BODOAŞCĂ, Contribuţii la studiul cerinţelor legale referitoare la vârsta minimă
pentru ncheierea căsătoriei, în C.J. nr. 2/2008, p. 57.
AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p. 19.
care există între ei. Unii autori111 apreciază însă că o diferenţă de vârstă prea mare între
V. Regimurile matrimoniale 91
32
A se vedea I.P. FILIPESCU ş.a., încheierea căsătoriei şi efectele ei, Ed. Academiei, Bucu-
reşti, 1981, p. 30.
33
Căsătoria femeii între 15 şi 16 ani, pentru motive temeinice, cu încuviinţarea primarului
general al municipiului Bucureşti sau preşedintele consiliului judeţean de la domiciliul femeii.
!3!
în acelaşi sens, A.G. GAVRILESCU, Capacitatea de a încheia căsătoria, în Dreptul nr.
1/2009, p. 119.
35
F.A. BAIAS, M. AVRAM, C. NICOLESCU, Modificările aduse Codului familiei prin Legea nr.
288/2007, în Dreptul nr. 3/2008, p. 14.
[sl
Anterior anului 1906, consimţământul părinţilor era cerut, sub sancţiunea nulităţii, până la
vârsta de 25 de ani pentru bărbaţi şi până la 21 de ani pentru femei. Reducerea vârstei până la
care se cerea consimţământul părinţilor pentru bărbat de la 25 la 21 de ani a fost criticată la
vremea respectivă, întrucât s-a arătat că „nu ţine seamă nici de gravitatea actului, nici de
primejdiile la care tinerii pot fi expuşi” (M.B. CANTACUZINO, op. cit., nr. 675, p. 670).
92 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
mai în măsură să judece oportunitatea căsătoriei decât viitorii soţi, care sunt foarte
tineri, abia ieşiţi din copilărie şi adesea orbiţi de pasiune. Căsătoria este un act
generator de obligaţii trainice şi îndelungate: părinţii îşi pot da seama dacă persoana
aleasă de copilul lor este demnă să îi devină tovarăş de viaţă şi sunt în măsură să îl
îndrume prin sfaturile şi experienţa lor, cumpănind prezentul şi viitorul. Aprobarea
părinţilor este deci o garanţie căreia legea îi acordă cea mai mare importanţă” 36.
Din punct de vedere juridic, considerăm că impunerea acestei condiţii reprezintă o
limitare nejustificată a capacităţii de exerciţiu a persoanei minore ce doreşte să se
căsătorească, atât timp cât aceasta va dobândi capacitate deplină de exerciţiu imediat
după căsătorie, iar dreptul de a se căsători este unul strict personal. în plus, noul Cod
civil, prin art. 40, prevede posibilitatea recunoaşterii capacităţii de exerciţiu anticipate
minorului care a împlinit 16 ani, astfel că se putea recunoaşte acestor persoane dreptul
de a se căsători fără încuviinţarea părinţilor.
Dreptul părinţilor de a încuviinţa căsătoria copiilor lor minori nu poate fi exercitat
abuziv, astfel că, dacă părinţii refuză să încuviinţeze căsătoria, persoana interesată
poate suplini sau înlătura acest refuz prin intermediul instanţei de tutelă, care hotă-
răşte asupra acestei divergenţe având în vedere interesul superior al copilului.
Ultima condiţie prevăzută pentru căsătoria minorului între 16 şi 18 ani este
autorizarea instanţei de tutelă în a cărei circumscripţie minorul îşi are domiciliul 121.
Aceasta are ca scop protejarea interesului superior al copilului care, uneori, poate să
nu fie concordant cu interesul părinţilor săi. Astfel, de exemplu, părinţii ar putea
încuviinţa căsătoria copilului lor minor numai din considerente financiare, iar instanţa
abilitată ar putea aprecia că acea căsătorie nu este în interesul copilului. Pentru a
aprecia în acest sens, instanţa de tutelă va ţine seama şi de faptul că după încheierea
căsătoriei persoana dobândeşte capacitate deplină de exerciţiu şi nu mai beneficiază
de ocrotirea specială prevăzută pentru persoanele cu capacitate de exerciţiu restrânsă.
Apreciem că actuala formă a legii este superioară celei celei care se regăsea în
Codul familiei anterior anului 2007, întrucât permite căsătoria unui minor în condiţii
mai restrictive şi nu mai cuprinde nicio dispoziţie discriminatorie în funcţie de sexul
persoanei. în schimb, aceasta prezintă şi un minus, anume acela că permite ca, pentru
motive temeinice, bărbatul să se căsătorească de la 16 ani, deci cu doi ani mai devreme
decât era permis în legislaţia anterioară. Această scădere a vârstei minime legale
pentru căsătorie la bărbat, chiar şi numai ca excepţie, este contrară recomandărilor
Comitetului pentru Drepturile Copilului, care a susţinut constant că egalizarea vârstei
minime legale pentru căsătorie trebuie să se facă prin ridicarea vârstei în cazul
femeilor, şi nu prin scăderea ei în cazul bărbaţilor131.
în situaţia în care unul dintre părinţi este decedat sau se află în imposibilitate de a-
şi manifesta voinţa, încuviinţarea celuilalt părinte este suficientă. De asemenea, in
cazul în care după divorţ instanţa hotărăşte ca autoritatea părintească să fie exercitată
numai de unul dintre părinţi, este suficientă încuviinţarea părintelui care exercită
autoritatea părintească. Această dispoziţie cuprinsă în art. 398 este criticabilă, întrucât
asimilează părintele divorţat cu cel decăzut din drepturi şi reprezintă o sancţiune
36
C. HAMANGIU, I. ROSETTI-BÂLÂNESCU. AL. BÂICOIANU, op. cit., voi. I. p. 188.
K
Art. 4 C. fam. prevedea necesitatea obţinerii autorizării direcţiei generale de asistenţă
socială şi protecţia copilului.
Parag. 16 al Instrucţiunilor generale privind forma şi conţinutul Concluziilor Finale ale celui
de-al Doilea Raport prezentat de Yemen, ţară în care vârsta minimă legală pentru căsătoria
bărbaţilor a fost scăzută de la 18 la 15 ani.
V. Regimurile matrimoniale 93
injustă faţă de acesta. Autoritatea părintească aparţine în mod natural, prin faptul
sângelui, ambilor părinţi şi, potrivit art. 503 NCC, părinţii o exercită împreună şi în mod
egal. Chiar şi după divorţ, autoritatea părintească revine în comun ambilor părinţi, doar
prin excepţie instanţa putând decide exercitarea unilaterală (art. 397 NCC). în aceste
condiţii, este firesc ca acest părinte să fie informat şi consultat asupra lucrurilor
importante din viaţa copilului său, iar încheierea unei căsătorii la vârsta minorităţii este
unul dintre lucrurile cele mai importante.
O situaţia specială are copilul lipsit de ocrotire părintească şi care nu a fost pus sub
tutelă. în acest caz, pentru că nu există nici părinţi, nici tutore care să poată încuviinţa
căsătoria, este necesară încuviinţarea persoanei sau a autorităţii care a fost abilitată să
exercite drepturile părinteşti. Aceasta poate fi, potrivit art. 62 şi art. 64 din Legea nr.
272/2004, preşedintele consiliului judeţean sau primarul sectorului municipiului
Bucureşti, persoana, familia, asistentul maternal sau şeful serviciului de tip rezidenţial
care a primit copilul în plasament.
în cazul nerespectării acestei condiţii de fond, căsătoria încheiată de un minor fără
consimţământul părinţilor este lovită de nulitate relativă, care se acoperă prin
împlinirea vârstei matrimoniale, sarcină sau naşterea unui copil.
m
Trib. Suprem, dec. civ. nr. 974/1972, în I.G. MIHUŢĂ, Repertoriu de practică
judiciară în materie civilă a Tribunalului Suprem şi a altor instanţe judecătoreşti pe anii
1969-1975, Ed. Ştiinţifică şi Enciclopedică, Bucureşti, 1976, p. 16; Trib. Suprem, s. civ.,
dec. nr. 1196/1972, în C.D. 1972, p. 199. în doctrină s-a susţinut că lipsa unei prevederi
exprese a diferenţierii sexuale ca o condiţie de fond pentru căsătorie poate genera
ambiguitate în legătură cu prohibirea, în sistemul de drept românesc, a căsătoriilor
dintre persoanele de acelaşi sex. S-a concluzionat, totuşi, că astfel de căsătorii sunt
lovite de nulitate absolută, bazându-se pe textele actelor normative internaţionale (T.
BODOAŞCĂ, Aspecte critice sau controversate în legislaţia şi doctrina românească din
domeniul dreptului familiei cu privire la condiţiile încheierii căsătoriei, în Dreptul nr.
5/2004, p. 129 şi urm.).
venţie a fost la debutul său neechivocă, în sensul că acesta vizează „căsătoria tra-
diţională între două persoane de sex biologic diferit"111.
Sfârşitul secolului al XX-lea a fost marcat de o puternică mişcare în favoarea re-
cunoaşterii juridice a cuplurilor homosexuale, care s-a materializat prin consacrarea
parteneriatelor civile de acest gen în numeroase state: Danemarca în 1989, Norvegia în
1993, Suedia în 1994, Islanda în 1996, Olanda şi Belgia în 1998, Franţa în 1999. S-a
deschis astfel calea spre căsătoriile homosexuale, a căror recunoaştere legală a
94 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
intervenit în primii ani ai secolului al XXI-lea în Olanda (2000), Belgia (2003), Canada şi
Spania (2005).
Curtea Europeană a Drepturilor Omului, deşi acuzată că promovează o filozofie
individualistă121, s-a menţinut pe o poziţie prudentă şi a refuzat să tranşeze această
problemă în continuă schimbare, lăsând-o, deocamdată, în competenţa statelor.
în schimb, în ceea ce priveşte transsexualii şi posibilitatea lor de a se căsători după
realizarea schimbării de sex şi efectuarea cuvenitelor rectificări în actele de stare civilă,
jurisprudenţa instanţei europene a trecut de la respingerea acestor cereri motivat de
indisponibilitatea statutului persoanei (cauza Rees c. Regatului UniP]) la a admite că un
transsexual poate să îşi modifice statutul civil şi să se căsătorească cu o persoană care
are acelaşi sex cu cel pe care transsexualul l-a avut la naştere (cauza Christine Goodwin
c. Regatul UniP), pentru că soluţia contrară ar atinge însăşi esenţa dreptului la
căsătorie. Pentru cazul în care operaţia de schimbare de sex intervine în timpul
căsătoriei, Curtea Europeană a Drepturilor Omului a trimis pentru soluţionarea acestei
probleme la competenţa statelor şi a refuzat să condamne un stat care obligă la divorţ
în cazul schimbării sexului unui soţ, pentru că soţii nu pot rămâne căsătoriţi dacă sunt
de acelaşi sex37 38 39 40.
37. Mergând împotriva curentului creat prin practica judiciară expusă, legiuitorul
român a enunţat sobru că este interzisă căsătoria între persoane de acelaşi
sex, consfinţind astfel tradiţia de secole a dreptului nostru şi punând capăt oricăror
ezitări doctrinare sau tentaţii jurisprudenţiale. înţelegând că în contextul actual dife-
renţierea sexuală a soţilor nu mai este de domeniul evidenţei şi nu mai poate fi sub-
înţeleasă sau implicită, legiuitorul român a prevăzut-o expres şi a subliniat-o şi în alte
texte legale [art. 258 alin. (4) şi art. 259 alin. (1) şi (2)]. Ca urmare, este fără dubiu că
legiuitorul a dorit să consacre diferenţierea sexuală ca un element constitutiv, ca o
m
Hotărârea C.E.D.O. din 17 octombrie 1986 în cauza Rees c. Regatului Unit şi Hotărârea
din 30 iulie 1998 în cauza Sheffield şi Horsham c. Regatului Unit.
121
PH. MALAURIE, L. AYNES, op. cit., p. 71.
38
Hotărârea C.E.D.O. din 17 octombrie 1986.
39
Hotărârea C.E.D.O. din 11 iulie 2002. în speţă, este vorba despre un bărbat căsătorit şi
tată a patru copii, care divorţează şi efectuează operaţia de schimbare de sex. în faţa Curţii
Europene, reclamanta s-a plâns de absenţa recunoaşterii noii sale identităţi sexuale în materie
de securitate socială şi pensie, dar şi de încălcarea art. 12 din Convenţie, pentru că nu i s-a
permis căsătoria cu bărbatul cu care trăia de mai mulţi ani. Prin această hotărâre, Curtea a
afirmat că „nu e convinsă că astăzi putem continua să admitem că termenii art. 12 din Convenţie
implică determinarea sexului după criterii pur biologice. Curtea a observat că, atât timp cât un
stat (Marea Britanie - n.n.) autorizează tratamentele şi intervenţiile asupra unei persoane
transsexuale, finanţează tot sau o parte din operaţii şi consimte chiar la inseminarea artificială a
unei femei care trăieşte cu un transsexual (...), este ilogic să refuze a recunoaşte implicaţiile
juridice ale rezultatului la care a condus tratamentul”. în continuare s-a subliniat că, „în fapt, nu s-
a dovedit că modificarea condiţiei transsexualilor riscă să antreneze dificultăţi concrete sau
notabile sau aduce atingere interesului public. Cât despre alte consecinţe eventuale, Curtea
consideră că se poate cere, în mod rezonabil, societăţii să accepte anumite inconveniente cu
scopul de a permite acestor persoane să trăiască în demnitate şi respect, conform identităţii
sexuale alese de ele cu preţul unor mari suferinţe”. în final s-a arătat că marja de apreciere a
statului nu poate merge până la a interzice practic exerciţiul dreptului de a se căsători şi a
condamnat Marea Britanie pentru că lega dreptul de a se căsători de sexul biologic avut la
naştere.
‘5 Decizia din 28 noiembrie 2006, pronunţată în cauza Parry c. Regatului Unit. O altă soluţie
propusă pentru această situaţie a fost caducitatea căsătoriei (PH. MALAURIE, L. AYNES,
V. Regimurile matrimoniale 95
op. cit., p. 72) sau introducerea unei noi cauze de divorţ (a se vedea doctrina franceză citată de A.
BENABENT , op. cit., p. 40).
42
De altfel, Curtea Europeană se menţine încă pe aceleaşi poziţii, subliniind că deschiderea
anumitor state spre căsătoria între persoane de acelaşi sex reflectă viziunea proprie a acelor
state asupra căsătoriei, pe care ea nu înţelege să o adopte; ca urmare, a reţinut că refuzul
autorităţilor austriece de a oficia căsătoria între două persoane de acelaşi sex nu reprezintă o
încălcare a art. 12 din Convenţie (Hotărârea din 24 iunie 2010 în cauza Schalk şi Kopfc. Austriei,
în Semaine juridique nr. 1-2/2011).
121
AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p. 24.
131
Faţă de legalizarea în unele state a căsătoriilor între persoane de acelaşi sex, în doctrina
franceză s-a arătat că „Putem face orice cu o lege, pentru că dreptul nu este decât un instrument
pus în serviciul aspiraţiilor individuale şi a mişcărilor colective mai mult sau mai puţin gândite.
Dar care e sensul unei astfel de uniuni (...), cine nu vede că părăsim câmpul naturii pentru cel al
artificialului (artificiu juridic - adopţia sau artificiu biologic - inseminarea medical asistată) şi că
această familie constituită din doi taţi sau două mame care cresc copilul lor nu este decât
ficţiune?” (PH. MALAURIE, L. AYNES, op. cit., p. 36).
96 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
dispoziţiile art. 287 alin. (1) NCC, care prevăd că viitorii soţi sunt obligaţi să se prezinte
împreună la sediul primăriei, pentru a-şi da consimţământul la căsătorie în mod public,
în prezenţa a doi martori, în faţa ofiţerului de stare civilă.
Ca în cazul oricărui act juridic, consimţământului valabil exprimat la încheierea
căsătoriei este o condiţie de fond dirimantă, iar absenţa lui este sancţionată cu nuli-
tatea absolută. Importanţa exprimării libere a consimţământului la căsătorie rezultă şi
din faptul că această condiţie este inserată în cuprinsul Declaraţiei universale a
drepturilor omului (art. 16 pct. 2), care stipulează: „căsătoria nu poate fi încheiată
decât cu consimţământul liber şi deplin al viitorilor soţi”, dar şi în Convenţia ONU pri-
vitoare la consimţământul la căsătorie, vârsta minimă a căsătoriei şi înregistrarea
căsătoriei131, care în art. 1 consacră necesitatea prezenţei viitorilor soţi în faţa ofiţerului
de stare civilă pentru exprimarea consimţământului.
Consimţământul reprezintă exprimarea de către viitorii soţi a voinţei de a se căsă-
tori, ca element fundamental pentru legarea căsătoriei, şi se exprimă prin răspunsul
afirmativ pe care îl dau viitorii soţi la întrebarea ofiţerului de stare civilă sau a celui care
oficiază căsătoria dacă doresc să se căsătorească unul cu celălalt. în cazul persoanelor
care nu pot vorbi, el se poate exprima şi în alt mod, însă trebuie să fie neîndoielnic.
Pentru atestarea consimţământului în cazul surdo-muţilor sau al persoanelor care
vorbesc o altă limbă, este necesară prezenţa unui interpret, împrejurare în legătură cu
care se încheie un proces-verbal. Persoanele care aparţin minorităţilor naţionale pot
solicita celebrarea căsătoriei în limba lor maternă, cu condiţia ca ofiţerul de stare civilă
sau cel care oficiază căsătoria să cunoască această limbă.
Pentru ca actul juridic al căsătoriei să fie valabil încheiat, consimţământul:
- trebuie să fie dat personal de viitori soţi în faţa ofiţerului de stare civilă. Prezenţa
personală a soţilor la încheierea căsătoriei este deci obligatorie, nefiind îngăduită
reprezentarea legală sau convenţională. în doctrină s-a susţinut că soţii trebuie să
exprime consimţământul simultan, ceea ce înseamnă că el urmează a fi 43 44 exprimat
de către ambii soţi la data celebrării căsătoriei, prin răspunsuri consecutive, la
întrebarea ofiţerului de stare civilă dacă doresc să se căsătorească 111;
- trebuie să fie liber, adică neviciat. Ca în cazul oricărui act juridic, consimţământul
trebuie să nu fie viciat prin eroare, dol w sau violenţă, o astfel de căsătorie, potrivit
dispoziţiilor art. 298 NCC, fiind lovită de nulitate relativă. în practică, viciui de
consimţământ cel mai des întâlnit este dolul prin omisiune, respectiv ascunderea de
către femeie a stării de graviditate rezultată din relaţiile intime avute înainte de căsă-
torie cu alt bărbat decât soţul ei[3! ori ascunderea unei boli grave incompatibile cu
desfăşurarea normală a vieţii de familie 141 etc. Eroarea constituie viciu de consim-
ţământ numai atunci când priveşte identitatea fizică a viitorului soţ [art. 298 alin. (2)
NCC], iar viciul violenţei poate apărea sub forma constrângerii fizice sau morale a unuia
dintre viitorii soţi. Constrângerea poate fi exercitată de către partener, de către părinţi
111
După modelul francez, care recunoaşte anumite efecte căsătoriilor poligame, atenuând
regula de ordine publică potrivit căreia aceste uniuni sunt interzise în Franţa.
121
Art. 16 alin. (1) C. fam. avea următorul cuprins: „Căsătoria se încheie prin consimţă-
mântul viitorilor soţi. Aceştia sunt obligaţi să fie prezenţi împreună, însoţiţi de doi martori, la
sediul primăriei, pentru a-şi da consimţământul personal şi în mod public în faţa ofiţerului de
stare civilă”.
44
Convenţia a fost adoptată la data de 7 noiembrie 1962. România a aderat la această
convenţie prin Legea nr. 116/1992 (M. Of. nr. 330 din 24 decembrie 1992), cu rezerva art. 1 pct.
2, respectiv nu a acceptat posibilitatea încheierii căsătoriei prin reprezentant nici chiar în situaţii
excepţionale.
V. Regimurile matrimoniale 97
sau de alte persoane. Violenţa fizică este greu de conceput, datorită faptului că
exprimarea consimţământului se face în faţa ofiţerului de stare civilă, care verifică
existenţa şi libertatea acestuia, însă în practica judiciară regăsim nulitatea căsătoriei
determinată vicierea consimţământuiui prin constrângere morală, de exemplu. în cazul
în care consimţământul unuia dintre soţi a fost viciat prin violenţa exercitată de tatăl
acestuia151. O astfel de situaţie trebuie analizată având în vedere dispoziţiile art. 1219
NCC, care prevede că simpla temere izvorâtă din respect, fără să fi fost violenţă, nu
atrage anularea contractului. Această dispoziţie se aplică şi în cazul căsătoriei, astfel că,
pentru a exista constrângere morală, tatăl sau ascendenţii unuia dintre soţi trebuie să fi
exercitat efectiv o ameninţare cu un pericol grav şi iminent pentru viaţa, persoana,
onoarea sau bunurile soţului respectiv sau ale unor persoane apropiate (art. 1216
NCC)[6];
- trebuie să fie dat în mod public, în prezenţa a doi martori, în faţa ofiţerului de
stare civilă. Această cerinţă relativă la consimţământ se regăseşte în secţiunea
referitoare la formalităţile pentru încheierea căsătoriei, în art. 287 NCC. întrucât
consimţământul constituie în acelaşi timp o reguiă de formă şi una de fond 1'1.
Momentul în care trebuie dat consimţământul este cel al celebrării căsătoriei, nicio
promisiune sau formalitate anterioară, logodnă sau declaraţie de căsătorie neavând
valoare juridică.
Lipsa consimţământului la căsătorie ar putea apărea sub forma lipsei materiale sau
a lipsei psihice. Lipsa materială a consimţământului nu poate apărea în practică, 45 46
pentru că ar însemna încheierea unei căsătorii, chiar dacă unul sau ambii soţi nu şi-au
exprimat consimţământul, respectiv nu au răspuns sau au declarat expres că nu doresc
să se căsătorească. în ceea ce priveşte lipsa psihică a consimţământului, aceasta poate
apărea în cazul alienaţilor şi al debililor mintali, precum şi al celor lipsiţi vremelnic de
facultăţile mintale. Aceste persoane ar putea răspunde afirmativ la întrebarea ofiţerului
de stare civilă, dar consimţământul nu este valabil, pentru că aceste persoane sunt
lipsite de discernământ. Potrivit art. 276 NCC, este interzis să se căsătorească alienatul
mintal şi debilul mintal. întrucât interdicţia este absolută, aceste persoane nu se pot
căsători nici în momente de luciditate şi chiar dacă nu sunt puse sub interdicţie, pentru
că nu pot atinge scopul pentru care se încheie căsătoria, acela al întemeierii unei
familii, iar descendenţa lor este nesănătoasă.
Persoana majoră pusă sub interdicţie nu se poate căsători, întrucât nu are
discernământ, iar art. 164 NCC prevede că punerea sub interdicţie vizează persoanele
111
AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p. 22.
[2]
în această materie, noul Cod civil nu s-a inspirat din Codul civil francez care, în art. 180, a
omis intenţionat să înscrie dolul ca viciu de consimţământ, motivat de dificultatea de a distinge
între artificiile normale ce intră în arta de a seduce şi a place şi manoperele dolosive, dar şi din
dorinţa de a nu sufoca instanţele. Oricum, în practică, dacă inducerea in eroare vizează calităţile
esenţiale, anularea căsătoriei este pronunţată pe motivul vicierii consimţământului prin eroare.
Excluderea dolului dintre viciile de consimţământ la căsătorie are în Franţa o tradiţie veche,
consacrându-se chiar adagiul că „în căsătorie, înşeală cine poate'' („dans le mariage, il trompe
qui peut') - A. BENABENT , op. cit., p. 54.
;J Tnb. Suprem, s. civ., dec. nr. 1049/1976, în C.D. 1976, p. 160.
46
Trib. Suprem, s. civ., dec. nr. 2042/1976, în R.R.D. nr. 5/1977, p. 67.
Trib. jud. Cluj, col. I, dec. nr. 1246/1961, în L.P. nr. 12/1961, p. 103-104.
61
O astfel de interpretare a fost dată art. 1114 C. civ. francez, care are o redactare
asemănătoare cu cea a art. 1216 NCC.
' Pu. MALAURIE, L. AYNES, op. cit.. p. 74.
98 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
care nu se pot îngriji de interesele lor din cauza alienaţiei sau debilităţii mintale.
Noul Cod civil nu a preluat dispoziţia din art. 9 C. fam. care interzicea căsătoria
celor lipsiţi vremelnic de facultăţile mintale cât timp cât nu au discernământ, dar art.
299 NCC prevede că este anulabilă căsătoria încheiată de persoana lipsită vremelnic de
discernământ. Oricum, era evident că aceste persoane nu se pot căsători valabil,
întrucât, în acele perioade, nu au posibilitatea de a-şi manifesta un consimţământ
conştient. Se află într-o asemenea situaţie cei aflaţi în stare de ebrietate totală,
hipnoză, sugestie etc.
Lipsa intenţiei de a întemeia o familie şi încheierea căsătoriei cu alt scop decât cel
firesc nu echivalează cu lipsa sau cu vicierea consimţământului, ci atrage nulitatea
căsătoriei ca fictivă sau simulată11'.
ni
Această problemă nu este extrem de acută în ţara noastră, spre deosebire de
ţările în care imigraţia este masivă, iar căsătoriile fictive, având drept unic scop
dobândirea unei cetăţenii. sunt atât de numeroase, încât au dus la reformarea
legislaţiei şi a practicii judiciare. De exemplu, în Franţa, necesitatea împiedicării acestor
căsătorii a impus adoptarea unor măsuri legislative deosebite: prelungirea termenului
după care se obţine dreptul de rezidenţă în urma căsătoriei la 4 ani, incriminarea ca
infracţiune a faptei persoanei care se căsătoreşte în acest scop (art. L 623-1 din Codul
străinilor) şi deschiderea unui drept de opoziţie pentru Ministerul Public (art. 175-2 C.
civ. francez).
[2]
PH. MALAURIE, L. AYNES, op. cit., p. 64.
- existenţa unor motive temeinice, acestea fiind, de ceie mai multe ori, sarcina
logodnicei sau un copil din afara căsătoriei a cărei legitimare se impune.
Această căsătorie nu produce efecte patrimoniale între soţi, ci doar dreptul de a
purta numele soţului decedat. Efectele care încearcă să justifice această căsătorie se
referă la legitimarea copiilor naturali.
în ceea ce ne priveşte, considerăm că această instituţie este inacceptabilă, ea fiind
contrară scopului căsătoriei, acela de a întemeia o familie, şi oricărei reguli referitoare
la consimţământ, care trebuie să fie personal şi actual. Ea nu ar avea nicio raţiune în
conjunctura legislativă actuală din ţara noastră, care creează un statut identic pentru
copilul născut în căsătorie şi cel născut în afara căsătoriei -. De altfel, legiuitorul român,
a instituit în noul Cod civil o reglementare care ar putea soluţiona cel puţin o parte
dintre cazurile în care se impune legitimarea unui copil. Astfel, prin art. 426 s-a extins
prezumţia de paternitate şi faţă de pretinsul tată, respectiv aceasta se aplică dacă se
dovedeşte că pretinsul tată a convieţuit cu mama copilului în perioada timpului legal al
V. Regimurile matrimoniale 99
concepţiunii. Prezumţia este înlăturată dacă pretinsul tată dovedeşte că este exclus ca
el să îl fi conceput pe copil.
1j
In Franţa, regimul nu este identic, dar este comparabil, multe dintre diferenţele
de regim existente de-a lungul timpului fiind eliminate. Doctrina franceză critică
această instituţie, care nu mai există în nicio altă legislaţie, arătând că esenţa ei este
condamnabilă: „ce semnificaţie matrimonială are căsătoria cu un mort, care încetează
în momentul în care se încheie? Căsătoria este o instituţie a vieţii, nu a morţii. Este o
diferenţă esenţială între căsătoria in articulo morţiş şi căsătoria cu un mort. Oricât ar fi
de scurtă, căsătoria in extremis se face cu o persoană vie. (...) Căsătoria postumă este
fără îndoială ultima manifestare a legăturii stabilite de mult timp între legitimare şi
căsătorie
2!
(ibidem).
în literatura juridică (I.P. FILIPESCU, A.l. FILIPESCU, Tratat de dreptul familiei, ed. a 8-
a. Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2006, p. 27) se amintea despre un alt impediment la
căsătorie, şi anume „lipsa aprobării Ministerului Apărării Naţionale”. Acesta era
reglementat de dispoziţiile art. 29 lit. f) din Legea nr. 80/1995 privind statutul cadrelor
militare, prin care se statuează că este condiţionată încheierea căsătoriei unei
persoane apatride sau a uneia care nu are exclusiv cetăţenia română cu un cadru
militar în activitate de obţinerea aprobării prealabile a ministrului apărării naţionale.
Aceeaşi interdicţie era stabilită şi în ceea ce-i priveşte pe preoţii militari. în literatura
juridică a fost criticată această dispoziţie ca fiind neconstituţionalâ şi contrară
dispoziţiilor actelor normative internaţionale la care România este parte. Pentru dez-
voltări, a se vedea T. BODOAŞCĂ, Unele aspecte critice sau controversate din doctrina şi
legislaţia românească din domeniul dreptului familiei, în Dreptul nr. 3/2004, p. 107-
109. Textul legal indicat a fost abrogat prin Legea nr. 81/2007 (M. Of. nr. 236 din 5
aprilie 2007).
în concluzie, persoanele care doresc să se căsătorească trebuie să fie celibatare,
divorţate sau văduve.
Nesocotirea acestei interdicţii este sancţionată cu nulitatea absolută1 a celei de-a
doua căsătorii, atrăgând însă şi sancţiuni penale, întrucât fapta constituie infracţiunea
de bigamie (art. 303 C. pen.). Nulitatea absolută a celei de-a doua căsătorii nu este
înlăturată nici de desfacerea primei căsătorii prin divorţ, pentru că starea de persoană
căsătorită interesează la data încheierii celei de-a doua căsătorii. Ca urmare, vor fi
întrunite elementele constitutive ale infracţiunii de bigamie dacă încheierea celei de-a
doua căsătorii are loc înainte de a fi desfăcută prima căsătorie prin divorţ. Nu va exista
bigamie atunci când prima sau cea de-a doua căsătorie a fost declarată nulă, dar
pentru alt motiv decât bigamia.
în cazul în care soţul unei persoane declarate moartă s-a recăsătorit şi, după
aceasta, hotărârea declarativă de moarte este anulată, noua căsătorie rămâne valabilă,
100 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
dacă soţul celui declarat mort a fost de bună-credinţă. Prima căsătorie se consideră
desfăcută pe data încheierii noii căsătorii. Această soluţie a fost adoptată de legiuitor
prin art. 293 alin. (2) NCC tocmai pentru evitarea bigamiei. întrucât principiul
monogamiei este unul de ordine publică, impedimentul izvorât din existenţa unei că-
sătorii anterioare se impune şi străinilor care ar dori să se căsătorească pe teritoriul
ţării noastre, chiar dacă, după legea lor naţională, se admite căsătoria poligamă sau
poliandră. Cei căsătoriţi cu mai multe persoane (legea naţională permiţând aceasta în
temeiul dispoziţiilor de drept internaţional privat, statutul familial fiind reglementat de
tex patriae) nu vor fi consideraţi bigami în sensul legii române' 1.
6.2. Rudenia
43. Articolul 274 NCC interzice încheierea căsătoriei între rudele în iinie dreaptă,
precum şi între cele în linie colaterală până la al patrulea grad inclusiv.
Reglementarea unei căsătorii exogene este urmarea faptului, demonstrat ştiinţific,
că descendenţa din rude apropiate este nesănătoasă. Totodată, impedimentul are şi
raţiuni de ordin moral, fiindcă astfel de relaţii incestuoase între rudele apropiate ar
influenţa în mod negativ familia.
Interdicţia vizează rudele în linie dreaptă, care nu se pot căsători indiferent de
gradul de rudenie, şi rudele în linie colaterală până la gradul al patrulea inclusiv, adică
fraţii şi surorile, unchii sau mătuşile, pe de o parte, şi nepoţii, pe de alta, şi, de
asemenea, verii primari. Impedimentul subzistă indiferent dacă rudenia este din
căsătorie sau din afara căsătoriei. De asemenea, este indiferent dacă fraţii sunt fraţi
buni, uterini sau consangvini, căsătoria între ei nu se poate încheia.
O problemă viu discutată în doctrină a fost cea a rudeniei de fapt, nestabilită în
condiţiile prevăzute de lege. Este această legătură de sânge neevidenţiată în actul de
stare civilă al persoanei un impediment la căsătorie sau nu? într-o primă opinie, s-a
susţinut că filiaţia din afara căsătoriei nestabilită legal nu constituie impediment la
căsătorie, pentru că ofiţerul de stare civilă nu are atribuţia de a o stabili cu ocazia
celebrării căsătoriei47 48.
în opinia devenită azi majoritară, se susţine soluţia contrară, conform căreia
legătura de rudenie, chiar nestabilită legal, constituie impediment la căsătorie, cel
puţin atunci când legătura de rudenie este de notorietate şi concordă cu folosirea stării
civile a acelei persoane111. Această opinie este mult mai raţională şi conformă cu scopul
pentru care impedimentul a fost instituit. A permite o căsătorie între rude foarte
apropiate, numai pentru că această legătură nu a fost stabilită legal, ar avea consecinţe
negative asupra întregii ordini de drept, relaţiile incestuoase fiind interzise de lege, dar
şi asupra copiilor ce ar rezulta din această căsătorie. Nici faptul că opinia acordă
ofiţerului de stare civilă o competenţă mult mai extinsă decât are în mod firesc nu
reprezintă un argument împotriva acestei soluţii, pentru că orice abuz al său va fi adus
la cunoştinţa instanţei de tutelă de către părţile interesate, iar aceasta va avea ultima
decizie.
Prin excepţie, căsătoria între rudele în linie colaterală de gradul al patrulea poate fi
autorizată de instanţa de tutelă în a cărei circumscripţie îşi are domiciliul cel care cere
încuviinţarea, dacă există motive temeinice. Instanţa se va putea pronunţa pe baza
111
C.S.J., s. civ., dec. nr. 1572/1995, în B.J. 1995, Ed. Proema, Baia Mare, 1996, p. 67-71.
121
AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p. 28.
48
în sensul că rudenia din afara căsătoriei trebuie constatată regulat pentru a constitui
impediment la încheierea căsătoriei, a se vedea D. ALEXANDRESCO, Explicaţiunea teoretică şi
V. Regimurile matrimoniale 101
practică a dreptului civil român în comparaţie cu legile vechi, tom I, partea a l!-a, laşi, 1886
p. 21.
11
A se vedea C. HAMANGIU, I. ROSETTI-BĂLĂNESCU, AL. BÂICOIANU, op. cit., p. 197; I.P.
FILIPESCU, A.l. FILIPESCU, op. cit., p. 36; AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p. 28:
H., L. MAZEAUD si J. MAZEAUD, Leçons de droit civil, vol. Il, Ed. Montchrestien, Paris p. 772.
50
Ibidem.
102 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
Codul familiei, ca urmare a faptului că noul Cod civil nu a mai preluat integral art. 27 C.
fam. care prevedea că „La încheierea căsătoriei, viitorii soţi vor declara, în faţa
delegatului de stare civilă, numele pe care s-au învoit să-l poarte în căsătorie”.
Publicitatea declaraţiei de căsătorie este o cerinţă de formă pentru încălcarea
căreia Codul civil nu mai prevede sancţiunea nulităţii absolute a căsătoriei, aşa cum
prevedea art. 19 C. fam. Condiţia publicităţii şi cea a solemnităţii căsătoriei sunt înde-
plinite dacă sunt respectate cerinţele din art. 287 NCC referitor la consimţământul dat
de către cei doi soţi personal, în mod public şi în prezenţa a doi martori şi a ofiţerului
de stare civilă. Neîndeplinirea dispoziţiilor legale referitoare la afişarea declaraţiei de
căsătorie va fi sancţionată numai cu sancţiuni disciplinare pentru funcţionarul vinovat,
iar căsătoria va rămâne valabilă. Evident că, dacă neafişarea declaraţiei a fost făcută la
instigarea unuia sau a ambilor soţi, cu scopul de a evita o opoziţie întemeiată, căsătoria
poate fi sancţionată cu nulitatea absolută sau relativă, în funcţie de dispoziţia legală
încălcată.
Publicitatea declaraţiei de căsătorie se realizează cu maximă celeritate 111, ofiţerul
de stare civilă fiind obligat ca, în aceeaşi zi cu primirea declaraţiei de căsătorie, să
dispună publicarea ei. Afişarea se va face doar în localitatea în care are loc căsătoria,
dacă ambii soţi locuiesc în raza acesteia, în ambele localităţi, dacă soţii au domicilii sau
reşedinţe diferite, dar căsătoria se încheie în una dintre acestea, şi în trei localităţi, în
cazul prevăzut de art. 279 alin. (2) NCC, în care soţii au domiciliul în localităţi diferite,
iar căsătoria se încheie, cu aprobarea primarului, în altă localitate.
7.2. Comunicarea stării de sănătate
48. Obligaţia viitorilor soţi de a-şi comunica reciproc starea de sănătate a fost
instituită în scopul protecţiei soţilor, dar există şi raţiuni de ordine publică, medicale
sau eugenice, care impun prevenirea transmiterii şi răspândirii anumitor maladii. O
persoană bolnavă, cu puţine excepţii prevăzute expres de lege (alienaţia şi debilitatea
mintală), se poate căsători, dar legiuitorul a dorit ca celălalt soţ să fie informat şi să
poată aprecia în cunoştinţă de cauză dacă doreşte să încheie căsătoria în aceste
condiţii sau nu.
106 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
IJ 1
Dispoziţia este asemănătoare cu cea cuprinsă in art. 13 C. fam., diferenţa fiind aceea că
noul Cod prevede şi obligativitatea afişării declaraţiei pe pagina de internet a primăriilor
implicate.
52
C.S.J.. s. civ., dec. nr. 324/1990. în V. BOGDĂNESCU ş.a., Probleme de drept din deciziile
Curţii Supreme de'Justiţie (1990-1992), Ed. Orizonturi, Bucureşti, 1993, p. 161.
(3!
AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p. 23.
[4]
M. Of. nr. 372 din 28 aprilie 2006.
V. Regimurile matrimoniale 107
la căsătorie în mod public, în prezenţa a doi martori, în faţa ofiţerului de stare civilă. Cu
toate acestea, în cazurile prevăzute de lege, ofiţerul de stare civilă poate celebra
căsătoria şi în afara sediului serviciului de stare civilă, cu respectarea celorlalte condiţii
legale. încheierea căsătoriei în afara sediului primăriei este deci o situaţie de excepţie,
permisă numai în cazurile prevăzute de lege.
Articolul 24 din Legea nr. 119/1996 cu privire la actele de stare civilă prevede o
astfel de situaţie în care căsătoria se va putea încheia şi în afara sediului autorităţii
administraţiei locale, aceea în care, pentru motive temeinice, unul dintre viitorii soţi se
află în imposibilitatea de a se prezenta. Pentru ca ofiţerul de stare civilă să se deplaseze
şi să încheie o căsătorie în afara sediului primăriei, este nevoie de aprobarea
primarului.
O altă situaţie de excepţie este cea prevăzută de art. 7 din Legea nr. 119/1996
privitoare la actele de stare civilă, care se referă la cazul în care viitorii soţi au cetăţenie
română, iar căsătoria lor se poate încheia şi la bordul unei nave sub pavilion românesc
aflate într-o călătorie în afara graniţelor ţării. în acest caz, comandantul navei poate
acorda, pentru motive temeinice, dispensa de termen şi încheia căsătoria. La sosirea în
ţară, comandantul este obligat să trimită o copie certificată de pe înregistrarea făcută,
prin căpitănia portului de înscriere a navei, organului local al administraţiei publice
competent, respectiv cel al sectorului 1 Bucureşti.
Căsătoria nu se poate încheia la bordul unei aeronave, întrucât orice fel de călătorie
cu acest mijloc de transport durează puţin, iar încheierea căsătoriei în aceste condiţii
nu îşi găseşte justificarea celerităţii.
7.5. Competenţa ofiţerului de stare civilă
51. Competenţa materială a încheierii căsătoriei aparţine ofiţerului de stare civilă,
iar competenţa personală şi teritorială se suprapun, revenind, ca regulă, ofiţerului de
stare civilă în a cărei rază teritorială domiciliază sau îşi au reşedinţa viitorii soţi.
Căsătoria încheiată de o persoană care nu are caiitatea de ofiţer de stare civilă este
lovită de nulitate, întrucât se încalcă normele de competenţă materială care sunt de
ordine publică. Cu toate acestea, actele de stare civilă întocmite de o persoană care a
exercitat în mod public atribuţiile de ofiţer de stare civilă, cu respectarea prevederilor
legale, sunt valabile, chiar dacă acea persoană nu avea această calitate, în afară de
cazul în care beneficiarii acestor acte au cunoscut, în momentul întocmirii lor, lipsa
acestei calităţi. Dispoziţia amintită este cuprinsă în art. 102 NCC şi reprezintă o
aplicaţiune a principiului error communis facit ius, astfel că, pentru a fi incidenţă, este
necesar ca modul în care acea persoană a exercitat atribuţiile de stare civilă să creeze
convingerea generală că acea persoană are calitatea de ofiţer de stare civilă.
în doctrina creată sub incidenţa Codului familiei s-a arătat că încălcarea normelor
de competenţă personală sau teritorială referitoare la încheierea căsătoriei nu atrage
nulitatea căsătoriei111. Aceste opinii îşi păstrează actualitatea şi după intrarea în vigoare
a noului Cod civil, cu atât mai mult cu cât acesta, în art. 279 alin. (2), prevede
posibilitatea încheierii căsătoriei de către un ofiţer de stare civilă de la o altă primărie
decât cea în a cărei rază teritorială domiciliază sau îşi au reşedinţa viitorii soţi. Sigura
condiţie este obţinerea aprobării primarului din localitatea în care se va încheia
căsătoria. Ca urmare, o căsătorie încheiată în altă localitate decât cea stabilită potrivit
normelor de competenţă teritorială expuse va fi valabilă, însă ofiţerului de stare civilă
care a încheiat căsătoria i se pot aplica sancţiuni disciplinare dacă nu a obţinut
aprobarea primarului în acest sens.
108 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
ni
I.P. FILIPESCU ş.a , op. cit., p. 42.
[2]
în doctrină s-au formulat definiţii asemănătoare: „Opoziţia la căsătorie este actul prin care o
V. Regimurile matrimoniale 109
persoană aduce la cunoştinţa ofiţerului de stare civilă existenţa unei împrejurări de fapt sau de drept
care nu permite încheierea căsătoriei” (I.P. FILIPESCU ş.a., op. cit., p. 42); „Opoziţia sau opunerea la
căsătorie este (...) actul prin care o persoană aduce la cunoştinţa ofiţerului de stare civilă existenţa
unei împrejurări care constituie impediment la căsătorie sau neîndeplinirea unei condiţii de fond p entru
încheierea valabilă a căsătoriei” (AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p. 33).
54
în doctrina veche s-a arătat, nu fără temei, că ofiţerul de stare civilă nu este obligat să ia în
seamă opoziţia neregulată şi acesta nu va avea nicio culpă dacă va încheia căsătoria. întrucât, prin
arătarea amănunţită a formelor opoziţiei, legiuitorul a avut în vedere să înlesnească celebrarea
căsătoriei (C. HAMANGIU, I. ROSETTI-BĂLĂNESCU, AL. BĂICOIANU, op. cit., voi. I, p. 203).
110 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
nulitate absolută a căsătoriei [art. 293 alin. (1) NCC], întrucât prin intermediul acestora
se realizează publicitatea şi solemnitatea căsătoriei 121. Aceste condiţii de formă au rolul
de a asigura încheierea căsătoriei doar dacă sunt respectate toate condiţiile de fond. 55
Solemnitatea căsătoriei este asigurată prin prezenţa viitorilor soţi în faţa ofiţerului
de stare civilă, împreună cu doi martori, la data stabilită, la sediul autorităţii com-
petente, prin exprimarea simultană a consimţământului la căsătorie şi prin declararea
încheierii căsătoriei de către ofiţerul de stare civilă după ce constată îndeplinirea
tuturor condiţiilor pentru încheierea valabilă a acesteia (în completarea dispoziţiilor
analizate, este necesar să fie avut în vedere şi art. 28 din Legea nr. 119/1996).
Publicitatea căsătoriei este prevăzută distinct de solemnitate şi presupune ca
accesul publicului în locul încheierii căsătoriei să fie liber, chiar dacă nu este prezentă
nicio persoană în afara celor implicate.
Şi în cazurile prevăzute de lege în care ofiţerul de stare civilă poate celebra căsă-
toria în afara sediului serviciului de stare civilă este necesară respectarea condiţiilor
privind solemnitatea şi publicitatea. în acest sens, este important ca ofiţerul de stare
civilă care oficiază căsătoria să se asigure că s-au creat condiţii pentru accesul
publicului, chiar dacă nu sunt prezente alte persoane în afara viitorilor soţi şi a celor doi
martori. Tot pentru ca actul căsătoriei să nu fie afectat de clandestinitate, se impune ca
încheierea căsătoriei în afara sediului primăriei să se facă numai dacă, aşa cum prevede
art. 24 din Legea nr. 119/1996, din motive temeinice, unul dintre soţi se află în
imposibilitate de a se prezenta. Această imposibilitate trebuie înţeleasă în sens
obiectiv, deci trebuie să fie determinată de o boală gravă, vârstă foarte înaintată sau,
eventual, de executarea unei pedepse privative de libertate de către unul sau ambii
soţi.
Persoanele care aparţin minorităţilor naţionale pot solicita celebrarea căsătoriei în
limba lor maternă, cu condiţia ca ofiţerul de stare civilă sau cel care oficiază căsătoria
să cunoască această limbă. Această dispoziţie cuprinsă în alin. (3) al art. 287 NCC a fost
instituită în scopul asigurării dreptului cetăţenilor români ce aparţin minorităţilor
naţionale la respectarea identităţii etnice, culturale şi lingvistice, drept consacrat prin
Constituţia României, in cazul în care ofiţerul de stare civilă nu cunoaşte iimba viitorilor
soţi, iar aceştia nu cunosc limba română, se va apela la serviciile unui interpret.
7.9. Martorii la căsătorie
55. Instituţia martorilor la încheierea căsătoriei are tradiţie în dreptul nostru, ea
fiind consacrată prin art. 61 C. civ. 1864. Tradiţia a fost întreruptă la data adoptării
Codului familiei, care nu cuprindea această cerinţă, şi a fost reluată în anul 1999, în
urma unei modificări aduse acestui act normativ51. Potrivit legislaţiei actuale, la cele-
brarea căsătoriei este obligatorie prezenţa a doi martori. Martorii atestă faptul că soţii
şi-au exprimat consimţământul potrivit art. 287 NCC, adică personal şi în mod public, în
faţa ofiţerului de stare civilă.
55
Codul civil francez, prin art. 172-179, reglementează dreptul de opoziţie la căsătorie,
limitând cercul persoanelor care o pot formula la ascendenţi, Ministerul Public, soţul nedivorţat al
unuia dintre soţi în caz de bigamie, anumite rude colaterale în grad apropiat şi tutore. De
asemenea, art. 179 prevede expres posibilitatea condamnării la daune-interese a autorului unei
opoziţii respinse. Limitarea cercului persoanelor care pot face opoziţie la ascendenţi, colaterali şi
tutore se regăsea şi în art. 157 C. civ anterior.
‘2l Solemnitatea şi publicitatea căsătoriei sunt condiţii de formă pentru încheierea căsătoriei,
iar lipsa lor atrage nulitatea căsătoriei.
V. Regimurile matrimoniale 111
Nu pot fi martori la încheierea căsătoriei incapabilii, precum şi cei care, din cauza
unei deficienţe psihice sau fizice, nu sunt apţi să ateste consimţământul exprimat.
1j
Necesitatea prezenţei martorilor la încheierea căsătoriei a fost semnalată în
literatura de specialitate anterior modificărilor intervenite în Codul familiei (a se vedea
C.L. POPESCU, Instituţia martorilor la încheierea căsătoriei, în Dreptul nr. 11/1996, p. 51-
56), urmărindu-se alinierea legislaţiei naţionale la Recomandarea privind
consimţământul la căsătorie, vârsta minimă pentru căsătorie şi înregistrarea
căsătoriilor, adoptată prin Rezoluţia nr. 2018 (XX) din 1 noiembrie 1965 a Adunării
Generale a ONU.
Sunt incapabili cei lipsiţi de capacitate de exerciţiu, adică minorul care nu a împlinit 14
ani şi interzisul judecătoresc. Dacă ofiţerul de stare civilă are dubii asupra stării psihice
a persoanei care are calitatea de martor, poate solicita soţilor să înlocuiască martorul
respectiv sau să refuze încheierea căsătoriei.
Martorii pot fi şi rude sau afini, indiferent de grad, cu oricare dintre viitorii soţi.
7.10. Momentul încheierii căsătoriei
56. Momentul încheierii căsătoriei este acela în care ofiţerul de stare civilă ia
consimţământul fiecăruia dintre viitorii soţi şi îi declară căsătoriţi. înregistrarea
căsătoriei constituie numai un mijloc de probă (nefiind o condiţie cerută ad validitate
m).
7.11. Formalităţi ulterioare încheierii căsătoriei
57. Condiţiile izvorâte din caracterul solemn al căsătoriei se continuă şi dincolo de
momentul încheierii căsătoriei, cu o serie de formalităţi care constau în întocmirea
actului de căsătorie în registrul de stare civilă şi semnarea lui de către cei doi soţi, de
cei doi martori şi de ofiţerul de stare civilă. întocmirea actului de căsătorie se face de
îndată de către ofiţerul de stare civilă, care eliberează soţilor şi certificatul de căsătorie.
înregistrarea nu este o condiţie de validitate a căsătoriei, ci are un scop multiplu: este
mijlocul de dovadă a căsătoriei, forma socială de recunoaştere a acesteia, mijlocul de
evidenţă statistică cu privire la starea civilă a populaţiei l1J şi realizează publicitatea
convenţiei matrimoniale. Prin solemnitatea căsătoriei se preconstituie un mijloc de
probă privilegiat, înscrisul constatator al căsătoriei, care are statut de înscris autentic.
Neînregistrarea căsătoriei în registrele de stare civilă sau nesemnarea actului^ 21 nu
atrage nulitatea acesteia. Căsătoria a fost valabil încheiată prin luarea consimţă-
mântului soţului şi declaraţia ofiţerului de stare civilă că sunt căsătoriţi, iar acful de
stare civilă poate fi întocmit ulterior, în condiţiile art. 53 din Legea nr. 119/1996, culpa
aparţinând funcţionarului competent.
Ofiţerul de stare civilă face menţiune pe actul de căsătorie despre regimul matri-
monial ales. El are obligaţia ca, din oficiu şi de îndată, să comunice la registrul prevăzut
ia art. 334 alin. (1), adică la Registrul naţional notarial ai regimurilor matrimoniale,
precum şi, după caz, notarului public care a autentificat convenţia matrimonială o
copie de pe actul de căsătorie. Această dispoziţie are rol de protecţie a terţilor care
intră în relaţii contractuale cu soţii şi ar putea fi prejudiciaţi în cazul existenţei regimului
separaţiei de bunuri sau a unor clauze speciale din regimul comunităţii convenţionale.
7.12. Dovada căsătoriei
58. Căsătoria este un act de stare civilă, astfel că dovada sa se face, aşa cum
112 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
prevede art. 99 NCC, cu actul întocmit potrivit legii în registrele de stare civilă, precum
şi prin certificatele de stare civilă eliberate pe baza acestora. în cazul în care actul de
stare civilă nu s-a întocmit din vina ofiţerului de stare civilă, deşi registrele au 56 57
existat, actul se poate întocmi ulterior în baza art. 53 din Legea nr. 119/1996, iar dacă
registrul a fost pierdut sau distrus, se va face reconstituirea actului de căsătorie, potrivit
dispoziţiilor art. 52 din Legea nr. 119/1996. Aceeaşi procedură este incidenţă în cazul în
care actul a fost întocmit în străinătate şi nu poate fi procurat.
Starea civilă poate fi dovedită înaintea instanţei judecătoreşti prin orice mijloace de
probă (art. 103 NCC) dacă:
a) nu au existat registre de stare civilă;
b) registrele de stare civilă s-au pierdut sau au fost distruse în tot sau în parte;
c) nu este posibilă procurarea din străinătate a certificatului de stare civilă sau a
extrasului de pe actul de stare civilă;
d) întocmirea actului de stare civilă a fost omisă sau, după caz, refuzată.
în concluzie, proba căsătoriei se face numai prin certificatul de căsătorie, atunci
când se urmăresc efecte de stare civilă. Potrivit legii, atunci când dovada căsătoriei este
necesară pentru întocmirea ulterioară sau reconstituirea actului de stare civilă, ea se
poate realiza prin orice mijloc de probă. în practica judiciară s-a susţinut că se poate
folosi orice mijloc de probă şi în situaţia în care se urmăresc alte scopuri decât cele de
stare civilă, caz în care căsătoria este considerată un simplu fapt juridic. Aşa fiind, în
materie de moştenire, fostul Tribunal Suprem a stabilit că instanţa poate „(...)
încuviinţa şi alte probe pentru stabilirea raportului de rudenie, dacă partea trebuie să
dovedească naşteri sau căsătorii vechi sau întâmplate în localităţi necunoscute ori
îndepărtate sau când, pentru obţinerea lor, ar întâmpina alte piedici, găsite întemeiate,
cu condiţia ca aceste probe să nu fie contrare certificatelor de căsătorie prezentate”'11.
m
AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU. op. cit., p. 35.
57
1.P. FILIPESCU ş.a., op. cit., p, 47.
V. Regimurile matrimoniale 113
5.3. Limitarea mandatului prezumat. Actele de dispoziţie care pun în pericol grav
interesele familiei
103. în situaţii excepţionale, de criză, un soţ poate să paralizeze actele prin care
celălalt soţ pune în pericol grav interesele familiei. Soluţia în aceste situaţii este
acţiunea introdusă la instanţa de tutelă, acţiune pentru admisibilitatea căreia trebuie
îndeplinite cumulativ următoarele condiţii:
- să existe unul sau mai multe acte încheiate deja de soţul pârât:
- actul sau actele încheiate să pună în pericol grav interesele familiei, cum ar fi
pierderea locuinţei familiei, înstrăinarea unor bunuri din patrimoniul comun al soţilor
coroborată cu risipirea sumelor obţinute din înstrăinare etc. Pericolul trebuie să fie de
o gravitate deosebită pentru a justifica această măsură excepţională.
Dacă instanţa constată că acţiunea este admisibilă şi întemeiată, o va admite şi va
stabili ca dreptul de a dispune de anumite bunuri să poată fi exercitat numai cu
consimţământul expres al soţului reclamant. Măsura se ia pe o durată determinată,
care va fi prevăzută în hotărârea judecătorească. Durata iniţială poate fi prelungită,
fără însă a se depăşi în total 2 ani. Hotărârea de încuviinţare a măsurii se comunică în
vederea efectuării formalităţilor de publicitate imobiliară sau mobiliară, după caz.
Actele încheiate cu nerespectarea hotărârii judecătoreşti sunt lovite de nulitate
relativă. Dreptul la acţiune se prescrie în termen de un an, care începe să curgă de la
data când soţul vătămat a luat cunoştinţă pe orice cale de existenţa actului. Termenul
de 1 an este un termen special de prescripţie, mai scurt decât cel din dreptul comun, şi
care are ca scop protejarea intereselor terţilor cu care soţul pârât a contractat.
Instanţa de tutelă trebuie să indice în hotărârea sa perioada, actele şi bunurile
pentru care va fi necesar consimţământul expres al ambilor soţi, iar sancţiunea
aplicabilă actelor încheiate cu nerespectarea hotărârii judecătoreşti este nulitatea
relativă.
58
AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p. 89.
114 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
care se vor desfăşura între ei în cursul căsătoriei”121. Definiţia a fost criticată, pentru că
nu arată care sunt părţile convenţiei matrimoniale şi pentru că formularea „raporturi
patrimoniale esenţiale” este prea generală şi echivocă, fiind preferabilă referirea
expresă la regimul matrimonial care constituie obiectul convenţiei matrimoniale131.
O altă definiţie arată că este „actul convenţional prin care viitorii soţi, uzând de
libertatea conferită de legiuitor, îşi stabilesc regimul matrimonial propriu sau îşi mo-
difică, în timpul căsătoriei, regimul matrimonial sub care s-au căsătorit”141. Acestei de-
finiţii, care cuprinde şi posibilitatea conferită soţilor de a modifica în timpul căsătoriei
regimul matrimonial aplicabil, i s-ar putea reproşa că se referă la stabilirea de către
părţi a regimului matrimonial propriu, deşi, în realitate, opţiunea părţilor este limitată
la cele trei variante oferite de legiuitor.
în fine, printr-o altă definiţie, convenţia matrimonială este considerată a fi „actul
prin care viitorii soţi stabilesc regimul matrimonial aplicabil în principiu pentru toată
durata căsătoriei”59 60. Această definiţie corespundea cerinţelor logicii juridice în
perioada în care era consacrat principiul imutabilităţii convenţiei matrimoniale, de lege
lata referirea la toată durata căsătoriei nemaifiind posibilă.
Dreptul roman nu a cunoscut această formă a actului juridic, regimul matrimonial
era doar legal, soţii neputând încheia convenţii în acest sens. Practic, în dreptul roman
nici nu exista un regim matrimonial propriu-zis, pentru că în cazul căsătoriei cum mânu
averea soţiei se contopea cu cea a bărbatului, iar în căsătoria sine mânu cele două
patrimonii rămâneau distincte. Chiar şi regimul dotai cunoscut de dreptul roman nu era
un regim convenţional, ci unul legal. Dreptul francez vechi impunea, de asemenea,
soţilor un regim matrimonial legal, despre convenţii încheiate de soţi referitor la
bunurile dobândite în timpul căsătoriei se vorbeşte abia la sfârşitul secolului al Vl-lea,
începutul secolului al Vll-lea161. După apariţia obiceiului de a deroga prin convenţie de
la regimul legal, convenţia matrimonială a cunoscut o relativă dezvoltare, fiind preluată
şi în vechiul Cod civil român, care consacra libertatea convenţiilor
111
Denumirea este preluată din vechiul Cod civil, în care se regăsea şi noţiunea de „con-
venţie de maritagiu”. în dreptul francez, elveţian şi cel al regiunii Québec se utilizează termenul
de „contract de căsătorie”, toate noţiunile fiind sinonime.
[2!
P. VASILESCU, op. cit., p. 203.
131
M. AVRAM, C. NICOLESCU, op. cit., p. 66.
141
C.M. CRĂCIUNESCU, Regimuri matrimoniale, Ed. AII Beck, Bucureşti, 2000, p. 11.
60
M. AVRAM, C. NICOLESCU, op. cit., p. 66. Această definiţie este, aşa cum se arată în lucra-
rea citată, o definiţie clasică preluată din doctrina română veche şi din cea franceză (nota 1).
[6]
C. HAMANGIU, !. ROSETTI-BĂLÂNESCU, AL BÂICOIANU, op. cit., vol. III, p. 4.
V. Regimurile matrimoniale 115
ni
M.B. CANTACUZINO, op. cit., p. 697.
116 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
f) durata pentru care se încheie convenţia este, în principiu, durata căsătoriei, insă,
având în vedere că legiuitorul nu a mai consacrat principiul imuabilităţii convenţiilor
matrimoniale, soţii pot să o modifice sau să renunţe la efectele acesteia oricând, atât
înainte de încheierea căsătoriei, cât şi în timpul acesteia;
g) convenţia matrimonială are caracter facultativ şi subsidiar, în sensul că nu există
o obligaţie, ci un drept al soţilor de a încheia astfel de contracte. în căzui în care
convenţia nu se încheie, soţii sunt supuşi, prin efectul legii, regimului comunităţii
legale.
61
Adoptat prin Legea nr. 134/2010 (republicată în M. Of. nr. 545 din 3 august 2012), care va
intra în vigoare la 1 februarie 2013, potrivit art. 81 alin. (1) din Legea nr. 76/2012, astfel cum a
fost modificat prin O.U.G. nr. 44/2012.
[2!
în acelaşi sens, C. HAMANGIU, I. ROSETTI-BĂLĂNESCU, AL. BĂICOIANU, op. cit., voi. III, p. 32; M.
AVRAM, C. NICOLESCU, op. cit., p. 84. în literatura juridică s-a exprimat şi opinia potrivit căreia
cazurile de anulare a convenţiei matrimoniale trebuie să se suprapună cu cele referitoare la
căsătorie (D. ALEXANDRESCO, Explicaţiunea teoretică şi practică a dreptului civil român, voi. VIII,
Atelierele Grafice Socec & Co., Bucureşti, 1916, p. 63-67).
118 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
dispoziţiile care reglementează fiecare regim juridic. în primul rând, masa bunurilor
comune se regăseşte numai în regimurile comunitare, iar doctrina română şi străină
sunt unanime în a aprecia că preciputul este o clauză care poate fi utilizată numai în
acest tip de regim11’. Or, în regimul comunităţii legale şi convenţionale, toate bunurile
comune sunt devălmaşe, bunurile aflate în coproprietate având natură juridică diferită:
cota-parte ce revine fiecărui soţ este bun propriu. în aceste condiţii, referirea
legiuitorului la bunurile aflate în coproprietate este eronată sau cel puţin inutilă, fără
aplicare practică. Referitor la obiectul clauzei, mai trebuie subliniat că bunurile se
preiau gratuit, deci fără plată, şi înainte de partajul moştenirii, pentru a nu exista riscul
includerii lor în loturile altor moştenitori ai soţului decedat.
O altă critică ce s-ar putea aduce reglementării legale a preciputului este am-
plasarea sa într-o subsecţiune ce cuprinde dispoziţii generale, deşi el nu este aplicabil
în regimul separaţiei, ci doar în cele comunitare. Singura explicaţie ar fi că legiuitorul a
dorit prin aceasta să arate că soţii pot să îşi acorde acest beneficiu şi în cazul în care
sunt supuşi regimului comunităţii legale, în caz contrar ar fi fost suficient să se refere la
preciput ca la o clauză din regimul comunităţii convenţionale.
în cadrul unei convenţii matrimoniale se poate institui acest beneficiu numai în
favoarea unuia dintre soţi sau reciproc, în beneficiul fiecăruia dintre ei. Numai soţii pot
fi beneficiarii preciputului, pentru că acesta este un avantaj gratuit şi deci cu caracter
intuitu personae, pe care soţii înţeleg să şi-l creeze în faţa altor moştenitori.
Clauza de preciput nu este supusă raportului donaţiilor, ci numai reducţiunii, în
condiţiile art. 1096 alin. (1) şi (2) NCC. Prin această dispoziţie, clauzei preciputare i se
trasează natura juridică: ea este o liberalitate care împrumută trăsăturile legatului, şi
nu pe cele ale donaţiei. Preciputul se aseamănă cu legatul prin aceea că produce efecte
numai la decesul dispunătorului şi prin interdicţia de a afecta drepturile moştenitorilor
rezervatari. Scopul reducţiunii legatelor, toate deodată şi proporţional, aşa cum
prevede art. 1096 alin. (1) şi (2), este protejarea moştenitorilor rezervatari care, în
afară de soţul supravieţuitor, sunt descendenţii, iar în lipsa lor, părinţii defunctului. Ca
urmare, atunci când prin instituirea preciputului soţul dispunător a depăşit cotitatea
disponibilă ordinară sau pe cea specială, clauza devine ineficace, în tot sau în parte, în
măsura încălcării drepturilor moştenitorilor rezervatari.
Clauza de preciput nu aduce nicio atingere dreptului creditorilor comuni de a
urmări, chiar înainte de încetarea comunităţii, bunurile ce fac obiectul clauzei. Din text
se mai desprind următoarele concluzii:
[1]
M. AVRAM, C. NICOLESCU, op. cit.. 314: PH. MALAURIE, L. AYNES, op. cit., p. 326.
120 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
- creditorii comuni pot urmări aceste bunuri înainte de încetarea comunităţii şi, cu
atât mai mult, după încetarea ei, când se procedează la lichidare şi partaj;
- textul se referă doar la creditorii comuni. Creditorii personali ai unui soţ nu ar
putea urmări aceste bunuri, întrucât ei sunt obligaţi să urmărească mai întâi bunurile
proprii ale soţului debitor, iar dacă acestea sunt insuficiente, să ceară partajul, or, prin
încetarea comunităţii în timpul vieţii soţilor, preciputul devine caduc;
- bunurile ce fac obiectul preciputului nu sunt indisponibilizate şi nici nu devin
insesizabile pe durata căsătoriei;
- scopul dispoziţiei este protejarea intereselor creditorilor, mai ales că soţii pot să
încheie o convenţie matrimonială cu clauză preciputară şi în timpul căsătoriei, deci ar
putea frauda interesele creditorilor comuni.
111. Clauza de preciput devine caducă atunci când comunitatea încetează în timpul
vieţii soţilor111, când soţul beneficiar a decedat înaintea soţului dispunător ori când
aceştia au decedat în acelaşi timp sau când bunurile care au făcut obiectul ei au fost
vândute la cererea creditorilor comuni.
încetarea comunităţii în timpul vieţii soţilor are loc la desfacerea sau desfiinţarea
căsătoriei, chiar şi dacă este o căsătorie putativă, aşa cum prevede art. 319 NCC. De
asemenea, comunitatea încetează şi în cazul în care soţii, în timpul căsătoriei, modifică
regimul matrimonial ales iniţial, schimbându-l cu regimul separaţiei de bunuri. In
schimb, comunitatea nu încetează în cazul în care soţii îşi împart bunurile comune în
timpul căsătoriei, în tot sau în parte, în condiţiile art. 358 NCC.
Caducitatea intervine şi atunci când soţul beneficiar a decedat înaintea soţului
dispunător, aceasta fiind o cauză specifică de caducitate a legatelor, dar şi în cazul când
soţii au decedat în acelaşi timp. Ultima ipoteză presupune că ne aflăm în cazul
comorienţilor sau codecedaţilor, caducitatea preciputului fiind urmarea firească a
faptului că nu există soţ supravieţuitor care să culeagă acest beneficiu.
Dacă bunurile care au făcut obiectul clauzei preciputare au fost vândute la cererea
creditorilor comuni, clauza este de asemenea caducă, întrucât bunul sau bunurile au
ieşit din patrimoniul soţilor, iar la încetarea comunităţii ca urmare a încetării căsătoriei
executarea clauzei nu mai este posibilă.
112. Executarea clauzei de preciput se face în natură sau, dacă acest lucru nu este
posibil, prin echivalent. Dispoziţia trebuie completată cu cea din art. 367 lit. d), care
prevede că, în cazul în care soţii aleg regimul comunităţii convenţionale, obiectul
convenţiei matrimoniale poate fi şi includerea clauzei de preciput. în acest caz,
executarea clauzei de preciput se face în natură sau, dacă acest lucru nu este posibil,
prin echivalent, din valoarea activului net al comunităţii. Deşi referirea la activul net al
comunităţii este făcută numai în cazul regimului comunităţii convenţionale, ea trebuie
înţeleasă ca referindu-se şi la situaţia în care soţii sunt supuşi comunităţii legale,
întrucât aceeaşi raţiune a protejării creditorilor comuni există în ambele cazuri, deci nu
există justificarea unei reglementări diferite.
[!
în dreptul francez, beneficiul preciputului subzistă încetării comunităţii dacă soţul
dispunător îşi manifestă această opţiune în faţa judecătorului la momentul pronunţării
divorţului. Soţul beneficiar poate cere dispunătorului o garanţie în vederea executării
dreptului său (art. 1518 raportat la art. 265 C. civ. francez).
V. Regimurile matrimoniale 121
1
- * în practica notarială franceză, soţul sau soţii care contractează cu un terţ declară în
cuprinsul actului respectiv regimul matrimonial sub care sunt căsătoriţi sau dacă au încheiat un
contract de căsătorie, ceea ce face ca lipsa formelor de publicitate să nu mai fie relevante. De
aceea, în doctrină s-a arătat că nu este vorba despre o sancţiune a lipsei de formalism, ci a relei-
credinţe (PH. MALAURIE, L. AYNES, op. cit., p. 91).
63
Aceasta, în condiţiile în care în dreptul francez, care cunoaşte doar formalitatea generală
a menţionării contractului pe marginea actului de căsătorie şi cea specială a înscrierii în registrul
comerţului pentru comercianţi, se apreciază că importanţa publicităţii este din ce în ce mai
scăzută (pentru că un procent mic al cuplurilor căsătorite încheie un contract de căsătorie - 12%
în 1972 - şi datorită practicii notariale de a indica în orice act juridic al soţilor dacă au încheiat
contract de căsătorie) - PH. MALAURIE, L. AYNES, op. cit., p. 86 şi 90.
!3i
în acelaşi sens, a se vedea M. AVRAM, C. NICOLESCU, op. cit., p. 108.
V. Regimurile matrimoniale 123
Deşi textul legal se referă doar la modificarea înainte de căsătorie, convenţia poate
fi modificată şi după căsătorie, iar în sprijinul acestei soluţii arătăm că:
- art. 369 NCC prevede posibilitatea modificării convenţionale a regimului ma-
trimonial şi după încheierea căsătoriei, or. aceasta nu se poate face decât prin
convenţie matrimonială;
întrucât în timpul căsătoriei se poate modifica regimul matrimonial, a fortiori
ratione, se va putea modifica doar contractul de căsătorie, fără alegerea altui regim
matrimonial.
Motivul pentru care iegiuitorul a prevăzut distinct modificarea convenţiei matri-
moniale de modificarea regimului este acela că între cele două există deosebiri
esenţiale'13. In primul rând, înainte de încheierea căsătoriei nu există încă un regim
matrimonial, ci doar o convenţie matrimonială, aceasta urmând a fi modificată.
Efectele convenţiei matrimoniale, adică naşterea regimului matrimonial, au loc numai
după încheierea căsătoriei faţă de care convenţia este accesorie.
în al doilea rând, modificarea convenţiei matrimoniale înainte de încheierea căsă-
toriei are loc, în condiţiile art. 330, cu consimţământul tuturor părţilor care au par-
ticipat ia încheierea convenţiei iniţiale. în schimb, modificarea regimului matrimonial în
timpul căsătoriei presupune numai acordul soţilor, pentru că numai lor le este aplicabil
acest regim. Formalităţile de publicitate trebuie îndeplinite în ambele cazuri.
6.9. încheierea convenţiei matrimoniale de către minor
116. Datorită caracterului accesoriu pe care convenţia matrimonială îl are faţă de
actul juridic al căsătoriei, încheierea sau modificarea acestei convenţii de către un
minor care a împlinit 16 ani este supusă aceloraşi condiţii suplimentare ca şi căsătoria.
Ca urmare, pe lângă condiţiile de fond şi de formă pe care le-am enunţat anterior121,
încheierea sau modificarea unei convenţii matrimoniale de către minor trebuie
încuviinţată de ocrotitorul său lega! şi autorizată de instanţa de tutelă.
Reprezentanţii legali ai copilului sunt părinţii sau tutorele său. Dacă ambii părinţi ai
minorului sunt în viaţă, chiar dacă nu sunt sau nu mai sunt căsătoriţi, este necesar
consimţământul ambilor, pentru că art. 503 prevede exercitarea împreună şi în mod
egal a autorităţii părinteşti. Părintele decăzut din exerciţiul drepturilor părinteşti nu
mai are dreptul de a consimţi la căsătoria copilului sau minor, cu excepţia situaţiei în
care s-a pronunţat decăderea parţială, în condiţiile art. 509 alin. (2) NCC. Dacă unul
dintre părinţi este decedat sau se află în imposibilitatea de a-şi exprima voinţa,
[11
M. AVRAM, C. NICOLESCU, op. cit., p.
352. [21 A se vedea supra. pct. 6.2.
încuviinţarea celuilalt părinte este suficientă. Dreptul părinţilor de a încuviinţa în-
cheierea unei convenţii matrimoniale de către copiii lor minori nu poate fi exercitat
abuziv, astfel că, dacă aceştia refuză să acorde încuviinţarea, persoana interesată poate
suplini sau înlătura acest refuz prin intermediul instanţei de tutelă, care hotărăşte
asupra acestei divergenţe având în vedere interesul superior al copilului.
în cazul în care la divorţ instanţa hotărăşte, pentru motive întemeiate, ca auto-
ritatea părintească să fie exercitată de către un singur părinte, încuviinţarea acestuia
este suficientă [art. 272 alin. (4) raportat la art. 398 NCC]. Dacă nu există nici părinţi,
nici tutore care să poată încuviinţa căsătoria, este necesară încuviinţarea persoanei sau
a autorităţii care a fost abilitată să exercite drepturile părinteşti.
O altă condiţie prevăzută şi pentru căsătoria minorului între 16 şi 18 ani, dar şi
V. Regimurile matrimoniale 125
111
în dreptul francez există numeroase opinii asupra originii comunităţii matrimoniale. Se susţine
fie că aceasta îşi are izvorul în concepţia creştină despre căsătorie, conform căreia se pune totul în
comun: corp, suflet şi bunuri; fie e inspirată de dreptul bizantin, de dreptul feudal sau de cel germanic,
care cunosc coproprietatea cu gestiune comună, în care toţi c oproprietarii trebuie să acţioneze
împreună (PH. MALAURIE, L. AYNES, op. cit., p. 114).
121
C. HAMANGIU, I. ROSETTI-BĂLÂNESCU, AL. BĂICOIANU, op, cit., vol. III. p. 215.
66
AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p. 50 şi urm.
Capitolul al Xl-lea. Obligaţia legală
de întreţinere
§1. Noţiune
340. Obligaţia legală de întreţinere reprezintă expresia legislativă a solidarităţii care
trebuie să existe între membrii unei familii şi presupune asigurarea tuturor mijloacelor
de subzistenţă pentru o persoană aflată în nevoie.
în general, fiecare individ trebuie să îşi asigure cele necesare traiului din mijloacele
sale sau prin munca proprie. în cazul în care intervine o situaţie excepţională, respectiv
persoana devine incapabilă de a se întreţine din munca sa sau din bunurile sale, rolul
de a furniza întreţinerea revine familiei, membrii ei fiind obligaţi la aceasta într-o
ordine prestabilită de legiuitor în funcţie de tipul şi gradul de rudenie. Societatea, în
general, şi colectivitatea, în special, intervin în acest raport numai excepţional şi
subsidiar. în cazul unei disfuncţii familiale sau în lipsa totală a familiei.
Textul legal nu defineşte obligaţia legală de întreţinere, dar ea a fost definită în
doctrină ca fiind îndatorirea stabilită de lege, între anumite categorii de persoane, de a-
şi asigura, la nevoie, întreţinerea, îndatorire fundamentată pe solidaritatea ce trebuie
să existe între persoane apropiate prin raporturi de familie sau prin raporturi asimilate
acestora111.
în dreptul francez se face distincţie între obligaţia de întreţinere şi obligaţia ali-
mentară121, elementele care le diferenţiază fiind caracterul de obligaţie naturală şi
reciprocitatea obligaţiei alimentare. Un al treilea element care le diferenţiază este dat
de modul de executare a celor două obligaţii: dacă obligaţia alimentară se execută prin
plata unei sume de bani, executarea obligaţiei de întreţinere se realizează, de principiu,
în natură, excepţie făcând situaţiile de criză familială (separaţia soţilor sau divorţul),
când unul dintre părinţi va putea fi obligat la plata unor sume de bani, reprezentând
echivalentul obligaţiilor care i-ar incumba. în ultimul rând, s-a remarcat că obligaţia de
întreţinere este prevăzută doar între rudele de gradul I, bunicii, de pildă, neputând fi
ţinuţi la această obligaţie nici chiar în ipoteza decesului părinţilor. S-a arătat, sugestiv,
că obligaţia alimentară este „bastionul avansat al solidarităţii familiale”67 68.
Codul civil, ca şi Codul familiei anterior, acordă obligaţiei de întreţinere un sens mai
larg decât simpla obligaţie alimentară, prima având rolul de a asigura creditorului mai
mult decât nevoia de hrană, adică locuinţă, medicamente, îmbrăcăminte, iar în
111
A se vedea AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p.262; I.P. FILIPESCU, A.l.
FILIPESCU, op. cit., p. 473; AL. LESVIODAX, op. cit., p. 64; I. DOGARU, întreţinerea, drept şi obligaţie
legală. Ed. Scrisul Românesc, Craiova, 1978, p. 12.
151
PH. MALAURIE, L. AYNES, op. cit., p. 573-574.
68
Idem, p. 555.
296 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
cazul descendentului minor sau al celui major aflat în continuarea studiilor, şi chel-
tuielile necesare educaţiei.
Obligaţia legală de întreţinere nu se confundă nici cu obligaţia rezultată din
contractul de întreţinere. în primul rând, izvorul acestora este diferit, prima avându-şi
temeiul în lege, iar cea de-a doua în convenţia părţilor, iar în al doilea rând, persoanele
între care există aceste obligaţii şi obiectul obligaţiei diferă în cele două cazuri. Cercul
persoanelor între care există obligaţia de întreţinere este strict stabilit de lege, care
impune şi condiţiile în care se datorează întreţinerea, durata şi obiectul său. în schimb,
contractul de întreţinere poate fi încheiat între orice persoane, indiferent dacă între ele
există sau nu legătură de rudenie, căsătorie sau afinitate, ele având libertatea de a
determina perioada şi conţinutul obligaţiei. Obligaţia de întreţinere convenţională se
îndeplineşte în limitele stabilite prin contractul dintre părţi, în timp ce obligaţia legală
de întreţinere este variabilă, depinzând atât de nevoia creditorului, cât şi de mijloacele
debitorului. Cele două forme ale obligaţiei se pot cumula, în sensul că, dacă obligaţia
contractuală de întreţinere nu satisface toate nevoile debitorului, iar cocontractantul
său are şi obligaţia legală de întreţinere, acesta din urmă poate fi acţionat în judecată
pentru diferenţă115.
§2. Caractere
341. Obligaţia legală de întreţinere este o obligaţie legală, personală, divizibilă, cu
executare succesivă şi variabilă.
a) Caracterul legal (imperativ). Caracterul legal al obligaţiei presupune, aşa cum am
mai arătat, că legiuitorul a înţeles să reglementeze prin norme imperative persoanele
între care se datorează întreţinerea, condiţiile în care se datorează, limitele între care
întreţinerea se stabileşte, ordinea în care persoanele determinate datorează în-
treţinerea. modul ei de executare etc. Denumirea marginală a art. 513 NCC surprinde
acest prim caracter al obligaţiei legale de întreţinere, anume faptul că ea este una
imperativ prevăzută de lege"J.
în principiu, convenţiile şi actele unilaterale de renunţare definitivă la dreptul de
întreţinere nu sunt valabile. Articolul 515 NCC arată expres că nimeni nu poate renunţa
pentru viitor la dreptul său la întreţinere. în practica judiciară s-a admis însă că este
valabilă înţelegerea părinţilor cu privire la contribuţia fiecăruia la cheltuielile impuse de
creşterea şi de educarea copilului minor, dacă prin ea nu se nesocotesc drepturile
acestuia69. înţelegerea poate fi şi în sensul ca părintele care nu locuieşte cu copilul să
fie scutit, parţial sau în întregime, de plata pensiei de întreţinere, dar numai temporar,
[11
în acest sens, I. DOGARU, op. cit., p. 69; AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op.
cit., p. 264.
[ !
“ Doctrina franceză a încercat să răspundă la întrebarea dacă o obligaţie alimentară nu
rezultă, indirect, şi din contractul de donaţie? Potrivit dispoziţiilor art. 1023 lit. c) NCC (art. 955 C.
civ. francez), donaţia se revocă pentru ingratitudine dacă donatarul refuză în mod nejustificat să
asigure alimente donatorului ajuns în nevoie, în limita valorii actuale a bunului donat, ţinându-se
seama de starea în care se afla bunul în momentul donaţiei. Jurisprudenţa franceză a dat un
răspuns negativ, stabilind că, într-o asemenea situaţie, donatorul nu poate pretinde obligarea
donatarului la prestarea întreţinerii, ci doar să solicite revocarea donaţiei pentru ingratitudine (PH.
MALAURIE, H. FULCHIRON, La famille, Ed. Defrénois, Paris, 2006, p. 581). în acelaşi sens, C.
HAMANGIU, I. ROSETTI-BĂLĂNESCU, AL. BAICOIANU, op. cit., vol. I, p. 347, pct. 942.
131
Plenul Trib. Suprem, dec. de îndrum, nr. 17/1962, în C.D. 1962, p. 29-31 şi dec. de
îndrum, nr. 2/1973, în C.D. 1973, p. 13.
XI. Obligaţia legală de întreţinere 297
70
Plenul Trib. Suprem, dec. de îndrum, nr. 2/1973, citată mai sus.
|J!
Plenul Trib. Suprem, dec. de îndrum, nr. 19/1965, în C.D. 1965, p. 52-53; Trib. Suprem, s.
civ., dec. nr. 546/1978, în C.D. 1978, p. 183 şi dec. nr. 1978/1989, în Dreptul nr. 4/1990, p. 71;
C.S.J., s. civ., dec. nr. 786/1993, în Dreptul nr. 12/1993, p. 91.
J
Potrivit unei opinii exprimate în doctrină, este oprită nu numai cesiunea acestui drept, dar
şi a garanţiei sale, astfel încât, dacă, de pildă, creanţa de întreţinere ar fi garantată de către
debitorul ei cu o ipotecă în favoarea creditorului, acesta din urmă nu poate nici să renunţe la
ipotecă şi nici măcar la rangul ei în favoarea unui alt creditor al debitorului lui, în virtutea
principiului accesorium sequitur principale (C. HAMANGIU, I. ROSETTI-BÂLĂNESCU, AL. BĂICOIANU, op.
cit., voi. I, p. 353, pct. 965).
141
AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p. 267.
151
Ibidem; I.P. FILIPESCU. M. DIACONU. Soluţii privind unele probleme actuale din practica
instanţelor judecătoreşti în materia dreptului familiei, în R.R.D. nr. 8/1982, p. 47.
298 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
Trib. Mun. Bucureşti, s. a lll-a civ., dec. nr. 1289/1990, în I. MIHUŢÂ, Culegere 1990, p.
47.
XI. Obligaţia legală de întreţinere 299
dintre ei, urmând ca acela care a plătit să aibă acţiune în regres împotriva celorlalţi
debitori, pentru partea fiecăruia;
- art. 518 alin. (2) NCC prevede expres că, în cazul în care sunt mai mulţi moş-
tenitori ai persoanei care a fost obligată la întreţinerea unui minor sau care i-a dat
întreţinere fără a fi obligată legal, obligaţia este solidară, fiecare dintre ei contribuind la
întreţinerea minorului proporţional cu valoarea bunurilor moştenite.
Regula divizibilităţii mai cunoaşte o excepţie, respectiv o obligaţie solidară de în-
treţinere în cazul părinţilor, copilul având dreptul să ceară îndeplinirea acestei obligaţii
în întregul ei de la fiecare părinte [art. 499 alin. (1) NCC].
345. d) Obligaţie cu executare succesivă. întreţinerea unei persoane presupune ca
acesteia să i se asigure permanent, zi cu zi, cele necesare traiului. Alineatul (1) al art.
533 NCC prevede în mod expres regula că pensia de întreţinere se plăteşte în rate
periodice, la termenele convenite de părţi sau, în lipsa acordului lor, prin hotărâre
judecătorească. Executarea succesivă a obligaţiei de întreţinere este cerută de natura
şi de obiectul obligaţiei. Cu titlu de excepţie, alin. (3) al aceluiaşi articol admite şi
înlocuirea prestaţiilor periodice prin depunerea anticipată a sumelor datorate pentru
întreaga perioadă stabilită de instanţa de tutelă. Soluţia a fost admisă şi de practica
judiciară formată sub Codul familiei, care a arătat şi că, în acest caz, creditorul
obligaţiei de întreţinere va fi îndreptăţit să primească periodic sumele necesare, fără să
poată încasa anticipat suma globală71 72 73 74 75. în cazul copiilor minori îndreptăţiţi la
întreţinere, orice înţelegere intervenită între părinţi cu privire la schimbarea modalităţii
de executare a întreţinerii nu produce efecte decât dacă a fost încuviinţată de instanţa
de tutelă, care trebuie să vegheze la asigurarea realizării interesului minorului.
Părintele care locuieşte cu minorul nu poate condiţiona acordul la această modalitate
de executare a obligaţiei de întreţinere de consemnarea unei sume calculate până la
vârsta de 26 de ani, deoarece exercitarea acţiunii, după majorat, aparţine copilului, iar,
pe de altă parte, nu este sigur că el îşi va continua studiile până la această vârstă 131.
Instanţele au decis, de asemenea, că pensia de întreţinere stabilită ca prestaţie
succesivă poate fi înlocuită cu o sumă globală, pentru toată perioada pe care se
datorează, în cazul în care unul dintre părinţi emigrează împreună cu copilul care i-a
fost încredinţat spre creştere şi educare şi executarea obligaţiei ar fi altfel mult
îngreunată131.
în ceea ce ne priveşte, considerăm că următoarele consideraţii sunt de natură să
justifice opinia potrivit căreia plata globală a întreţinerii datorate trebuie aleasă ca
modalitate de executare numai cu titlu de excepţie, aşa cum prevede textul legal:
- plata globală nu se corelează cu scopul obligaţiei de întreţinere, care este acela
de a satisface nevoile zilnice ale creditorului obligaţiei;
- chiar şi în perioade de stabilitate economică şi monetară, criteriile după care se
calculează pensia, respectiv nevoia creditorului şi veniturile debitorului obligaţiei, se
pot schimba, astfel că, prin plata globală, anticipată, una sau cealaltă dintre părţile
raportului juridic obligaţional ar putea fi defavorizată;
- cu atât mai mult, în perioadele în care rata inflaţiei este mare, plata globală l-ar
defavoriza net pe creditorul obligaţiei, adică tocmai persoana în favoarea căreia
legiuitorul a instituit-o;
- nici argumentul emigrării unuia dintre soţi nu mai justifică în prezent plata
pensiei de întreţinere anticipat şi printr-o sumă globală, întrucât, prin Legea nr.
26/1991[1], România a aderat la Convenţia privind obţinerea pensiei de întreţinere
încheiată la New York la 20 iunie 1956 şi, ca atare, în astfel de cazuri urmează a se
aplica dispoziţiile Convenţiei. în ceea ce priveşte statele din Uniunea Europeană, la data
de 30 noiembrie 2009 s-a hotărât de către Consiliul Uniunii Europene încheierea
Protocolului de la Haga privind legea aplicabilă obligaţiilor de întreţinere. Dispoziţiile
Regulamentului CE nr. 4/2009 din 18 decembrie 2008 privind competenţa, legea
aplicabilă, recunoaşterea şi executarea hotărârilor şi cooperarea în materie de obligaţii
de întreţinere12* au înlocuit dispoziţiile din Regulamentul CE nr. 44/2001 privind
competenţa jurisdicţională de drept internaţional privat, recunoaşterea şi executarea
hotărârilor în materie civilă şi comercială;
- calcularea exactă, anticipată a sumelor datorate este, de cele mai multe ori,
imposibilă, întrucât obligaţia de întreţinere se datorează pe o perioadă nedeterminată
şi numai cu titlu de excepţie iimita sa în timp este dintr-un început cunoscută. Chiar şi
în cazurile în care s-a admis plata globală anticipată, instanţele au statuat că creditorul
obligaţiei de întreţinere îşi păstrează dreptul de a solicita mărirea pensiei de întreţinere
în raport cu schimbarea criteriilor avute în vedere la stabilirea obligaţiei 131.
Afirmaţia este susţinută şi de textul art. 532 alin. (3) NCC, potrivit căruia instanţa de
tutelă poate hotărî ca întreţinerea să se execute prin plata anticipată a unei sume
globale doar dacă „sunt motive temeinice".
346. e) Caracterul variabil. Caracterul variabil al întreţinerii este dat de elementele
care o determină, şi anume de nevoia creditorului şi de posibilităţile materiale ale
debitorului. Ca urmare, pensia de întreţinere poate fi mărită sau micşorată prin
hotărâre judecătorească [art. 531 alin. (1) NCC], deci hotărârile judecătoreşti pro-
nunţate în acest domeniu nu prezintă decât o relativă autoritate de lucru judecat,
astfel că se poate introduce o nouă cerere de majorare sau de reducere a pensiei de
întreţinere ori de câte ori starea de fapt s-a modificat76 77.
Pentru a acoperi devalorizarea rezultată din inflaţie şi pentru a uşura sarcina cre-
ditorului obligaţiei, care nu se mai vede nevoit să promoveze o nouă cerere, alin. (2) al
art. 531 NCC prevede că pensia de întreţinere stabilită într-o sumă fixă se indexează de
drept, trimestrial, în funcţie de rata inflaţiei.
Secţiunea a 2-a. Condiţiile obligaţiei de întreţinere
347. Condiţiile în care se datorează întreţinerea se raportează la persoana credi-
torului obligaţiei şi, deopotrivă, la persoana debitorului. Ele rezultă din prevederile art.
524 NCC, potrivit căruia „Are drept la întreţinere numai cel care se află în nevoie,
neputându-se întreţine din munca sa sau din bunurile sale”, şi ale art. 529 alin. (1),
potrivit căruia întreţinerea este datorată potrivit cu nevoia celui care o cere şi cu
111
M. Of. nr. 54 din 19 martie 1991.
121
J.O. L 7 din 10 ianuarie 2009.
[3]
Plenul Trib. Suprem, dec. de îndrum, nr. 17/1962, citată supra.
77
A se vedea G. BOROI, D. RĂDESCU, Codul de procedură civilă comentat şi adnotat, Ed. AII,
Bucureşti. 1996, p. 233.
XI. Obligaţia legală de întreţinere 301
78
V.C. DUMITRACHE, Obligaţia de întreţinere, în volumul In honorem Alexandru Bacaci, Ovi-
diu Ungureanu, Ed. Universul Juridic. Bucureşti, 2012, p. 87.
[2!
Pentru aceasta se pot solicita prestaţia compensatorie sau despăgubirile prevăzute de
art. 388 NCC, dacă sunt îndeplinite cerinţele legale.
302 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
m
! !
A L.BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p. 273.
" Arătam că în dreptul francez obligaţia alimentară este distinctă de obligaţia de
întreţinere şi că aceasta din urmă, izvorând din filiaţie, are o întindere, dar şi caractere
diferite de obligaţia alimentară. Obligaţia de întreţinere nu este prevăzută printr-un
ansamblu coerent de reguli, ci rezultă din texte disparate: ea rezultă, în principal, din
legătura de filiaţie stabilită legal, dar există şi texte care dau posibilitatea mamei de a
obţine subsidii de la bărbatul cu care a conceput copilul. în cazul filiaţiei de fapt.
Caracterul esenţial al acestei obligaţii este legat de educaţie, care incumbă părinţilor;
ea este, cu alte cuvinte, traducerea patrimonială a acestei obligaţii. Chiar dacă, legând
obligaţia de întreţinere de îndatorirea de educare (ca o expresie a autorităţii
părinteşti), pare raţional ca aceasta să existe doar pentru perioada minorităţii. Cu
în primul rând, starea de nevoie a minorului în raport cu părinţii săi are un conţinut
mai larg decât cea prevăzută pentru alte categorii de persoane. Astfel, starea de nevoie
în care se află descendentul minor este prezumată, iar valorificarea bunurilor de care
dispune (cu excepţia celor de strictă necesitate) nu poate fi cerută decât cu titlu de
excepţie, în situaţia în care părinţii nu ar putea presta întreţinere fără a-şi pune în
primejdie propria existenţă. Pe cale de consecinţă, minorul este considerat a fi în
nevoie chiar şi în ipoteza în care are bunuri care ar putea fi valorificate, dacă nu are
venituri cu care să îşi asigure întreţinerea.
în literatura de specialitate s-a arătat că, chiar dacă starea de nevoie a minorului
este determinată, până la împlinirea vârstei de angajare, de o incapacitate legală, iar
XI. Obligaţia legală de întreţinere 303
toate acestea, jurisprudenţa a decis că este necesar ca părinţii să suporte sarcina studiilor copilului şi
după majorat (PH. MALAURIE, H. FULCHIRON, op. cit., p. 574).
[1i
T. BODOAŞCĂ, op. cit., p. 573.
304 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
Articolul 527 NCC prevede, spre deosebire de Codul familiei, că la calculul veni-
turilor debitorului trebuie să se ţină seama şi de celelalte obligaţii ale acestuia. Soluţia
este firească, întrucât, în caz contrar, se poate ajunge ca. prin însumarea pensiei la care
debitorul este obligat cu celelalte obligaţii ale sale, suma obţinută să îi depăşească
veniturile. Până la adoptarea acestui text legal, instanţele nu au ţinut seama de
celelalte obligaţii ale debitorului (credite bancare, utilităţi, sume necesare pentru
întreţinerea sănătăţii etc.) şi au fixat întreţinerea la nivelul maxim prevăzut de lege
(pentru că nevoile creditorului justificau acest maxim), fără a se preocupa de gradul
total de îndatorare la care ajungea debitorul.
în cazul în care domiciliul şi locul de muncă ale debitorului obligaţiei nu sunt
cunoscute, în practică s-au conturat două soluţii, şi anume: fie pensia urmează a fi
solicitată după aflarea locului de muncă sau a veniturilor debitorului 141, fie se va stabili
o pensie minimă, ce urmează a fi corectată ulterior, în funcţie de noile dovezi ce se vor
administra. Aceasta se va calcula în funcţie de salariul minim pe economia naţională,
stabilit periodic prin hotărâre de Guvern151.
111
[,ii
I. DOGARU, op. cit., p. 51-52.
Trib. Maramureş, s. civ., dec. nr. 666/R din 10 iunie 2009, citată de E. Roşu, D.A.T.
PÂDULESCU, Dreptul familiei. Practică judiciară, ed. a 2-a, Ed. Hamanqiu, Bucureşti, 2011,
p. 140-141.
I.P. FILIPESCU, A.l. FILIPESCU, op. cit., p. 558. în practica anterioară, între aceste
situaţii era inclusă şi aceea în care debitorul efectua serviciul militar obligatoriu. în
prezent, această situaţie nu se mai regăseşte, pentru că angajarea în forţele armate se
realizează pe bază de voluntariat, iar pentru activitatea prestată se obţine o soldă, care
este[4)echivalentul salariului plătit pentru activităţile civile.
Trib. pop. Piatra Neamţ, sent. civ. nr. 967/1964, în J.N. nr. 1/1965, p. 112 (opinia
că în aceste cazuri acţiunea trebuie respinsă până la obţinerea de noi date a rămas
izolată).
151
Jud. Sibiu, sent. civ. nr. 3236/1998 şi nr. 4411/1998, definitive prin neapelare,
nepublicate: Trib. Mun. Bucureşti, s. a IV-a civ., dec. nr. 1085/1991. în I. MIHUŢÂ.
Culegere 1991, p. 49.
presteze acestuia din urmă întreţinere, cât timp este minor, dacă părinţii copilului au
murit, sunt dispăruţi sau sunt în nevoie, iar, la rândul său, copilul este obligat să îi
presteze acestuia întreţinere timp de 10 ani (at. 517);
- moştenitorii persoanei care a fost obligată la întreţinerea unui minor sau care i-a
dat întreţinere fără a avea obligaţia legală trebuie, în măsura bunurilor moştenite, să
continue întreţinerea, dacă părinţii au murit, sunt dispăruţi sau în nevoie, dar numai pe
perioada minorităţii întreţinutului (art. 518);
- rudele în linie dreaptă şi fraţii legaţi prin adopţie [art. 516 alin. (2)];
-foştii soţi [art. 516 alin. (3)] şi în caz de căsătorie putativă [art. 304 alin. (1)];
- cel care ia un copil pentru a-l îngriji sau proteja temporar, până la stabilirea unei
măsuri de protecţie în condiţiile legii, are obligaţia de a-l întreţine şi de a anunţa, în 48
de ore, autoritatea administraţiei publice locale în a cărei rază teritorială îşi are sediul
sau domiciliul [art. 13 alin. (2) din Legea nr. 272/2004].
354. Ordinea în care se datorează întreţinerea este, potrivit art. 519 NCC,
următoarea:
a) soţii şi foştii soţi îşi datorează întreţinere înaintea celorlalţi obligaţi;
b) descendentul este obligat la întreţinere înaintea ascendentului, iar dacă sunt
mai mulţi descendenţi sau mai mulţi ascendenţi, cel în grad mai apropiat înaintea celui
mai îndepărtat;
c) fraţii şi surorile îşi datorează întreţinere după părinţi, însă înaintea bunicilor.
Situarea foştilor soţi în ordinea legală înaintea rudelor în linie dreaptă ni se pare
criticabilă, întrucât relaţiile dintre ei nu mai justifică o astfel de poziţie. Credem însă că
legiuitorul a avut în vedere condiţiile în care se datorează obligaţia de întreţinere între
foştii soţi, între care se regăseşte şi cerinţa ca incapacitatea de muncă ce a determinat
starea de nevoie să fi survenit înainte de căsătorie, în timpul căsătoriei ori în decurs de
un an de la desfacerea căsătoriei, dacă este cauzată de o împrejurare în legătură cu
căsătoria.
Secţiunea a 4-a. Stabilirea şi executarea
obligaţiei de întreţinere
numărul şi de calitatea creditorilor. Această limită, care exista şi în Codul familiei, are
ca scop păstrarea posibilităţii debitorului de a-şi asigura propria întreţinere.
Cea de-a doua limită este una specială, care vizează numai situaţia în care între-
ţinerea este datorată copiilor de către părinţi131 şi variază în funcţie de numărul copiilor
aflaţi în întreţinere. Astfel, pentru un copil, limita maximă este de 1/4 din venitul lunar
net al debitorului, pentru doi copii de 1/3, iar pentru trei sau mai mulţi copii de 1/2 din
venitul net al debitorului întreţinerii. Instanţa de tutelă va putea fixa un cuantum al
contribuţiei de întreţinere şi sub acest plafon, dacă nevoile creditorului sunt inferioare,
după cum va trebui să ţină cont şi de celelalte obligaţii ale celui ţinut la plată 82 83 84 85.
Dacă debitorul obligaţiei de întreţinere are şi alte bunuri, la calculul pensiei se va
ţine cont şi de aceste mijloace, în astfel de situaţii putându-se depăşi limitele arătate
mai sus86. Instanţa de judecată poate stabili o pensie mai mare decât plafoanele legale
şi dacă debitorul pensiei se oferă să o plătească, iar aceasta nu aduce atingere
intereselor altor persoane îndreptăţite la întreţinere 161.
întrucât limitele prevăzute de legiuitor sunt maxime, instanţele pot stabili o pensie
de întreţinere inferioară acestora, dacă nevoile creditorului pot fi satisfăcute cu suma
respectivă.
Noul Cod civil, referindu-se la debitorul întreţinerii în art. 527, arată expres că
poate fi obligat la întreţinere numai cel care are mijloacele pentru a o plăti sau are
posibilitatea de a dobândi aceste mijloace. Ultima teză a dispoziţiei legale justifică
motivul pentru care se procedează la obligarea debitorului la plata unei contribuţii de
întreţinere şi în situaţia în care nu are venituri, dar nu face dovada motivelor justificate
pentru care nu le obţine. O imposibilitate obiectivă a debitorului de a obţine venituri
face ca cererea creditorului întreţinerii să fie respinsă, chiar dacă sunt îndeplinite
condiţiile în persoana acestuia din urmă.
La stabilirea mijloacelor celui care datorează întreţinerea se ţine seama de ve-
niturile şi bunurile sale, precum şi de posibilitatea de realizare a’acestora; de ase-
menea, vor fi avute în vedere şi celelalte obligaţii.
Cu privire la durata ce trebuie avută în vedere pentru determinarea mijloacelor
debitorului întreţinerii, Codul civil nu conţine nicio dispoziţie, însă Tribunalul Suprem a
statuat, prin Decizia de îndrumare nr. 10/197287, că instanţele judecătoreşti vor stabili
contribuţia persoanelor obligate la întreţinere în raport de venitul mediu realizat în
ultimele 6 luni. în practica judecătorească s-a generalizat, de altfel, acest mod de calcul
al pensiei de întreţinere, în funcţie de veniturile nete din muncă realizate în ultimele 6
82
în această categorie se include şi descendentul major aflat în continuarea studiilor, căruia
doctrina i-a recunoscut un drept la întreţinere în aceleaşi condiţii ca şi descendentului minor (C.
TURIANU, Obligaţia părinţilor de a-şi întreţine copilul devenit major aflat în continuare la
studii, în Dreptul nr. 7/1992, p. 52).
83
C. IRIMIA, în F.A. BAIAS, E. CHELARU, R. CONSTANTINOVICI, I. MACOVEI (coord.), op. cit., p.
572.
84
Inclusiv părinţii adoptatori.
85
AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p. 278.
151
Trib. Mun. Bucureşti, s. a lll-a civ., dec. nr. 1685/1992, în I. MIHUŢĂ, Culegere 1992, p.
54-55.
161
Trib. Mun. Bucureşti, s. a IV-a civ., dec. nr. 1864/1990 şi nr. 1121/1990, în I. MIHUŢĂ,
Culegere 1990, p. 37 şi 43; C.S.J., s. civ., dec. nr. 1627/1992, în V. BOGDĂNESCU ş.a., op. cit.,
p. 211.
87
C.D. 1972, p. 15. Această decizie de îndrumare a Tribunalului Suprem avea, la data
apariţiei saie, şi un suport legislativ, anume Legea nr. 3/1970, în prezent abrogată.
308 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
luni88.
88
Trib. Mun. Bucureşti, s. a lll-a civ., dec. nr. 157/1990, în I. MIHUŢĂ, Culegere 1990, p. 38.
XI. Obligaţia legală de întreţinere 309
111
AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p. 301.
12j
Plenul Trib. Suprem, dec. de îndrum, nr. 4/1968, în R.R.D. nr. 7/1968, p. 126-128
(aceasta se referea la ţăranii cooperatori, dar poate fi aplicată, prin asemănare, şi actualelor
forme asociative existente în agricultură).
90
Plenul Trib. Suprem, dec. de îndrum, nr. 2/1973, citată supra; Trib. Mun. Bucureşti, s. a
IV-a civ., dec. nr. 745/1992, în I. MIHUŢĂ, Culegere 1992, p. 59 (şi în cazul stabilirii unei sume
globale depuse anticipat se poate cere majorarea pensiei în raport de schimbările survenite
după stabilirea iniţială a obligaţiei).
[4J
A se vedea O. RĂDULESCU, Despre obligaţia de asigurare a locuinţei ca formă de
asigurare a întreţinerii, în Dreptul nr. 5/1990, p. 21 şi urm.; Plenul Trib. Suprem, dec. de
îndrum, nr. 5/1975, pct. 8, în C.D. 1975, p. 20; Trib. Mun. Bucureşti, s. a IV-a civ., dec. nr.
410/1992, în I. MIHUŢĂ, Culegere 1992, p. 60.
[S1
Trib. Suprem, col. civ., dec. nr. 379/1952, în C.D. 1952-1954, voi. I, p. 151; Trib. jud.
Argeş, dec. civ. nr. 464/1980, nepublicată, apud I.P. FILIPESCU, M. DIACONU, op. cit., p. 47.
91
Trib. Mun. Bucureşti, s. a lll-a civ., dec. nr. 200/1992, în I. MIHUŢĂ, Culegere 1992, p. 66.
t2]
Nu sunt de natură a justifica micşorarea pensiei de întreţinere stabilite pe cale judecă-
torească împrejurări ca lipsa temporară a veniturilor, respectiv un concediu fără plată de o lună,
pentru studii (Trib. Mun. Bucureşti, s. a IV-a civ., dec. nr. 302/1991, în I. MIHUŢĂ, Culegere 1991,
p. 48) sau suportarea altor cheltuieli casnice, acestea putând fi, eventual, avute în vedere la
împărţirea bunurilor comune (Trib. Mun. Bucureşti, s. a IV-a civ., dec. nr. 45/1991, idem, p. 48-
49).
131
S-a decis însă că, dacă debitorul a fost obligat la întreţinere şi faţă de alte persoane, iar
prin aceasta nu se depăşesc plafoanele stabilite de lege, nu se impune modificarea cuantumului
pensiei iniţial stabilite. Astfel, pensia de întreţinere stabilită pentru copiii minori nu poate fi redusă
ca urmare a faptului că debitorul a fost obligat să plătească o pensie de întreţinere şi părinţilor
săi, dacă pensiile cumulate nu depăşesc jumătate din venitul realizat de debitor (Trib. jud. Ilfov,
dec. civ. nr. 494/1977, în R.R.D. nr. 4/1978, p. 64).
94
Plenul Trib. Suprem, dec. de îndrum, nr. 19/1964, în C.D. 1964, p. 39; Trib. Mun. Bucu-
reşti, s. a lll-a civ., dec. nr. 287/1990, în I. MIHUŢĂ, Culegere 1990, p. 41; Trib. Mun. Bucureşti,
s. a IV-a civ., dec. nr. 90/1992, în I. MIHUŢĂ, Culegere 1992, p. 56.
95
AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p. 302.
310 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
lucru judecat, efect care dăinuie atât timp cât nu s-au schimbat împrejurările avute în
vedere la stabilirea ei. împrejurări care atrag modificarea pensiei de întreţinere pot fi
reducerea sau majorarea veniturilor debitorului sau a nevoilor creditorului, creşterea
numărului de persoane îndreptăţite la întreţinere din partea aceluiaşi debitor 131. Majo-
rarea cuantumului pensiei de întreţinere operează de la data introducerii cererii de
chemare în judecată, cu excepţia situaţiei când introducerea cererii a fost întârziată din
culpa debitorului. Această regulă este expres precizată de legiuitor în art. 532 NCC.
Reducerea sau încetarea obligaţiei de plată a pensiei are loc pe data ivirii cauzei care a
determinat această măsură, atâta timp cât debitorul nu a fost urmărit în temeiul
hotărârii prin care s-a stabilit pensia de întreţinere141.
încetarea pensiei de întreţinere intervine atunci când dispare nevoia creditorului
întreţinerii sau debitorul nu mai are mijloacele necesare pentru plata ei în temeiul art.
529 alin. (2) NCC. încetarea poate fi dispusă, de exemplu, dacă debitorul însuşi a
devenit incapabil de muncă sau se află la studii, dacă creditorul a început să realizeze
venituri proprii din care poate să se întreţină. Instanţele judecătoreşti trebuie să
aprecieze, de la caz la caz, în funcţie de raportul dintre cele două condiţii care stau la
baza întreţinerii, dacă este cazul să sisteze plata pensiei de întreţinere sau numai să
reducă cuantumul acesteia151.
Obligaţia de întreţinere încetează dacă cel puţin una dintre condiţiile generale sau
speciale de existenţă a acesteia nu mai este îndeplinită. Dacă pensia de întreţinere a
fost stabilită printr-o hotărâre judecătorească prin care nu s-a stabilit un termen până
la care întreţinerea se datorează, tot instanţa trebuie să dispună încetarea obligaţiei.
Obligaţia de întreţinere încetează dacă dispar legăturile de rudenie sau de căsătorie
care au sta la baza ei, dacă au dispărut una dintre condiţiile generale (nevoia
creditorului sau mijloacele debitorului) ori condiţiile speciale (recăsătorirea soţului
divorţat creditor al obligaţiei de întreţinere etc.).
Sunt cauze de încetare a întreţinerii:
- desfiinţarea, desfacerea şi încetarea căsătoriei (pentru întreţinerea între soţi);
- recăsătorirea fostului soţ îndreptăţit la întreţinere (pentru obligaţia existentă
între foştii soţi);
- nulitatea şi încetarea adopţiei (pentru obligaţia dintre adoptat şi adoptator);
- dispariţia stării de nevoie a celui îndreptăţit la întreţinere sau a mijloacelor celui
obligat (pentru toate categoriile de obligaţii);
- încetarea din viaţă a creditorului sau a debitorului întreţinerii, cu excepţia situa-
ţiei reglementate de art. 518 NCC, când obligaţia se transmite pasiv la moştenitorii
debitorului întreţinerii;
- expirarea termenului pentru care obligaţia de întreţinere a fost prevăzută de lege
(de exemplu, până la majoratul creditorului);
- executarea obligaţiei, ca modalitate de stingere a obligaţiilor în generai.
Unele cauze atrag încetarea definitivă a obligaţiei de întreţinere, altele, de exem-
plu, lipsa mijloacelor materiale ale debitorului, determină doar încetarea temporară a
acesteia.
a debitorului. In fapt, se prezumă că, atâta vreme cât nu a solicitat pensie, creditorul
obligaţiei nu a fost în nevoie*96 97 98 99*. Pentru aceleaşi considerente, majorarea pensiei
de întreţinere are loc tot pe data introducerii acţiunii în justiţie* 21.
Se consacră astfel principiul că întreţinerea se datorează numai pentru viitor,
inclusiv în cazul eiI3i. Prin excepţie [art. 532 alin. (2) NCC], se poate acorda pensie de
întreţinere şi pentru trecut, dacă introducerea cererii de chemare în judecată a fost
întârziată din culpa debitorului, de exemplu, în cazul în care debitorul întreţinerii şi-a
schimbat domiciliul, iar noua sa adresă nu a putut fi aflată sau când creditorul
dovedeşte că a făcut datorii pentru a se putea întreţine1"*. în cazuri ca acela amintit, se
răstoarnă prezumţia că cel îndreptăţit nu a făcut demersuri, pentru că nu a fost în
nevoie'100*.
Acest principiu se justifică prin următoarele argumente:
- obligaţia de întreţinere are ca finalitate satisfacerea nevoilor curente ale exis-
tenţei creditorului, iar dacă acesta nu a solicitat pensie de întreţinere, se prezumă că
nu a fost nevoie:
- debitorul nu poate fi pus să plătească şi pentru trecut, întrucât el a dispus de
mijloacele sale fără a lua în calcul nevoia creditorului de care, poate, nici nu a avut
cunoştinţă;
- obligaţia de întreţinere fiind o obligaţie cu executare succesivă, dacă s-ar admite
obligarea debitorului la plata întreţinerii pentru trecut, ar însemna transformarea ei în
plata unei sume globale, iar legea permite numai în mod excepţional această
transformare, întrucât contravine scopului obligaţiei de întreţinere.
Reducerea sau încetarea întreţinerii are loc pe data ivirii cauzei care a justificat
admiterea acţiunii, dacă debitorul nu a fost urmărit în temeiul hotărârii prin care s-a
acordat pensia de întreţinere111.
[!
întrucât Codul familiei nu cuprindea o dispoziţie expresă în acest sens, fostul Tribunal
Suprem a soluţionat problema prin Decizia de îndrumare nr. 19/1964 (C.D. 1952-1965, p. 140).
Codul civil include în textul său această reglementare.
ţ ; Ibidem.
Trib. Mun. Bucureşti, s. a IV-a civ., dec. nr. 46/1992, în I. MIHUŢĂ, Culegere 1992, p. 54.
99
Plenul Trib. Suprem, dec. de îndrum, nr. 19/1964, citată supra.
[S1
A se vedea AL. BACACI, Raporturile.... p. 233 şi urm.
312 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
primi întreţinere, în R.R.D. nr. 11/1981, p. 10 şi urm.). în sens contrar, Trib. jud. Hunedoara, dec.
civ. nr. 243/1969, cu notă de A. MICIORA, în R.R.D. nr. 2/1970, p. 132. Această din urmă soluţie a
rămas oricum izolată în practica judiciară.
m
Trib. jud. Argeş, dec. civ. nr. 700/1976, în R.R.D. nr. 12/1977, p. 48; Trib. Mun. Bucureşti,
s. a lll-a civ., dec. nr. 1151/1992, în I. MIHUŢĂ, Culegere 1992, p. 52-53.
‘ A se vedea I.P. FILIPESCU, Obligaţia de întreţinere între foştii soţi, în R.R.D. nr. 20/1970, p.
67-80.
103
AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE. C.C. HAGEANU, op. cit., p. 279.
41
Obligaţia de întreţinere între foştii soţi există şi în cazul în care reclamantul primeşte o
pensie de invaliditate insuficientă pentru a-i acoperi nevoile de trai, întrucât pensiile de asigurări
sociale nu se acordă în raport de nevoile beneficiarului, ci pe baza unor criterii de altă natură
(vechime în muncă, salariul etc.) - Trib. Mun. Bucureşti, s. a IV-a civ., dec. nr. 181/1991, în I.
MIHUŢĂ, Culegere 1991, p. 54.
314 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
nerii datorate de fostul soţ este de până la o pătrime 131 din venitul net al celui obligat la
plata ei, în raport cu mijloacele sale şi cu starea de nevoie a creditorului. Această
întreţinere, împreună cu întreţinerea datorată copiilor, nu va putea depăşi jumătate
din venitul net al celui obligat la plată. 104 105
în privinţa ordinii, foştii soţi îşi datorează întreţinere la fel ca soţii, în primul rând,
chiar înaintea părinţilor'11.
m
Trib. jud. Dolj, dec. civ. nr. 214/1980, în R.R.D. nr. 12/1980, cu notă de N. ŞCHIOPU, P.GH. ARMAŞU, p. 44-45.
105
întrucât Codul familiei de la 1954 nu prevedea nicio dispoziţie referitoare la comportamentul necorespunzător, în literatura juridică s-a
discutat în ce măsură conduita culpabilă a soţului care cerea pensie de întreţinere ar putea influenţa dreptul său la aceasta , bineînţeles, dacă
erau îndeplinite celelalte condiţii cerute de lege (I.P. FILIPESCU, Obligaţia de întreţinere..., p. 67; M. GEORGESCU, AL. OPROIU, Nota I la decizia
civilă nr. 447/1982 a Tribunalului judeţean Olt, în R.R.D. nr. 3/1984, p. 50-52; AL. BACACI, V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p. 279).
131
Codul familiei prevedea în art. 41 alin. (3) un cuantum de până la o treime din venitul debitorului.
Trib. Mun. Bucureşti, s. a lll-a civ., dec. nr. 1458/1991, in I. MIHUŢĂ, Culegere 1991, p. 54-55.
|2!
Sub Codul familiei s-au conturat două opinii, care îşi păstrează parţial actualitatea şi sub actuala reglementare. într-o primă opinie (a se
vedea E.A. BARASCH. Obligaţia de întreţinere a părinţilor faţă de copilul lor minor, în J.N. nr. 2/1956. p. 207 şi urm.; E.A. BARASCH, I NESTOR,
107 ZILBERSTEIN, Ocrotirea părintească. Ed. Ştiinţifică, Bucureşti. 1960, p. 100 şi urm.; A. IONAŞCU, Obligaţia legală de întreţinere în dreptul
R.P.R., în Studii Juridice, Ed. Ştiinţifică, Bucureşti, 1957, p. 110; I. ALBU, Dreptul familiei, p. 290-291; I.P. FIUPESCU, A.l. FILIPESCU, op. cit., p.
501), s-a susţinut că în Codul familiei sunt reglementate două obligaţii de întreţinere, una între părinţi şi copiii lor minori şi al ta între părinţi şi copiii
majori. Pentru argumentarea tezei, sa susţinut că:
- în Codul familiei există două texte care se referă la obligaţia de întreţinere dintre părinţi şi copii, anume art. 86 alin. (1) situat în Titlul II
referitor la rudenie şi art. 107 alin. (1) situat în Titlul III, Capitolul I privind ocrotirea minorului, iar prezenţa celor două texte demonstrează faptul că
fiecare vizează o altă situaţie;
- copilul major are dreptul la întreţinere numai dacă starea de nevoie se datorează incapacităţii de muncă, pe când minorul are acest drept
indiferent de pricina nevoii în care se află;
- obligaţia de întreţinere a părinţilor faţă de copiii minori, întemeiată pe art. 107 alin. (1) C. fam., are caracter unilateral, iar obligaţ ia de
întreţinere dintre părinţi şi copiii majori are caracter de reciprocitate.
A doua opinie (a se vedea T.R. POPESCU, Caracterul reciproc al obligaţiei de întreţinere dintre părinţi şi copiii minori, în L.P. nr. 10/1958, p.
15-22; idem, Dreptul familiei, voi. II. p. 245 şi urm.; Sc. ŞERBÂNESCU, op. cit., p. 244-245; I. DOGARU. op. cit., p. 170-176) ce se distinge în
literatură susţine că între părinţi şi copii există o singură obligaţie de întreţinere, reglementată de art. 86 alin. (1) C. fam., iar art. 107 alin. (1) C.
fam. se referă la aceeaşi obligaţie, dar sub alt aspect. în susţinerea aceste opinii se invocă următoarele argumente:
- existenţa a două texte diferite nu este de natură a justifica existenţa a două obligaţii de întreţinere între părinţi şi copii. Articolul 107 alin.
(1) C. fam. nu reglementează o obligaţie distinctă de cea din art. 86 alin. (1) C. fam., ci, ca urmare a faptului că în capitolul privind ocrotirea
minorului se arată toate drepturile şi îndatoririle părinţilor faţă de copiii lor minori, face referire la obligaţia părinţil or de a-i întreţine pe aceştia şi
denotă grija deosebită care se acordă protecţiei copilului minor, în deplină concordanţă cu convenţiile internaţionale la care România este parte;
- obligaţia de întreţinere dintre părinţi şi copii fiind reciprocă, a accepta opinia în conformitate cu care între părinţi şi copii există două
obligaţii de întreţinere înseamnă că părinţii sunt în acelaşi timp debitori ai unei obligaţii de întreţinere şi creditori intr-o altă asemenea obligaţie;
315 Dreptul familiei şi actele de stare civilă
- a susţine că obligaţia de întreţinere între părinţi şi copiii lor minori nu are caracter reciproc,
care ar exista doar în cazul copiilor majori, înseamnă a nu se ţine seama de prevederile exprese
ale Codului familiei. Articolul 106 C. fam. prevede că „Părintele nu are niciun drept asupra
bunurilor copilului şi nici copilul asupra bunurilor părintelui, în afară de dreptul la moştenire şi la
întreţinere”. Corelând această dispoziţie cu caracterul reciproc al vocaţiei succesorale. se
desprinde concluzia clară că şi obligaţia de întreţinere este reciprocă:
- între părinţi şi copii nu poate fi vorba decât de o singură obligaţie de întreţinere; inserarea
în Codul familiei a două texte diferite privitoare la obligaţia de întreţinere denotă grija deosebită
care se acordă protecţiei copilului minor, în deplină concordanţă cu convenţiile internaţionale la
care România este parte.
1|
A se vedea, în acest sens, AL. BACACI. V.C. DUMITRACHE, C.C. HAGEANU, op. cit., p. 281;
109 DOGARU. op. cit., p. 175-176.
121
Observaţiile şi opiniile enunţate îşi păstrează valabilitatea şi în reglementarea Codului
civil, cu precizarea că dreptul la întreţinere al minorului este reglementat şi într-un articol separat,
art. 525 NCC, care completează prevederile art. 499 din acelaşi cod.
!31
A se vedea I. ALBU, Dreptul familiei, p. 310; Trib. jud. Braşov, dec. civ. nr. 1/1971, în R.R.D.
nr. 11/1972, p. 78: Trib. Mun. Bucureşti, s. a IV-a civ.. dec. nr. 82/1991, în I. MIHUTÂ, Culegere
1991, p. 50.
I4
' Trib. Mun. Bucureşti, s. a ill-a civ., dec. nr. 1725/1990, în I. MIHUŢĂ, Culegere 1990, p. 45.
316 Dreptul familiei şi actele de stare civită
(1
; I.P. FILIPESCU, A.l. FILIPESCU, op. cit., p. 522.
121
A se vedea Sc. ŞERBÂNESCU, op. cit., p. 270: Trib. Mun. Bucureşti, s. a IV-a civ..
dec. nr. 1098/1990, în I. MIHUŢÂ, Culegere 1990. p. 38-39.
111
C.S.J., s. civ., dec. nr. 1812/1991. în V. BOGDÂNESCU ş.a.. op. cit., p. 213.
|4]
Trib. Mun. Bucureşti, s. a IV-a civ., dec. nr. 1006/1992, în I. MIHUTÂ, Culegere
1992. p. 58. Această concluzie a practicii judiciare a fost preluată de legiuitor, astfel că
art. 527 NCC prevede că debitorul poate fi obligat la întreţinere, chiar dacă nu are
mijloace, dacă are posibilitatea de a le dobândi.
51
Citată supra.
161
C.D. 1973, p. 10-13.
[7]
Trib. Mun. Bucureşti, s. a IV-a civ.. dec. nr. 243/1990. în I. MIHUŢÂ, Culegere
1990. p. 48.
XI. Obligaţia legală de întreţinere 317
■ ' Trib. Mun. Bucureşti, s. a lll-a civ., dec. nr. 617/1990, în I. MIHUŢĂ. Culegere 1990,
p. 39 (tatăl îşi satisface serviciul militar); Trib. Mun. Bucureşti, s. a IV-a civ., dec. nr.
412/1990, idem, p. 40 (pentru situaţia când părintele este student la cursuri de zi); Trib.
Mun. Bucureşti, s. a IV-a civ., dec. nr. 1555/1990, idem, p. 40-41 (pentru situaţia în
care părintele nu lucrează şi nici nu poate fi găsit la domiciliul său); Trib. Mun.
Bucureşti, s. a IV-a civ., dec. nr. 1437/1992, în I. MIHUŢÂ, Culegere 1992, p. 65-66.
[2J
Trib. Suprem, s. civ., dec. nr. 2188/1977. în C.D. 1977. p. 119.
318 Dreptul familiei şi actele de stare civită
întrucât este vorba despre o obligaţie cu prestaţie succesivă, iar până la înlăturarea
prezumţiei de paternitate soţul mamei are obligaţia legală de întreţinere 121.
în ceea ce ne priveşte131, am fost de părere că, chiar dacă, strict formal, prima so-
luţie apare ca justificată, aplicarea ei ar ridica numeroase greutăţi de ordin practic şi ar
naşte procese între copil şi părinţi, care nu sunt în interesul acestuia 141. Pentru a se
evita astfel de procese, precum şi imposibilitatea de restituire a pensiei fie de către
copil, fie de către mama sau tatăl din afara căsătoriei, care ar putea avea venituri mai
mici decât soţul mamei, am apreciat că a doua opinie este cea care ar trebui practic
aplicată151.
Noul Cod civil înlătură orice controversă, prevăzând că, dacă, din orice motiv, se
dovedeşte că întreţinerea prestată, de bunăvoie sau ca urmare a unei hotărâri jude-
cătoreşti, nu era datorată, cel care a executat obligaţia poate să ceară restituirea de la
cel care a primit-o sau de la cel care avea, în realitate, obligaţia să o presteze, în acest
din urmă caz pe temeiul îmbogăţirii fără justă cauză. Legiuitorul a preferat soluţia
obligării la restituire, fără nuanţări şi fără excepţii, reglementând şi obligaţia subsidiară
a celui care avea în realitate obligaţia, dacă cel ce a primit efectiv întreţinerea nu o
poate restitui.
111
D. LUPULESCU, Actele de stare civilă, Ed. Ştiinţifică şi Enciclopedică, Bucureşti,
1980, p. 5. 121 Idem, p. 8-11.
dispoziţiile privind înregistrarea naşterii, căsătoriei, divorţului sau decesului unei
persoane fizice, nicio persoană neputând dobândi, modifica sau pierde o stare civilă în
alte condiţii decât cele prevăzute de lege.
Caracterul indivizibil constă în aceea că elementele ce intră în alcătuirea sa
formează un tot unitar, aşa încât o persoană are o singură stare civilă, neputând fi în
acelaşi timp şi căsătorită şi necăsătorită sau şi născută din căsătorie şi din afara
căsătoriei, iar această stare civilă este aceeaşi faţă de toate persoanele. Astfel, o
persoană are starea civilă de persoană căsătorită nu numai în raport cu soţul său, ci şi
în raport cu alte persoane din familie sau societate, acestea putând fi interesate sub
acest aspect de numele pe care persoana îl poartă, de obligaţiile personale sau
patrimoniale care există între soţi etc.
Caracterul indisponibil constă în aceea că starea civilă, ca şi celelalte atribute de
identificare ale persoanei fizice, nu pot face obiectul dreptului de dispoziţie al
persoanei. Aceasta nu poate renunţa, înstrăina sau tranzacţiona în niciun fel ele-
mentele care alcătuiesc starea sa civilă. în schimb, persoana fizică îşi poate modifica
starea civilă prin căsătorie, divorţ, adopţie etc., toate încheiate în condiţiile legii.
Caracterul imprescriptibil înseamnă că starea civilă este imprescriptibilă atât
extinctiv, cât şi achizitiv, ea neputând fi nici pierdută prin nefolosirea un timp înde-
lungat şi nici dobândită prin folosirea unei stări civile străine, care nu aparţine
persoanei fizice respective.
m
D. LUPULESCU, op. cit., p. 18-19.