Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
1
Afacerea este asociată cu o aventură. În acest sens, foarte sugestivă este traducerea în limba engleză
a termenului de afacere – „ad-venture” (venture – risc, iar ad-venture – aventură, asumarea unui risc).
În lucrare, vom utiliza cuvântul „afacere” ca fiind sinonim cu alţi termeni frecvent întâlniţi în doctrina
de specialitate şi în practică, precum „activitate de întreprinzător”, „activitate de antreprenoriat”,
„activitate economică”, „activitate comercială” sau pur şi simplu, „business”.
2
Piperea Gheorghe. Drept comercial. Întreprinderea. – Bucureşti: C.H.Beck, 2012, p.15.
3
Termenul afacere este utilizat pe larg în legislaţie. Astfel, în Legea cu privire la principiile de bază
de reglementare a activităţii de întreprinzător nr.235/2006 este reglementată iniţierea, desfăşurarea şi
lichidarea afacerii (art.11); în Legea insolvabilităţii nr.149/2012 – vânzarea afacerii debitorului
(art.129); în Codul civil – gestionarea afacerii întreprinzătorului (art.258), relaţiile de afaceri
(art.1226), tranzacţia privind toate afacerile (art.1337).
5
FAC
Iurie MIHALACHE
6
Dreptul afacerilor. Note de curs
7
FAC
Iurie MIHALACHE
dreptul afacerilor este examinat sub trei aspecte: a) ramură de drept; b) ştiin-
ţă – totalitatea de concepţii, idei şi teorii care studiază problemele activităţii
de întreprinzător; c) disciplină de studiu – ansamblu de cunoştinţe necesare
pregătirii juriştilor şi care formează programa de studiu în instituţiile de
învăţământ11.
Conform celei de-a treia teorii, dreptul afacerilor este privit ca o struc-
tură complexă, care include în sine trăsături şi metode preluate din diferite
ramuri şi instituţii de drept. Susţinătorul acestei teorii, profesorul V.Belîh,
defineşte dreptul afacerilor ca fiind o structură complicată în care se combi-
nă în mod armonios elemente ale dreptului public cu cele ale dreptului pri-
vat. Obiectul dreptului afacerilor include în sine norme preluate din sfera
dreptului civil, administrativ, constituţional, fiscal, financiar etc., iar în acest
sens se observă tendinţa tot mai evidentă de transfer al dreptului afacerilor
din sfera dreptului privat în cea a dreptului public. În calitate de exemplu
poate fi adusă instituţia persoanei juridice care, pe de o parte, face parte din
sfera dreptului privat, fiind reglementată de normele Codului civil, iar pe de
altă parte este supusă regulilor dreptului public cu privire la înregistrare de
stat, licenţiere, plata de taxe şi impozite etc.12
Se susţine chiar că relaţiile de afacere trebuie privite din perspectiva
dreptului civil şi a dreptului administrativ. Relaţiile pe orizontală a subiecţilor
implicaţi în circuitul material-financiar necesită a fi reglementate de normele
dreptului civil, iar relaţiile pe verticală – de normele dreptului administrativ şi
de ramurile conexe acestuia, precum dreptul financiar, dreptul fiscal etc.13
Probleme de identificare în legislaţia altor state. Discuţiile privind lo-
cul dreptului afacerilor în sistemul dreptului sunt diferite şi nu dau răspuns
la întrebare. Dificultatea constă în faptul că în legislaţia şi doctrina fiecărui
stat problema respectivă este abordată în mod diferit14. În unele state, pre-
cum Federaţia Rusă, Italia, Olanda, dreptul afacerilor este parte componentă
a dreptului civil, iar în alte state, cum sunt Franţa, Spania, Portugalia, for-
mează o ramură distinctă de drept.
Mai mult, lucrurile se complică pe măsură ce autorii, chiar şi în cadrul
aceluiaşi stat, utilizează denumiri variate, precum dreptul antreprenoriatului,
11
Иванова-Паленова Е.В. Предпринимательское право: Учебник. – Москва: „Юрайт”, 2012, p.10.
12
Белых В.С. Предпринимательское право России: Учебник / Отв. ред. В.С. Белых. – Москва:
„Проспект”, 2009, p.26.
13
Алексеева Д.Г. Российское предпринимательское право / Под ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отню-
кова. – Москва: Велби Проспект, 2010, p.13.
14
Mihalache Iurie. Dreptul afacerilor în Republica Moldova: abordări şi dificultăţi de identificare //
Revista Română de Drept Privat (România), 2013, nr.6, p.73.
8
Dreptul afacerilor. Note de curs
9
FAC
Iurie MIHALACHE
21
Лаптев В.В. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. В.В. Лаптева,
С.С. Занковского. – Москва: „Волтерс Клувер”, 2006, p.8.
22
Губин Е.П. Корпоративное право: Учебный курс / Отв.ред. И.С. Шиткина. – Москва: Кнорус,
2011, p.26.
23
Până la intrarea în vigoare a noului Cod civil român (2011), în doctrina de peste Prut a existat
„dualismul” dreptului privat. S-a considerat că dreptul civil şi dreptul comercial sunt două ramuri
distincte (ale dreptului privat), primul - axat pe Codul civil din 1864 (în vigoare până în anul 2011),
iar al doilea - pe Codul comercial din 1887 (în vigoare până în anul 2011).
24
Piperea Gheorghe. Dreptul civil comercial – specie a dreptului civil // Curierul judiciar (România),
2011, nr.7-8, p.363.
25
Beligrădeanu Şerban. Consideraţii în legătură cu efectele caracterului „monist” al Codului civil
român actual asupra fiinţării, în continuare, a unui „drept comercial” în România // Dreptul
(România), 2012, nr.9, p.11.
10
Dreptul afacerilor. Note de curs
26
Cărpenaru Stanciu. Dreptul comercial – între continuitate şi contestare // Dreptul (România), 2012,
nr.10, p.14.
27
Legeais Dominique. Droit commercial et des affaires, 20e édition. – Paris: Sirey, 2013, p.9; Hess-Fallon
Brigitte, Simon Anne-Marie. Droit des affaires, 19e édition. – Paris: Sirey, 2012, p.14.
28
Mărgineanu Gabriel, Mărgineanu Lilia. Dreptul afacerilor. – Chişinău: Elena -V.I., 2004, p.10-14.
11
FAC
Iurie MIHALACHE
29
Кузнецова Н.С. Еще раз к вопросу о систематизации хозяйственного (предпринимательс-
кого) законодательства: мифы и реальности Хозяйственного кодекса Украины // Предприни-
мательский кодекс как орудие развала правовой системы Казахстана: Сб. статей / Отв. ред.
М.К. Сулейменов. – Алматы: КОУ, 2011, p.43-45; Дойников И.В. Нужен ли Казахстану
Предпринимательский кодекс: заметки с конференции // Образование и право (Kazahstan),
2012, nr.12, p.114-119.
30
Концепция проекта Предпринимательского кодекса Российской Федерации, publicat 02.03.
2012, http://www.gosbook.ru/document/7529/7556/preview (vizitat 02.01.2014).
12
Dreptul afacerilor. Note de curs
13
FAC
Iurie MIHALACHE
35
Conform Clasificatorului Activităţilor din Economia Republicii Moldovei, din lista activităţilor de
comerţ fac parte: comerţul cu ridicata şi cu amănuntul; repararea bunurilor; comerţul legat de
transporturi, comunicaţii, hoteluri, restaurante; tranzacţii imobiliare, închirieri şi servicii prestate
întreprinderilor; activităţi de prestare a serviciilor colective, sociale şi personale (Anexa la Legea
nr.231/2012).
36
Машкин Н.А., Булатецкий Ю.Е. Хозяйственное (предпринимательское) право. Учебник –
Москва: Норма, 2007, p.738; Васильева А.С., Подцерковного О.П. Хозяйственное пра-
во Украины: Учебник. – 4-е изд., перераб и доп. – Харьков: „Одиссей”, 2010, p.488;
Хозяйственное право: Учебное пособие / Под ред. А.Г. Чепурного. – Москва: ЮНИТИ-ДАНА,
2012, p.383.
37
Сулейменов М. Хозяйственный (Предпринимательский) кодекс: улучшение законодательной
системы или ее развал? // ЮРИСТ (Kazahstan), nr.7, 2011, http://journal.zakon.kz/4446285-
khozjajjstvennyjj-predprinimatelskijj.html (vizitat 25.12.2013).
14
Dreptul afacerilor. Note de curs
38
Volcinschi Victor, Cojocari Eugenia. Dreptul economic (dreptul antreprenoriatului): Suport de
curs la specializarea dreptul economic. – Chişinău: Business-Elita, 2006, 426 p.; Cojocari Eugenia.
Dreptul economic (Partea generală): Suport de curs pentru studenţii Facultăţilor de Drept şi Ştiinţe
Economice. – Chişinău: Business-Elita, 2007, 188 p.
39
Roşca Nicolae, Băieşu Sergiu. Recenzie la manualul (cursul de prelegeri) „Dreptul economic
(partea generală)” de Eugenia Cojocari, doctor habilitat în drept, profesor universitar // Revista
Naţională de Drept, 2008, nr.10, p.77-82; Cojocari Eugenia. Replică la recenzia domnilor Nicolae
Roşca şi Sergiu Băieşu la manualul (cursul de prelegeri) „Dreptul economic (partea generală)” //
Revista Naţională de Drept, 2008, nr.10, p.83-84.
15
FAC
Iurie MIHALACHE
oaspeţi (străinii care veneau la târg pentru 2–3 zile), iar mai târziu în calitate
de comercianţi40.
Perioada Evului Mediu. Prăbuşirea Imperiului Roman a dus la fărâmiţa-
rea puterii politice şi la formarea statelor-cetăţi italiene (Veneţia, Genova,
Florenţa, Pisa, Milano etc.). În locul dreptului uniform, statele-cetăţi adoptă
reguli proprii de drept. Comercianţii, pentru a-şi apăra drepturile, se organi-
zează în corporaţii, cu autonomie administrativă, judecătorească şi chiar
legislativă. Corporaţia cuprindea pe comercianţii şi meseriaşii din aceiaşi
ramură de activitate şi era condusă de un consul, ales din rândurile lor,
asistat de consilieri. Consulul emitea norme interne, bazate pe obiceiuri,
care serveau la rezolvarea litigiilor ivite între membrii corporaţiei 41. Cu tim-
pul, normele interne emise de consuli au fost adunate în culegeri, cele mai
cunoscute fiind culegerile din Pisa (1305), Roma (1317), Verona (1318),
Bergamo (1475), Bologna (1509) etc.
Un rol important în formarea dreptului afacerilor l-au avut târgurile ita-
liene, franceze, germane, spaniole etc. Fiecare târg (oraş) îşi avea regulile
sale de comerţ, iar în consecinţă a luat naştere un drept al târgurilor, cu re-
guli aplicabile tuturor comercianţilor participanţi, indiferent de originea lor,
precum şi o procedură specială de soluţionare a litigiilor dintre comercianţi.
Perioada modernă. Dezvoltarea comerţului a impus înlocuirea dreptul
cutumiar (bazat pe obiceiuri) cu un drept scris. Prima ţară în care s-a trecut
de la dreptul cutumiar la legi scrise, aplicabile pe întreg teritoriul ţării, a fost
Franţa.
Un moment crucial în acest sens l-a constituit adoptarea, în anul 1807, a
Codului comercial francez (numit şi „codul negoţului”). Prin această regle-
mentare se legitimează dreptul afacerilor. Anumite acte juridice, fapte şi
operaţiuni au ieşit de sub incidenţa Codului civil (adoptat în 1804) oferindu-
li-se o reglementare nouă, corespunzătoare noilor cerinte de comerţ. Codul
comercial îi obliga pe comercianţi să efectueze evidenţa comerţului „zi de
zi” şi să prezinte dări de seamă zilnic42.
Codul comercial francez se baza, în mare măsură, pe norme vechi, pre-
cum ordonanţele lui Coliber „Despre comerţ” (1673) şi „Despre navigaţia
maritimă” (1673), în care existau contraziceri interne, probleme evidente.
Foarte puţin erau reglementate relaţiile de vânzare-cumpărare între comer-
40
Mihalache Iurie. Drept privat roman: Note de curs. – Chişinău: Grupul editorial „Litera”, 2012, p.35.
41
Cărpenaru Stanciu, op.cit., p.12.
42
Smochină Andrei. Istoria Universală a Statului şi Dreptului. – Chişinău: Tipografia Centrală, 2013,
p.331.
16
Dreptul afacerilor. Note de curs
43
Mai multe detalii în acest sens a se vedea: Cuzneţov Alexandru, op.cit., p.43-45.
17
FAC
Iurie MIHALACHE
44
Menjucq Michel. Droit commercial et des affaires, 8e édition. – Paris: Gualino, 2013, p.12.
45
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.21.
46
Se consideră a fi întreprinzători cu statut de persoană fizică: a) Titularul patentei de întreprinzător,
în temeiul Legii cu privire la patenta de întreprinzător nr.93/1998; b) Întreprinzătorul individual,
potrivit Legii privind înregistrarea de stat a persoanelor juridice şi a întreprinzătorilor individuali
nr.220/2007; c) Gospodăria ţărănească (de fermier), în conformitate cu prevederile Legii privind
gospodăriile ţărăneşti (de fermier) nr.1353/2000. Persoanele juridice pot desfăşura activitate de
întreprinzător având forma juridică de organizare: a) Societate comercială: societatea cu răspundere
limitată (Legea privind societăţile cu răspundere limitată nr.135/2007; Codul civil, art.145-155),
societatea pe acţiuni (Legea privind societăţile pe acţiuni nr.1134/1997, Codul civil, art.156-170),
societatea în nume colectiv (Codul civil, art.121-135) şi societatea în comandită (Codul civil, art.136-
144); b) Cooperativă de producţie (Legea privind cooperativele de producţie nr.1007/2002) şi de
întreprinzător (Legea privind cooperativele de întreprinzător nr.73/2001); c) Întreprindere de stat
(Legea cu privire la întreprinderea de stat nr.146/1994) şi întreprindere municipală (Regulamentul-
model al întreprinderii municipale, aprobat prin Hotărârea Guvernului R.M. nr.387/1994).
18
Dreptul afacerilor. Note de curs
47
Ершова И.В. Предпринимательское право: неравнодушный взгляд // Предпринимательское
право (Приложение к журналу). – Москва: Юрист, Вып. 2, 2012, p.3; Ершова И.В.
Предпринимательское право: задачи, ждущие своего решения // Актуальные проблемы
частного и публичного права в свете теории конвергенции: сборник научных статей. – Москва:
Юнити-Дана, 2012, p.94.
19
FAC
Iurie MIHALACHE
20
Dreptul afacerilor. Note de curs
50
Лаптев В.В. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. В.В. Лаптева,
С.С. Занковского. – Москва: „Волтерс Клувер”, 2006, p.28.
51
Анохин В.С. Предпринимательское право: Курс лекций. B 2-х частях. – Москва: Волтерс
Клувер, 2009, p.12-14.
21
FAC
Iurie MIHALACHE
22
Dreptul afacerilor. Note de curs
54
Cuzneţov Alexandru, op.cit., p.62.
23
FAC
Iurie MIHALACHE
24
Dreptul afacerilor. Note de curs
25
FAC
Iurie MIHALACHE
56
Legea cu privire la Banca Naţională a Moldovei, nr.548/1995 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 1995, nr.56-57.
57
Legea cu privire la Comisia Naţională a Pieţei Financiare, nr.192/1998 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2007, nr.117-126.
26
Dreptul afacerilor. Note de curs
27
FAC
Iurie MIHALACHE
60
Потапов В.А. Корпоративные нормативные акты как вид локальных актов: Автореф. дисс.
на соиск. учен. степ. канд. юрид. наук. Науч. рук. В.В. Лазарев. – Москва, 2008, p.12.
61
Филиппова С.Ю. Корпоративные акты – к вопросу о правовой природе: тенденции
развития законодательства о внутренних документах юридических лиц // Предпринимательс-
кое право (Federaţia Rusă), nr.4, 2013, p.45; Козлова Н.В., Филиппова С.Ю. Решение собрания –
юридический факт гражданского права? // Законодательство (Federaţia Rusă), nr.6, 2013, p.21.
62
Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения как составная часть системы гражданско-
правовых отношений: На примере хозяйственных обществ: Автореф. дисс. на соиск.
учен. степ. докт. юрид. наук. – Москва, 2009, p.15.
28
Dreptul afacerilor. Note de curs
29
FAC
Iurie MIHALACHE
64
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.39.
30
Dreptul afacerilor. Note de curs
65
Legea privind controlul de stat asupra activităţii de întreprinzător, nr.131 din 08.06.2012 //
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2012, nr.181-184.
66
Norme generale sunt prevăzute în Constituţia Republicii Moldova care dispune că toţi cetăţenii sunt
egali în faţa legii şi a autorităţilor publice, fără deosebire de rasă, naţionalitate, origine etnică, limbă,
opinie, apartenenţă politică, avere sau de origine socială (art.16). În acelaşi context, art.18 din Codul
civil stabileşte că tuturor persoanelor fizice le este recunoscută în egală măsură capacitatea de a avea
drepturi şi obligaţii civile.
67
Cuzneţov Alexandru, op.cit., p.53.
31
FAC
Iurie MIHALACHE
32
Dreptul afacerilor. Note de curs
69
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu. Dreptul afacerilor. Ediția a III-a. – Chişinău: Tipografia Centrală,
2011, p.43.
70
Prezintă interes faptul că la Facultatea de Drept a Universității de Stat din Moldova există Catedra
Drept al Antreprenoriatului. La această catedră se atribuie toate disciplinele ce ţin de activitatea de
întreprinzător (antreprenoriat): dreptul afacerilor, dreptul antreprenoriatului, dreptul economic,
dreptul fiscal, dreptul societăţilor comerciale, dreptul transporturilor, dreptul turismului etc.
33
FAC
Iurie MIHALACHE
71
În continuare, vom folosi expresia „activitate de întreprinzător” în loc de „activitate de antrepreno-
riat”. Aceasta deoarece în Legea cu privire la antreprenoriat şi întreprinderi se foloseşte cuvântul
„antreprenoriat”, pe când în celelalte legi - cuvântul „întreprinzător”. Ultima denumire o considerăm a
fi mai reuşită.
34
Dreptul afacerilor. Note de curs
72
Mărgineanu Gabriel, Mărgineanu Lilia. Dreptul afacerilor. – Chişinău: Elena-V.I., 2004, p.60.
35
FAC
Iurie MIHALACHE
Orice persoană care iniţiază o afacere tinde să obţină foloase cât mai
mari, astfel încât motivul care determină pe cineva să-şi înceapă o afacere
constă în câştigul personal ce va rezulta din această activitate.
Permanent se consideră venitul care este obţinut în mod regulat sau
sistematic. De exemplu, un angajat pleacă peste hotare cu probleme de
serviciu şi, la rugămintea unui prieten, cumpără din străinătate un automobil
(calculator, costum). Chiar dacă prietenul îi plăteşte pentru serviciul prestat,
acesta nu poate fi calificat drept activitate de întreprinzător. Dacă persoana
pleacă de mai multe ori în străinătate şi aduce de acolo mărfuri pentru
prieteni ori pentru a le vinde unor terţi, obţinând din această activitate profit,
înseamnă că ea practică activitate de întreprinzător73.
§3. Genurile activităţii de întreprinzător
De regulă, activitatea de întreprinzător se manifestă prin: fabricarea
producţiei, executarea lucrărilor, prestarea serviciilor, comercializarea
mărfurilor şi a produselor. Mai sunt şi alte genuri de activitate reglementate
de legislaţie: activităţile bancare, de investiţii, de asigurare, operaţiunile cu
valorile mobiliare etc. În aşa mod, oricine alege să desfăşoare un business al
său are mai multe posibilităţi de a alege, şi anume:
- să producă anumite bunuri, cum ar fi maşini, obiecte de uz casnic,
produse alimentare, mobilă, conserve, covoare, tractoare, biciclete, unelte de
muncă etc. A produce înseamnă a transforma materialele şi materia primă în
produse noi, cu o valoare mai mare.
- să execute lucrări, de exemplu, lucrări de construcţie în diferite
domenii (blocuri de locuit, dambe, poduri, conducte), de extragere a
resurselor naturale, de prelucrare a pământului, de obţinere a produselor
agricole, de creştere a animalelor. Cel mai frecvent, executarea de lucrări se
face în baza contractului de antrepriză. Prin contractul de antrepriză o parte
se obligă să efectueze pe riscul său o anumită lucrare celeilalte părţi, iar
ultima se obligă să recepţioneze lucrarea şi să plătească preţul convenit
(art.946 din Codul civil).
- să presteze servicii - acestea pot fi diferite: servicii de spălare a
maşinilor; servicii de reparaţie; servicii de deservire socială; servicii
turistice; servicii hoteliere, de transport, de asigurare, de audit, de
consultanţă juridică etc. Prestarea serviciilor de orice gen se face în baza
unui contract, numit contract de prestări servicii. Obiectul contractului de
prestări servicii îl constituie serviciile de orice natură. Deşi în prezent se
73
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.54.
36
Dreptul afacerilor. Note de curs
74
Rusu Vladislav, Focşa Ghenadie. Curs de drept comercial. Curs universitar. – Chişinău: Bons
Offices, 2007, p.22.
75
Cojocari Eugenia. Dreptul economic (Partea Generală): Suport de curs la specialitatea „Drept
economic”. – Chişinău: Business-Elita, 2006, p.86.
76
Legea privind dreptul de autor şi drepturile conexe, nr.139 din 02.07.2010 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2010, nr.191-193.
77
În legislaţie poate fi întâlnită şi o a treia noţiune, cea de agent economic. Potrivit Codului fiscal al
Republicii Moldova, agent economic este orice persoană ce desfăşoară activitate de întreprinzător
(art.5 pct.13).
37
FAC
Iurie MIHALACHE
78
Întreprinzătorul individual se distinge prin următoarele trăsături: este o persoană fizică cu
capacitate de exerciţiu; desfăşoară independent, permanent şi în nume propriu o activitate aducătoare
de profit; activitatea este practicată sub riscul său; persoana poartă răspundere patrimonială pentru
rezultatele activităţii sale (Cojocaru Olga. Problematica definirii noţiunii de întreprinzător individual
// Materialele conferinţei internaţionale ştiinţifico-practice „Problemele actuale ale legislaţiei
naţionale în contextul procesului integraţionist european”. – Chişinău: CEP USM, 2008, p.267).
La acestea mai adăugăm că întreprinzătorul individual: a) trebuie să fie înregistrat conform legii;
b) în procesul de lucru poate angaja muncitori, în baza contractului individual de muncă; c) este
obligat să ducă evidenţa contabilă, să deţină aparat de casă şi control cu memorie fiscală (şi,
bineînţeles, să elibereze bon de casă).
38
Dreptul afacerilor. Note de curs
79
Legea învăţământului, nr.547 din 21.07.1995 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1995,
nr.62-63, art.36 alin.(3).
80
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.47.
81
Legea cu privire la asociaţiile obşteşti, nr.837 din 17.05.1996 // (republicată) Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2007, nr.153-156, art.1 alin.(2).
39
FAC
Iurie MIHALACHE
40
Dreptul afacerilor. Note de curs
41
FAC
Iurie MIHALACHE
care pot să aducă un profit material şi pentru care este prevăzută o pedeapsă
penală sau administrativă83.
De exemplu, în Codul penal al Republicii Moldova84 există un capitol
separat, numit „Infracţiuni economice”, în care sunt prevăzute infracţiunile
comise în cadrul activităţii de întreprinzător. Astfel, potrivit Codului penal,
sunt interzise şi se pedepsesc următoarele activităţi: traficul de fiinţe umane
(art.165), munca forţată (art.168), traficul de copii (art.206), practicarea
ilegală a medicinei sau a activităţii farmaceutice (art.214), fabricarea sau
punerea în circulaţie a banilor falşi sau a titlurilor de valoare false (art.236),
dobândirea creditului prin înşelăciune (art.238), practicarea ilegală a
activităţii de întreprinzător (art.241), spălarea banilor (art.243), evaziunea
fiscală a întreprinderilor, instituţiilor şi organizaţiilor (art.244), limitarea
concurenţei libere şi concurenţa neloială (art.246), contrabanda (art.248),
eschivarea de la achitarea plăţilor vamale (art.249), înşelarea clienţilor
(art.255), executarea necalitativă a construcţiilor (art.257) etc.
În Codul contravenţional al Republicii Moldova85 un capitol aparte este
consacrat contravenţiilor ce afectează activitatea de întreprinzător
(Capitolul XV). Dintre acestea enumerăm: desfăşurarea ilegală a activităţii
de întreprinzător (art.263), comerţul sau transportul de mărfuri a căror
comercializare este interzisă ori limitată (art.267), plasarea pe piaţă a
produselor alimentare cu termen de valabilitate expirat sau fără indicarea
acestui termen (art.269), încălcarea regulilor de comerţ (art.273), încălcarea
regulilor de comerţ în piaţă (art.274), încălcarea legislaţiei în domeniul
pieţei produselor petroliere (art.277), comercializarea cu amănuntul a
băuturilor alcoolice (art.286), activitatea bancară fără autorizaţie (art.290),
încălcarea legislaţiei în domeniul asigurărilor (art.305) etc.
§7. Profesii liberale (libere)
În legislaţie nu există o enumerare a profesiilor considerate liberale. Cu
toate acestea, denumirea lor o desprindem din diferite acte normative.
Aşadar, din categoria profesiilor liberale fac parte profesiile de: avocat,
contabil, notar, medic, profesor, muzician etc.86
83
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.58.
84
Codul penal al Republicii Moldova, nr.985 din 18.04.2002 // Monitorul Oficial al Republicii Mol-
dova, 2002, nr.128-129.
85
Codul contravenţional al Republicii Moldova, nr.218 din 24.10.2008 // Monitorul Oficial al Repub-
licii Moldova, 2009, nr.3-6.
86
Dintre toate, avocatura este considerată „regina profesiilor liberale”.
42
Dreptul afacerilor. Note de curs
87
Tufan Constantin. Profesiile libere (liberale) // Revista de Drept Comercial (Bucureşti, România),
1997, nr.10, p.72.
88
Legea cu privire la avocatură, nr.1260 din 19.07.2002 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
2002, nr.126-127.
89
Din acest considerent, cu înregistrarea cabinetului avocatului şi a biroului asociat de avocaţi se
ocupă Ministerul Justiţiei, aşa cum se procedează şi în cazul asociaţiilor obşteşti.
90
În Republica Moldova avocat poate deveni persoana fizică care are diplomă de licenţiat în drept, se
bucură de o reputaţie ireproşabilă şi a fost admisă în profesia de avocat după susţinerea examenelor
de calificare. Sunt scutite de efectuarea stagiului profesional şi de examenul de calificare persoanele
care deţin titlul de doctor, precum şi cele care au cel puţin 10 ani vechime în muncă în funcţia de
judecător sau de procuror. Pentru a primi licenţa de avocat, aceste persoane depun o cerere la
Ministerul Justiţiei şi în termen de 10 zile li se eliberează licenţa.
43
FAC
Iurie MIHALACHE
91
Cabinetul avocatului şi biroul asociat de avocaţi ţin registrul contractelor de asistenţă juridică
încheiate cu clienţii, duc evidenţa fiscală şi achită statului anumite taxe din câştigurile obţinute.
44
Dreptul afacerilor. Note de curs
45
FAC
Iurie MIHALACHE
lor92. Aceste reguli sunt stabilite prin Legea cu privire la antreprenoriat şi în-
treprinderi, nr.845/200693, au scopul de a disciplina întreprinzătorii şi se re-
feră la: a) înregistrarea de stat; b) obţinerea licenţelor de stat pentru genul de
activitate practicat; c) achitarea la timp a taxelor şi impozitelor faţă de bugetul
de stat; d) ţinerea evidenţei contabile; e) respectarea legislaţiei muncii; f)
respectarea drepturilor consumatorilor; g) protecţia mediului înconjurător etc.
Organele de stat sunt în drept să aplice sancţiuni pentru încălcările comi-
se de întreprinzători. De exemplu, practicarea ilegală a activităţii de întrep-
rinzător soldată cu obţinerea unui profit în proporţii mari este calificată de
Codul penal al Republicii Moldova ca infracţiune şi vinovatul se pedepseşte
cu amendă sau cu muncă neremunerată în folosul comunităţii. Dacă infrac-
tor este persoana juridică, atunci se va aplica o amendă însoţită de retragerea
dreptului de a mai desfăşura pe viitor genul respectiv de activitate (art.241).
§2. Rolul statului în activitatea de întreprinzător
Orice economie suferă de neajunsuri, care determină apariţia unor
fenomene ca şomajul, sărăcia, poluarea mediului, monopolul etc. Deşi în
Constituţia Republicii Moldova este prevăzută libertatea comerţului şi a
activităţii de întreprinzător, această libertate nu este una absolută, deoarece
statul are dreptul să intervină în diferite feluri pentru a ţine sub control
activitatea respectivă.
În primul rând, statul elaborează legi şi acte normative subordonate
legilor, cum sunt hotărârile de guvern, regulamentele, deciziile, ordinele
ministerelor, decretele preşedintelui, dispoziţiile primarilor etc., prin care
este reglementată întreaga activitate aducătoare de profit din republică.
În al doilea rând, prin aceste acte normative în seama întreprinzătorilor
sunt puse un şir de obligaţiuni, cum sunt: înregistrarea de stat; obţinerea
licenţei de activitatea; ţinerea evidenţei contabile; achitarea la timp a
impozitelor şi a taxelor faţă de stat; concurenţa liberă pe piaţa produselor şi
a serviciilor; protecţia consumatorilor; respectarea legislaţiei muncii etc.
Pentru a stabili aceste obligaţiuni, statul intervine în activitatea de
întreprinzător. Intervenţia statului este dictată de necesitatea de a proteja
92
Pe parcursul anilor, reglementarea juridică a activităţii de întreprinzător a fost obiectul multor acte
normative. S-a observat că acesta este mecanismul prin care statul intervine, uneori abuziv în
activitatea societăţilor comerciale. În loc să întreprindă măsuri de liberalizare a pieţei, mulţi ani la
rând autorităţile au pus piedici în realizarea iniţiativei private (Roşca Nicolae, Baieş Sergiu. Dreptul
afacerilor. Ediția a III-a. – Chişinău: Tipografia Centrală, 2011, p.66).
93
Legea cu privire la antreprenoriat şi întreprinderi, nr.845 din 03.01.1992 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 1994, nr.2.
46
Dreptul afacerilor. Note de curs
47
FAC
Iurie MIHALACHE
48
Dreptul afacerilor. Note de curs
49
FAC
Iurie MIHALACHE
50
Dreptul afacerilor. Note de curs
101
Legea comunicaţiilor electronice, nr.241 din 15.11.2007 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 2008, nr.51-54.
102
Codul audiovizualului al Republicii Moldova, nr.260 din 27.07.2006 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2006, nr.131-133.
103
Examinarea pricinilor cu privire la retragerea şi suspendarea licenţelor este de competenţa
instanţelor judecătoreşti de drept comun, care le judecă în prima instanţă.
104
Instituţii cu funcţii de reglementare şi de control sunt: A.A. „Agenţia Naţională Transport Auto”
(în domeniul transportului auto), Inspectoratul General de Supreveghere Fitosanitară şi Control
Semincier (la importul şi comercializarea produselor de uz fitosanitar), Centrul Naţional Anticorupţie
(în activitatea cu metale preţioase), Inspectoratul Principal de Stat pentru Supravegherea Tehnică a
Obiectelor Industriale Periculoase (în domeniul extragerii zăcămintelor minerale), Inspectoratul
Fiscal de Stat (în cazul neachitării impozitelor şi taxelor) etc.
51
FAC
Iurie MIHALACHE
105
Controlul respectării condiţiilor de licenţiere se efectuează şi de către autoritatea de licenţiere. În
acest sens, Legea nr.451/2001 prevede două feluri de controale, planificate şi inopinate. Controalele
planificate se efectuează, de regulă, o singură dată în decursul anului, iar cele inopinate, se efectuază
ori de câte ori este necesar, în baza sesizărilor parvenite de la autorităţile publice, persoanele fizice şi
juridice.
106
Legea cu privire la organizarea şi desfăşurarea activităţii turistice în Republica Moldova, nr.352
din 24.11.2006 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2007, nr.14-17.
107
Alt exemplu poate servi licenţa pentru activităţile de extragere a substanţelor minerale utile, apelor
minerale naturale şi potabile. Potrivit art.36 din Codul subsolului nr.3 din 02.02.2009, o astfel de
licenţă se suspendată în cazurile: a) nerespectării normelor ecologice, de exploatare tehnică,
securitate şi protecţie a muncii; b) suspendarea dreptului de folosinţă asupra sectoarelor de subsol; c)
lipsa specialiştilor calificaţi şi atestaţi în domeniu.
52
Dreptul afacerilor. Note de curs
108
Pct.5 din Hotărârea Plenului Curţii Supreme de Justiţie „Privind practica judiciară de soluţionare
de către instanţele judecătoreşti a cauzelor referitoare la suspendarea (sistarea şi retragerea)
licenţelor ce vizează activitatea de întreprinzător” nr.2 din 28.05.2012, www.jurisprudenta.csj.md
53
FAC
Iurie MIHALACHE
109
DEX-ul defineşte concurenţa ca o rivalitate comercială, luptă dusă cu mijloace economice între
industriaşi, comercianţi, monopoluri, ţări etc., pentru acapararea pieţei, desfacerea unor produse,
pentru clientelă şi pentru obţinerea unor câştiguri cât mai mari ( – Bucureşti: Univers enciclopedic,
1996, p.208).
110
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu. Dreptul afacerilor. – Chişinău: Cartier, 1997, p.54.
111
Legea concurenţei, nr.183 din 11.07.2012 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2012,
nr.193-197.
112
Consiliul Concurenţei a fost creat în anul 2007, în scopul de a efectua controlul de stat asupra
respectării legislaţiei cu privire la protecţia concurenţei între agenţii economici. Iniţial, denumirea
acestuia a fost Agenţia Naţională pentru Protecţia Concurenţei, iar ulterior şi-a modificat denumirea,
devenind Consiliul Concurenţei (anul 2012). Pentru mai multe informaţii, a se vedea site-ul oficial al
autorităţii - www.competition.md
54
Dreptul afacerilor. Note de curs
113
Cojocari Eugenia. Dreptul economic (partea generală). – Chişinău: Business-Elita, 2006, p.55.
114
Hotărârea Guvernului Republicii Moldova nr.547 din 04.08.1995 cu privire la măsurile de coor-
donare şi reglementare de către stat a preţurilor (tarifelor) // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 1995, nr.53-54.
55
FAC
Iurie MIHALACHE
115
Cele mai răspândite cazuri de concurenţă neloială sunt încercările de a crea confuzie în mintea con-
sumatorilor. De exemplu, unele companii încearcă să aplice mărci care se aseamănă foarte mult („până
la confuzie”) cu o marcă binecunoscută în lume. Au devenit deja banale confuziile de genul „Reebok” -
„Reabok”, „Panasonic” - „Panasunic” „Parlament” - „Parliament”, „Abibas” - „Adidas” ş.a.
116
Pentru persoanele juridice amenda este mult mai mare şi este însoţită de privarea de dreptul de a
exercita o anumită activitate pe un termen de până la 5 ani.
117
Lupuşor Adrian. Piaţa produselor petroliere din Moldova: analiza reglementării, concrenţei şi
preţurilor. – Chişinău: „Expert-Grup”, 2011, p.5.
56
Dreptul afacerilor. Note de curs
118
Legea privind protecţia consumatorilor, nr.105 din 13.03.2003 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 2003, nr.126-131.
119
În Uniunea Europeană, de exemplu, consumator poate fi şi persoana juridică. În măsura în care
procurarea unor bunuri se face pentru amenajarea oficiului de lucru al întreprinderii, se consideră că
întreprinderea este consumator. Aceste bunuri procurate vor contribui la satisfacerea nevoilor curente
ale întreprinderii. În Republica Moldova calitatea de consumator o poate avea doar persoana fizică.
120
El a devenit o unealtă de care producătorii (distribuitorii, transportatorii, comercianţii etc.) se
folosesc pentru a obţine profituri cît mai ridicate în schimbul unui produs sau serviciu
necorespunzător (Plotnic Olesea. Protecţia consumatorului în Republica Moldova prin prisma
reglementărilor europene // Revista Naţională de Drept, 2010, nr.7-8, p.58).
57
FAC
Iurie MIHALACHE
121
Pierderea bonului de casă sau neluarea lui nu împiedică consumatorul să-şi apere drepturile, doar
că el va trebui să dovedească prin alte mijloace de probă (cum sunt: felul produsului, aspectul
ambalajului, martorii, înregistrările video etc.) că a procurat produsul anume de la acel vânzător.
122
Reclamaţia se prezintă în două exemplare, la sediul vînzătorului, se înregistrează şi se aplică pe
ambele ştampila. Primul exemplar rămâne la vânzător, iar al doilea este luat înapoi ca dovadă a
faptului că reclamaţia a fost depusă. În ultimul timp, tot mai frecvent reclamaţiile se trimit prin
scrisoare recomandată cu aviz de primire. În instanţa de judecată, avizul de primire dovedeşte că
reclamaţia a fost adresată.
123
Ghidul consumatorului / Ministerul Economiei şi Comerţului, Inspectoratul Principal de Stat
pentru Supravegherea Pieţei şi Protecţia Consumatorilor. – Chişinău: Bones Offices, 2009, p.6.
58
Dreptul afacerilor. Note de curs
59
FAC
Iurie MIHALACHE
127
De exemplu, întreprinderile care se ocupă cu importul zahărului în republică sunt obligate să
plătească accize şi taxe vamale, iar ulterior aceste cheltuieli le acoperă prin scumpirea preţului la
zahăr. În aşa mod, statul percepe de la agenţii economici impozite indirecte, aceştea scumpesc
produsele şi serviciile, iar consumatorul final este cel care plăteşte toate aceste cheltuieli.
60
Dreptul afacerilor. Note de curs
128
Sfori înnodate şi diferit colorate, în cazul grecilor, perşilor şi incaşilor; pietricele a căror denumire
în limba latină - calculus - reprezintă izvorul cuvântului „calcul” utilizat în prezent; tăbliţe de argilă
umedă, folosite în Mesopotamia pentru gravarea operaţiilor ce avuseseră loc; papirusul utilizat de
către scribi în timpul domniei faraonilor; crestături pe bucăţi de lemn care ajutau păstorii în ţinerea
evidenţei turmelor de oi, capre şi vaci etc.
129
Mardiros Daniela. Contabilitatea ca sistem informaţional // Analele Ştiinţifice ale Universităţii
„Alexandru Ioan Cuza” din Iaşi, Seria „Ştiinţe Economice”, Anul 2004/2005, p.145.
130
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.73.
61
FAC
Iurie MIHALACHE
131
Ţurcanu Viorel, Bajerean Eudochia. Bazele contabilităţii. – Chişinău: Tipografia Centrală, 2004, p.178.
62
Dreptul afacerilor. Note de curs
63
FAC
Iurie MIHALACHE
64
Dreptul afacerilor. Note de curs
134
Grigoroi Lilia, Lazari Liliana. Bazele teoretice ale contabilităţii. Ediţia a III-a. – Chişinău: Cartier,
2005, p.213.
65
FAC
Iurie MIHALACHE
135
Legea cu privire la proprietate, nr.459 din 22.01.1991 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
1991, nr.3-6. În prezent abrogată.
66
Dreptul afacerilor. Note de curs
136
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu. Dreptul afacerilor. Ediţia a III-a. – Chişinău: Tipografia Centrală,
2011, p.110.
137
Conform datelor preluate de la Camera Înregistrării de Stat, la data de 01.01.2014 în Republica
Moldova erau înregistraţi 65134 de întreprinzători individuali, ceea ce reprezintă 40% din totalul
entităţilor juridice înregistrate şi se clasează pe locul doi în ordinea ierarhică (pe primul loc se află
societăţile cu răspundere limitată, aproximativ 80 de mii) (A se vedea http://cis.gov.md/content/6
(vizitat 15.02.2014)).
67
FAC
Iurie MIHALACHE
138
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.107.
68
Dreptul afacerilor. Note de curs
69
FAC
Iurie MIHALACHE
70
Dreptul afacerilor. Note de curs
140
Tretiacov Olga. Discuţii privind aplicarea regulilor ce reglementează activitatea persoanelor
juridice cu scop lucrativ asupra întreprinzătorului individual // Conferinţa ştiinţifică cu participare
internaţională „Dreptul privat ca factor în dezvoltarea relaţiilor economice. Tradiţii, actualitate şi
perspective”: Dedicată aniversării a 80 de ani de la naşterea profesorului Victor Volcinschi. –
Chişinău: CEP USM, 2014, p.145.
71
FAC
Iurie MIHALACHE
72
Dreptul afacerilor. Note de curs
73
FAC
Iurie MIHALACHE
144
Excepţie sunt bunurile care, potrivit Codului de executare, nu fac obiectul urmăririi.
145
Nu este clar în ce proporţii fondatorii şi membrii participă cu bunuri la fondarea gospodării
ţărăneşti şi nici modul de participare cu muncă personală în activitatea gospodăriei. Nu se cunosc
proporţiile de repartizare a profitului. Care este regimul juridic al bunurilor rezultate din activitatea
gospodăriei ţărăneşti? Sunt o proprietate comună pe cote părţi sau în devălmăşie? (Roşca Nicolae,
Baieş Sergiu. Dreptul afacerilor. Ediţia a III-a. – Chişinău: Tipografia Centrală, 2011, p.113).
146
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.113.
74
Dreptul afacerilor. Note de curs
147
Legea cu privire la patenta de întreprinzător, nr.93 din 15.07.1998 // Monitorul Oficial al Republi-
cii Moldova, 1998, nr.72-73. Adoptarea acesteia în anul 1998 a venit ca o soluţie în perioada de criză
pentru micii întreprinzători. Din nefericire, în prezent această formă de organizare a afacerii este con-
siderată de autorităţi drept una depăşită şi care trebuie reformată. La rândul lor, întreprinzătorii afirmă
că excluderea patentei şi obligarea de a se înregistra în calitate de întreprinzători individuali le va
ruina afacerea. Luând în consideraţie că veniturile sunt mici, nu au posibilităţi de a ține evidenţa con-
tabilă, a face dări de seamă, a închiria oficiu etc.
148
Pentru a dobândi dreptul de a desfăşura activitate de întreprinzător în Republica Moldova, cetăţenii
străini şi apatrizii trebuie să aibă permis de şedere şi permis de muncă.
149
Patenta poate fi eliberată de primărie numai dacă în localitatea respectivă nu este amplasat un ins-
pectorat (oficiu) fiscal. Patenta eliberată de primărie este valabilă pe teritoriul administrat de aceasta.
75
FAC
Iurie MIHALACHE
150 Regulamentul privind completarea, păstrarea şi evidenţa carnetului de muncă, aprobat prin
Hotărârea Guvernului nr.1449 din 24.12.2007 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2008, nr.5-7.
76
Dreptul afacerilor. Note de curs
77
FAC
Iurie MIHALACHE
78
Dreptul afacerilor. Note de curs
Ele sunt create cu scopul de a aduce cât mai multe venituri fondatorilor lor.
Cele mai multe venituri aduc societăţile comerciale, în care fondatorii
investesc sume mari, după care câştigurile le împart între ei cu titlu de
dividende. Acelaşi scop, în principiu, îl urmăresc şi membrii cooperativelor.
Prin intermediul persoanelor juridice cu scop lucrativ se desfăşoară majo-
ritatea activităţilor de întreprinzător. Ele produc mărfuri, execută lucrări,
prestează servicii, contribuie la bunăstarea cetăţenilor şi la dezvoltarea
economică a ţării.
Persoanele juridice cu scop lucrativ iau naştere din momentul înregistră-
rii în Registrul de stat al persoanelor juridice, care se află la Camera
Înregistrării de Stat.
Adeseori, persoanele juridice cu scop lucrativ sunt numite şi persoane
juridice cu scop comercial sau, mai simplu - întreprinderi, deoarece
obiectivul lor principal se bazează pe câştigurile băneşti. Dimpotrivă, în
cazul persoanelor juridice fără scop lucrativ, cum sunt instituţiile, fundaţiile,
asociaţiile, partidele politice, organizaţiile religioase etc., nu se urmăreşte
obţinerea veniturilor, ci promovarea unor valori culturale, educative, religi-
oase, organizarea de concerte, acte de binefacere ş.a.
În general, definiţia persoanei juridice este dată de Codul civil al
Republicii Moldova (art.55 alin.(1)), ca fiind organizaţia ce are un
patrimoniu distinct şi răspunde pentru obligaţiile sale cu acest patrimoniu,
poate să dobândească şi să exercite în nume propriu drepturi patrimoniale
şi personal nepatrimoniale, să-şi asume obligaţii, poate fi reclamant şi
pârât în instanţa de judecată.
Din definiţia de mai sus dată persoanei juridice se desprind elementele
constitutive ale acesteia: organizare, patrimoniu şi scop.
Organizare proprie. Prin organizare se înţelege structura persoanei juri-
dice. O persoană juridică există numai dacă are o structură internă proprie
care presupune existenţa a cel puţin două organe obligatorii: organ suprem
(principal) şi organ executiv. Persoanele juridice mai complexe pot avea şi
alte organe obligatorii, cum ar fi consiliul societăţii, comisia de cenzori etc.
Patrimoniu propriu. Toate bunurile persoanei juridice fac parte compo-
nentă din patrimoniul ei. Iniţial, acesta se constituie din bunurile transmise
cu titlu de aport la capitalul social, suplimentându-se cu bunurile dobândite
de societate în procesul activităţii152. Mai simplu vorbind, patrimoniu
152
Baieş Sergiu, Roşca Nicolae. Drept civil. Partea generală. Persoana fizică. Persoana juridică.
Ediţia a IV-a. – Chişinău: Tipografia Centrală, 2011, p.287.
79
FAC
Iurie MIHALACHE
153
La momentul constituirii persoanei juridice, noţiunea de patrimoniu coincide cu noţiunea de
capital social. Toate aporturile pe care le aduc membrii fondatori se exprimă în mijloace băneşti (în
lei), indiferent de faptul dacă cineva a depus ca aport o maşină, altcineva valută străină, iar al treilea o
construcţie. Toate aceste valori materiale se exprimă în lei moldoveneşti (în baza unui act de evaluare
a costului pentru aceste bunuri), iar cifra obţinută se înscrie în actul de constituire, respectiv va figura
în Registrul de stat al persoanelor juridice ţinut de Camera Înregistrării de Stat. Ulterior, patrimoniul
persoanei juridice va creşte, afacerile vor progresa, astfel încât valoarea bunurilor din patrimoniu va fi
mai mare, dar suma capitalului social înscrisă iniţial în actul de constituire va rămâne neschimbată.
80
Dreptul afacerilor. Note de curs
154
Legea cu privire la societăţile cu răspundere limitată, nr.135 din 14.06.2007 // Monitorul Oficial
al Republicii Moldova, 2007, nr.127-130.
155
Legea cu privire la societăţile pe acţiuni, nr.1134 din 02.04.97 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 2008, nr.1-4.
156
Legea cu privire la antreprenoriat şi întreprinderi, nr.845 din 03.01.1992 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 1994, nr.2.
157
Ceea ce reprezintă 51% dintre toate persoanele juridice înregistrate până la această dată la Camera
Înregistrării de Stat.
158
Ulterior, acţiunile se vor înregistra la Comisia Naţională a Pieţei Financiare, într-un registru
special.
81
FAC
Iurie MIHALACHE
159
De exemplu, acţionarul Vasile Macovei ştie că are 3 acţiuni în capitalul social al S.A. „Bebeluş”,
iar fiecare acţiune valorează 9500 lei. Efectuând un mic calcul, constatăm că, în total, Vasile Macovei
deţine în capitalul social al întreprinderii 28500 lei, iar la finele anului financiar el are dreptul să
solicite şi să primească dividende din câştigurile avute de întreprindere.
160
Numărul lor este de câteva sute.
161
Am putea face o legătură între asociatul societăţii în nume colectiv şi comanditatul societăţii în
comandită. Ambii participă cu ceva (bani, valori materiale) la formarea capitalului social şi sunt
obligaţi conform legii să desfăşoare în numele organizaţiei activitatea de întreprinzător (adică, să
lucreze în cadrul organizaţiei). La fel, în caz de datorii şi pierderi financiare, asociaţii vor răspunde
nelimitat (adică, din propriul lor buzunar, cu averea personală) şi solidar (împreună, „mână de la
mână”) pentru a acoperi cheltuielile. Pe când comanditarul se asemănă cu fondatorul unei societăţi cu
răspundere limitată. El depune aportul în capitalul social şi aşteaptă sfârşitul anului financiar pentru a-
şi lua câştigurile (dividendele). În caz de pierderi, el va suporta cheltuielile numai în limita aportului
pe care l-a depus (din averea personală nu va răspunde cu nimic).
162
Legea cu privire la întreprinderea de stat, nr.146 din 16.06.1994 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 1994, nr.2.
82
Dreptul afacerilor. Note de curs
163
Statutul-model al întreprinderii de stat se aprobă de Guvern.
164
Legea privind cooperativele de întreprinzător, nr.73 din 12.04.2001 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2001, nr.49-50.
165
Legea privind cooperativele de producţie, nr.1007 din 25.04.2002 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2002, nr.71-73.
83
FAC
Iurie MIHALACHE
84
Dreptul afacerilor. Note de curs
85
FAC
Iurie MIHALACHE
86
Dreptul afacerilor. Note de curs
87
FAC
Iurie MIHALACHE
88
Dreptul afacerilor. Note de curs
89
FAC
Iurie MIHALACHE
173
Efrim Oleg. Comentariu la Codul civil al Republicii Moldova (coord. M.Buruiană). Volumul I. –
Chişinău: Tipografia Centrală, 2006, p.398.
174
Anexa nr.5 la Hotărârea Guvernului R.M. nr. 690 din 13.11.2009 „Pentru aprobarea
Regulamentului privind organizarea şi funcţionarea Ministerului Economiei, structurii şi efectivului-
limită ale aparatului central al acestuia” // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2009, nr.166-
168.
175
Anexa nr.4 şi 5 la Hotărârea Guvernului R.M. nr. 695 din 18.11.2009 „Cu privire la aprobarea
Regulamentului, structurii şi efectivului-limită ale Ministerului Transporturilor şi Infrastructurii
Drumurilor” // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2009, nr.169-170.
90
Dreptul afacerilor. Note de curs
176
Prezintă interes faptul că Regulamentul societăţilor economice nr.500 din 10 septembrie 1991 nu a
fost publicat nici în Monitorul Oficial şi nici într-o altă publicaţie oficială. Distribuirea actului
normativ către autorităţile publice centrale şi locale s-a făcut prin circulare ale Guvernului.
177
Regulamentul înregistrării de stat a întreprinderilor, aprobat prin Hotărârea Guvernului nr.50 din
29.01.1992 (abrogat) // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1992, nr.1.
91
FAC
Iurie MIHALACHE
178
Legea cu privire la înregistrarea de stat a întreprinderilor şi organizaţiilor, nr.1265 din
05.10.2000 (abrogată) // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2001, nr.31-34.
179 Legea privind înregistrarea de stat a persoanelor juridice şi a întreprinzătorilor individuali,
nr.220 din 19.10.2007 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2007, nr.184-187.
180
Hotărârea de constituire se elaborează sub formă de proces-verbal, în care semnează fondatorii
persoanei juridice; în situaţia societăţilor comerciale cu asociat unic, se prezintă declaraţia de fondare.
Cu referire la actul de constituire, acesta poate fi alcătuit dintr-un singur document (societăţile
comerciale; cooperativa de producţie) sau din două documente, numite contract de constituire şi statut
(cooperativa de întreprinzător).
181
Serviciile prestate de Camera Înregistrării de Stat sunt cu plată. Lista tarifelor este stabilită prin
Hotărârea Guvernului nr.926 din 12.07.2002 privind aprobarea tarifelor la serviciile cu plată prestate
de Cameră (Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2002, nr.103-105).
92
Dreptul afacerilor. Note de curs
182
În anumite situaţii pot fi solicitate şi alte acte: de exemplu, în cazul înregistrării unei organizaţii
religioase se cere avizul Serviciului Culte; pentru fondarea unor teatre, muzee, circuri, cinematografe,
este solicitat avizul Ministerului Culturii; la fondarea de licee şi universităţi – avizul Ministerului
Educaţiei.
93
FAC
Iurie MIHALACHE
94
Dreptul afacerilor. Note de curs
187
Cuvântul „fondator” este folosit într-un sens larg. De aceea, denumirea organului de conducere al
persoanei juridice va fi puţin diferită, în funcţie de tipul persoanei juridice. Spre exemplu, la
societatea cu răspundere limitată avem Adunarea generală a asociaţilor; în cazul societăţii pe acţiuni –
Adunarea generală a acţionarilor etc.
95
FAC
Iurie MIHALACHE
188
Cuvintele administrator, director, manager au acelaşi înţeles (sunt sinonime).
189
Piperea Gheorghe. Drept comercial. Întreprinderea. – Bucureşti: C.H.Beck, 2012, p.213.
96
Dreptul afacerilor. Note de curs
97
FAC
Iurie MIHALACHE
193
În acest sens, Codul contravenţional stabileşte că desfăşurarea activităţii de întreprinzător fără
înregistrarea în termen a datelor privind schimbarea conducătorului (managerului) se sancţionează
cu amendă (art.263 alin.(5)).
194
Legea privind societăţile pe acţiuni, nr.1134 din 02.04.1997 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 1997, nr.38-39.
195
http://www.victoriabank.md/file/2013/rapoarte-dari%20de%20seama/comitetul%20de%20
directie%20IV.PDF (vizitat 27.10.2013).
196
Statutul Băncii Comerciale „Eximbank – Gruppo Veneto Banca” S.A., http://www.eximbank.com
/files/ statements/Statutul.pdf (vizitat 27.10.2013).
98
Dreptul afacerilor. Note de curs
197
Legea privind cooperativele de producţie, nr.1007 din 25.04.2002 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2002, nr.71-73.
198
Legea privind cooperativele de întreprinzător, nr.73 din 12.04.2001 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2001, nr.49-50.
199
Regulamentul-model al întreprinderii municipale, aprobat prin Hotărârea Guvernului R.M. nr.387
din 06.06.1994 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1994, nr.2.
99
FAC
Iurie MIHALACHE
200
Angheni Smaranda. Drept comercial. Profesioniştii-comercianţi: Curs universitar. – Bucureşti:
C.H.Beck, 2013, p.23.
201
Munteanu Emanoil. Regimul juridic al administratorilor societăţilor comerciale pe acţiuni. –
Bucureşti: All Beck, 2000, p.76, citat de Hîncu Victoria, op.cit., p.94-95.
202
A se vedea: Cărpenaru Stanciu D. Tratat de drept comercial român. – Bucureşti: Universul Juridic,
2009, p.261; Popa Sorana. Societăţile comerciale. – Bucureşti: Universul Juridic, 2007, p.85;
Angheni Smaranda. Unele probleme de drept privind administrarea societăţilor comerciale. Aspecte
de drept comparat // „Ad honorem Stanciu D. Cărpenaru. Studii juridice alese”. – Bucureşti:
C.H.Beck, 2006, p.105-107.
203
Ştefănescu Ion, Beligrădeanu Şerban. Natura raportului juridic dintre societăţile comerciale
şi administratorii sau directorii acestora // Revista Română de Drept Privat (România), 2009,
nr.1, p.50.
100
Dreptul afacerilor. Note de curs
101
FAC
Iurie MIHALACHE
102
Dreptul afacerilor. Note de curs
207
Raporturile juridice dintre societate şi administratori sunt raporturi contractuale de mandat.
Administratorul este în centrul tuturor relaţiilor dintre societate şi partenerii societăţii (salariaţi,
furnizori, clienţi, firme concurente, acţionari, bănci). Comportamentul administratorului poate fi
controlat şi modelat, deoarece în contractul de mandat, mandanţii (asociaţii, acţionarii) au dreptul de a
cere socoteală mandatarului, inclusiv eliberarea din funcţie cu titlu de sancţiune. Sub această
ameninţare, administratorul va fi mai atent în exercitarea atribuţiilor sale, în aşa fel încât să nu
prejudicieze drepturile investitorilor (Piperea Gheorghe. Drept comercial. Întreprinderea, op.cit.,
p.216).
208
Hîncu Victoria. Obligaţia de diligenţă şi loialitate a administratorului societăţii comerciale,
op.cit., p.91.
209
Bumb Marinela. Răspunderea administratorilor în societatea pe acţiuni // Fiat Justitia (România),
2008, nr.2, p.38.
103
FAC
Iurie MIHALACHE
104
Dreptul afacerilor. Note de curs
213
Ardeleanu-Popa Carmen. Problema raportului de prepuşenie în cazul în care asociatul unic al
unei societăţi cu răspundere limitată este în acelaşi timp şi administrator // Analele Universităţii din
Oradea (România), Volumul II, 2006, Seria economie şi administrarea afacerilor, p.225-226.
214
Ciobanu Veaceslav. Administratorul – proprietar unic al entităţii are dreptul de a beneficia de asi-
gurare socială de stat obligatorie?, http://www.contabilsef.md/libview.php?l=ro&idc= 290&id=7260
(vizitat 27.10.2013).
215
Чиреш Елена. О праве единственного учредителя предприятия на труд и социальное
страхование // Contabilitate şi audit, 2013, nr.5, p.22.
105
FAC
Iurie MIHALACHE
216
Decizia Colegiului economic lărgit al Curţii Supreme de Justiţie a Republicii Moldova din
31.01.2008, dosar nr. 2rae-6/08, www.csj.md.
106
Dreptul afacerilor. Note de curs
107
FAC
Iurie MIHALACHE
108
Dreptul afacerilor. Note de curs
109
FAC
Iurie MIHALACHE
110
Dreptul afacerilor. Note de curs
111
FAC
Iurie MIHALACHE
112
Dreptul afacerilor. Note de curs
113
FAC
Iurie MIHALACHE
228
Punct de reper în stabilirea sediului persoanei juridice ar putea servi locul de aflare a organului
executiv (administrator sau consiliul de administraţie) al acesteia. Formulări în acest sens găsim în:
art.6 alin.(1) din Legea cu privire la societăţile pe acţiuni nr.1134/1997; art.11 din Legea privind
cooperativele de producţie nr.1007/2002; art.12 din Legea privind cooperativele de întreprinzător
nr.73/2001. Mai puţin inspirată este Legea cu privire la antreprenoriat şi întreprinderi nr.845/1992 în
care găsim că sediul persoanei juridice este „locul unde se află organele sale de conducere” (art.27
alin.(2)). Or, ţinând cont că organele de conducere sunt de două feluri, decizionale şi executive,
norma dată poate fi interpretată în mod diferit. În schimb alte acte normative, precum Codul civil,
Legea cu privire la înregistrarea de stat a persoanelor juridice şi întreprinzătorilor individuali
nr.220/2007, Legea cu privire la societăţile cu răspundere limitată nr.135/2007, nu leagă alegerea
sediului de careva criterii.
229
Portalul oficial al Camerei Înregistrării de Stat, http://cis.gov.md/content/46 (vizitat 09.01.2014).
114
Dreptul afacerilor. Note de curs
115
FAC
Iurie MIHALACHE
116
Dreptul afacerilor. Note de curs
232
Pct.4-10 din Instrucţiunea privind evidenţa contribuabililor, aprobată prin Ordinul Inspectoratului Fiscal
Principal de Stat nr.299 din 02.05.2012 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2012, nr.99-102.
233
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.188.
234
Legea privind protecţia mărcilor, nr.38 din 29.02.2008 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 2008, nr.99-101.
235
Marcă (din gr. marka) – semn distinctiv, inscripţie care se aplică pe un obiect, pe o marfă în scopul de a
le deosebi de altele, de a le recunoaşte; indiciu pus de întreprinderi pe produsele lor; model de fabricaţie
(Dicţionarul explicativ al limbii române, Ediţia a II-a. – Bucureşti: Univers Enciclopedic Gold, 2012,
p.231). Mai există şi cuvântul logo (sau logotip), care înseamnă elementul grafic folosit pentru identificarea
unei organizaţii. Logo-ul este prezent pe pagina web a organizaţiei, pe carţile de vizită, în antetul
documentelor oficiale etc. Marca şi logo-ul sunt cuvinte sinonime. Pe de altă parte există şi sigla, care
înseamnă abrevierea (prescurtarea) cuvintelor care alcătuiesc o denumire, cum ar fi „USM”, în loc de
Universitatea de Stat din Moldova etc. De obicei, în marca (logo-ul) organizaţiei se include şi sigla acesteia.
117
FAC
Iurie MIHALACHE
118
Dreptul afacerilor. Note de curs
topului Eurobrand, marca Apple este estimată ca cea mai valoroasă din
lume, depăşind cifra de 110 miliarde de dolari, pe când valoarea activelor
constituie 46 miliarde de dolari239.
La calcularea valorii brandurilor (mărcilor celebre) se iau înconsiderare
mai mulţi factori: evaluarea activităţii companiilor care utilizează marca,
condiţiile de piaţă în care există brandul, posibilele riscuri, perspectivele de
dezvoltare etc. În valoarea brandului se include doar costul mărcii
comerciale (denumirii), fără capacităţile de producţie, infrastructura
companiei, invenţii sau alte bunuri materiale240.
Persoana juridică poate să deţină una sau mai multe mărci. Dreptul
asupra mărcii poate fi transmis de la o persoană la alta, iar principiile
aplicabile transmiterii drepturilor asupra mărcii aparţin dreptului comun
(dreptul civil). Transmiterea mărcii se face, după caz, prin contract de
cesiune (art.26), contract de licenţă (art.27) sau prin succesiune. Marca
poate face obiectul gajului, drepturilor reale şi executării silite. Contractele
de cesiune, licenţă şi gaj asupra mărcii urmează a fi înregistrate la AGEPI.
Transmiterea dreptului la marcă reprezentă o bună strategie în vânzarea –
cumpărarea unei afaceri. Numai că, cel ce procură marca trebuie să aibă
posibilitate şi dorinţă de a o dezvolta transformând-o într-o marcă celebră
(altfel spus „brand”), oferind noi pieţe de desfacere, noi campanii de
marketing etc. La rândul ei, marca trebuie să fie cu perspectivă241.
Folosirea denumirii oficiale sau istorice a statului („Republica Moldova”,
„Moldova”, „ţara Moldovei”)242 în mărci, desene şi modele industriale se
239
Alte mărci comerciale valoroase din clasament sunt Coca-Cola (67,2 mlrd.), Google (55 mlrd.),
Microsoft (54,6 mlrd), McDonalds (45 mlrd.), Procter & Gamble (47,4 mlrd.) etc. Cele mai valoroasa
mărci din Europa sunt: LVMH, evaluată la 39 mlrd. euro (locul 12 în lume), urmată de Nestlé (34
mlrd.) şi Vodafone (28 mlrd.). A se vedea, http://www.eurobrand.cc/studien-rankings/eurobrand-
2013/ (vizitat 13.12.2013).
240
Răilean Liliana. Marca notorie – un plus de valoare întreprinderilor // Simpozionul ştiinţifico-
practic anual „Lecturi AGEPI-2012”, Ediţia a XIV-a, 10-11 aprilie. – Chişinău, 2012, p.3.
241
Ciocârlan Angela. Ce valoare are marca în relaţiile de afaceri? // Revista ştiinţifico-practică
„Legea şi viaţa”, 2008, nr.10, p.18.
242
Reclamantul s-a adresat cu acţiune în judecată solicitând anularea înregistării pentru marca „Букет
Бессарабии”. În motivarea acţiunii se invocă încălcarea art.7 alin.(1) lit.(g) al Legii nr.38/2008 care prevede
refuzul înregistrării mărcilor ce pot induce în eroare consumatorul cu referire la originea geografică, calitatea
ori natura produsului/serviciului. Reclamantul consideră că marca „Букет Бессарабии”, care este înregistrată
după o întreprindere amplasată în or. Dubăsari, reprezintă o marcă care induce în eroare consumatorii,
deoarece se află pe teritoriul transnistrean, care niciodată nu a intrat în componenţa Basarabiei. Curtea de Apel
Chişinău a respins acţiunea reclamantului argumentând că acesta urmează să prezinte probe care ar confirma
faptul dacă eroarea s-a produs de fapt şi dacă consumatorul a fost înşelat în privinţa produsului sau a
producătorului. Totodată, instanţa reţine că potrivit scrisorii Institutului de Istorie al Academiei de Ştiinţe a
Moldovei, Basarabia reprezintă o denumire istorică, dar această denumire nu este protejată de lege
(Hotărârea Curţii de Apel Chişinău din 24.06.2013, dosar nr.2-16/2013. Arhiva Curţii de Apel Chişinău).
119
FAC
Iurie MIHALACHE
120
Dreptul afacerilor. Note de curs
246
Înainte de a lansa pe piaţă un produs (o marcă comercială) este necesar a verifica dacă acesta nu a
fost înregistrat de alte persoane, în caz contrar poate fi angajată răspunderea pentru încălcarea dreptu-
rilor titularului mărcii protejate. În speţă, SRL „Glavirux” a depus cerere de chemare în judecată îm-
potriva SRL „Farmasi Cosmetic” cu privire la încălcarea drepturilor asupra mărcii „Farmasi” şi repa-
rarea prejudiciului material. În motivarea acţiunii recurentul invocă deţinerea dreptului exclusiv de
importare, vânzare şi distribuţie pe teritoriul Republicii Moldova a bunurilor de marca „Farmasi”. Cu
toate acestea, fără a înştiinţa reclamantul, proprietarul mărcii (din Turcia) a acordat aceste drepturi
încă unui agent economic de pe teritoriul Republicii Moldova, şi anume „Farmasi Cosmetic”. Drept
urmare a plasării pe piaţă de către noul agent economic a mărfurilor de aceiaşi marcă la preţuri redu-
se, recurentul nu a mai putut realiza marfa aflată în stoc, a micşorat considerabil preţurile, suportând
prejudicii materiale. În adresa intimatului au fost expediate pretenţii cu solicitarea de a stopa
comercializarea produselor cosmetice de marca „Farmasi”, dar fără răspuns. Atât Curtea de Apel
121
FAC
Iurie MIHALACHE
Chişinău, cât şi Curtea Supremă de Justiţie au dispus încasarea integrală a pagubei în sumă de
1.482.010 lei (marfa cu termen expirat, profitul ratat, cheltuieli de depozitare, cheltuieli salariale) de
pe seama intimatului (SRL „Farmasi Cosmetic”) (Decizia Colegiului civil şi de contencios administ-
rativ al Curţii Supreme de Justiţie a Republicii Moldova din 01.02.2012, dosarul nr.2r-72/12,
www.csj.md).
247
Decizia Colegiului civil şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie din
29.09.2010, dosar nr.2r-245/2010, www.csj.md.
122
Dreptul afacerilor. Note de curs
123
FAC
Iurie MIHALACHE
249
Stoica Veronica. Câteva consideraţii care privesc elementele definitorii ale patrimoniului //
Revista de Drept Comercial (România), nr.4, 2012, p.18.
124
Dreptul afacerilor. Note de curs
250
Rusu Vladislav, Focşa Ghenadie. Curs de drept comercial: Curs universitar. – Chişinău: Bons
Offices, 2007, p.70.
125
FAC
Iurie MIHALACHE
251
Ciocârlan Angela. Ce valoare are marca în relaţiile de afaceri? // Revista ştiinţifico-practică
„Legea şi viaţa”, 2008, nr.10, p.19.
252
Chiroşca Igor. Opera de creaţie ca o varietate a bunurilor // Revista de Propietate Intelectuală
„Intellectus”, 2012, nr.1, p.19-21.
253
Legea privind dreptul de autor şi drepturile conexe, nr.139 din 02.07.2010 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2010, nr.191-193.
126
Dreptul afacerilor. Note de curs
127
FAC
Iurie MIHALACHE
128
Dreptul afacerilor. Note de curs
129
FAC
Iurie MIHALACHE
130
Dreptul afacerilor. Note de curs
obligată să-şi ţină în cont suma pe care o are înregistrată drept capital social.
Banii contribuiţi la capitalul social pot fi folosiţi pentru plata salariilor,
achiziţia unor bunuri – autovehicule, calculatoare etc. Astfel, se poate
întâmpla ca o persoană juridică deşi are înregistrat un capital social mare, în
scurt timp să nu mai deţină bani şi nici bunuri sau, dacă le are, însumează
mai puţin decât capitalul social.
2. Capitalul social – protejează interesele creditorilor267.
Mărimea capitalului social este un indiciu al credibilităţii partenerilor,
creditorilor şi terţilor faţă de persoana juridică268. Orice partener de afaceri,
înainte de a-şi începe relaţiile de colaborare cu o persoană juridică, doreşte
să cunoască o serie de caracteristici ale acesteia. În acest context, un
element important (punct de atracţie) pentru partener este capitalul social.
Cu cât mai mare este această cifră, cu atât mai mare încredere capătă
creditorul în acea persoană juridică269. Aici subliniem că la data constituirii
persoanei juridice capitalul social este egal cu activul patrimonial, însă pe
măsură ce persoana juridică obţine profit, activul patrimonial creşte şi
depăşeşte capitalul social.
În legătură cu cuantumul minim al capitalului social prevăzut de lege
pentru unele categorii de persoane juridice (n.n. – 20000 de lei pentru
societăţile pe acţiuni) în doctrina de specialitate este indicat că acesta poartă
caracter formal şi nu este în stare de a proteja interesele creditorilor 270. O
soluţie care se propune constă în interzicerea persoanelor juridice de a
desfăşura activităţi comerciale peste plafonul capitalului lor social; de
exemplu, dacă mărimea capitalului social al persoanei juridice este de 18000
lei, aceasta să nu fie în drept de a participa ca debitor în contracte a căror
obiect depăşeşte suma respectivă. Mai mult, capitalul social necesită a fi
păstrat într-un cont bancar separat, pe un termen egal cu perioada de
267
Atragem atenţia că este greşit a zice „capitalul social – garanţie a creditorilor” şi „capitalul social –
gajul general al creditorilor”. Capitalul social este doar o cifră contabilă, iar sumele şi bunurile aduse
ca aport la capitalul social nu stau blocate în cont, ci pot fi utilizate pentru necesităţile persoanei
juridice. Mai mult, în bilanţul contabil capitalul social este inclus la pasiv, acesta fiind privit ca o
datorie a persoanei juridice faţă de asociaţi. În acest caz ar fi absurd ca o datorie să reprezinte o
eventuală garanţie pentru creditori. Din acest considerent, subliniem că garanţia reală pentru creditorii
persoanei juridice o reprezintă patrimoniul acesteia, capitalul social având funcţia de protejare a
intereselor creditorilor.
268
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.199.
269
Negru Cristina. Funcţiile capitalului social în cadrul societăţilor comerciale prin prisma
legislaţiei în vigoare a Republicii Moldova // Revista Naţională de Drept, 2009, nr.10-12, p.147.
270
Гулаков И.А. Уставной капитал не гарантия кредитору? // Арбитражный управляющий
(Federaţia Rusă), 2013, nr.1 (62), p.30.
131
FAC
Iurie MIHALACHE
132
Dreptul afacerilor. Note de curs
133
FAC
Iurie MIHALACHE
273
Legea privind societăţile pe acţiuni, nr.1134 din 02.04.1997 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 1997, nr.38-39.
274
Legea privind societăţile cu răspundere limitată, nr.135 din 14.06.2007 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2007, nr.127-130.
134
Dreptul afacerilor. Note de curs
mai mică decât cea a capitalului social. În acest sens, Codul civil stabileşte
că asociaţii au la dispoziţie un termen de 6 luni de la data înregistrării
persoanei juridice pentru a vărsa mărimea deplină a capitalului social (112
alin.(3)). Important este ca până la momentul înregistrării persoanei juridice
fiecare asociat să verse în numerar cel puţin 40% din aportul subscris
(art.113 alin.(3)), iar restul sumei (60%) o pot vărsa nu mai târziu de
termenul sus-menţionat.
Singura excepţie în acest sens este prevăzută pentru societăţile
comerciale cu asociat unic. Conform art.112 din Codul civil, asociatul unic
varsă integral aportul până la data înregistrării de stat.
2.3. Formarea şi modificarea capitalului social
Formarea capitalului social. În conformitate cu prevederile Codului
civil, fiecare fondator al societăţii comerciale trebuie să contribuie, în
mărimea şi în termenele stabilite de actul de constituire, la formarea
capitalului social (art.107, 117). Aporturile fondatorilor trebuie să fie
exprimate în lei (art.112).
Mărimea capitalului social variază în funcţie de tipul şi forma persoanei
juridice. Pentru fondarea societăților pe acțiuni legea prevede un capital
social minim de 20000 de lei, iar pentru fondarea unor persoane juridice cu
statut special se stabilesc proporţii mult mai mari. De exemplu:
o pentru băncile comerciale – cel puţin 100 milioane lei (art.5 din
Legea instituţiilor financiare nr.550/1995);
o pentru companiile de asigurări – 15 milioane lei (art.22 alin.(1) din
Legea cu privire la asigurări nr.407/2006);
o pentru lombarduri – cel puţin 25000 dolari S.U.A. pentru localităţile
municipale şi 15 mii dolari S.U.A. pentru localităţile rurale (exprimate în
lei, la cursul Băncii Naţionale a Moldovei) (pct.6 din Regulamentul cu
privire la modul de organizare şi funcţionare a caselor de amanet
(lombardurilor) nr.204/1995);
o casele de schimb valutar – cel puţin 500000 lei (art.44 alin.(1) din
Legea privind reglementarea valutară nr.62/2008);
În cazul societăţilor în nume colectiv şi societăţilor în comandită legea nu
prevede plafonul minim al capitalului social. Explicaţia constă în faptul că
în situaţia acestor două categorii de societăţi comerciale, capitalul social are
un rol mai redus pentru creditori, deoarece asociaţii poartă răspundere
solidară şi nelimitată pentru datoriile societăţii.
Aport la capitalul social pot fi aduse mijloace băneşti, valori mobiliare,
alte bunuri sau drepturi patrimoniale. Prestaţiile în muncă şi serviciile
135
FAC
Iurie MIHALACHE
275
Aport la capitalul social poate servi şi valoarea dreptului de folosinţă asupra unui bun, cum ar fi:
chiria, arenda, ratele de leasing etc. Cel mai relevant exemplu este mărimea chiriei pe care cineva o
primeşte cu regularitate şi doreşte să o includă ca aport la capitalul social.
276
Legea cadastrului bunurilor imobile, nr.1543 din 25.02.1998 // Monitorul Oficial la Republicii
Moldova, 1998, nr.44-46.
136
Dreptul afacerilor. Note de curs
137
FAC
Iurie MIHALACHE
băneşti şi cei care depun aporturi în natură. Ultimii tind ca bunul să fie
evaluat la cel mai înalt preţ posibil, pentru a obţine o cotă mai mare în
capitalul social şi a avea o influenţă mai puternică la conducerea persoanei
juridice. Cei care depun aportul în numerar au o tendinţă inversă. Pentru a
depăşi criza neînţelegerii, se recomandă ca aporturile în natură să fie
evaluate de un expert independent282.
Legea cu privire la activitate de evaluare nr.989/2002 prevede
obligativitatea evaluării bunurilor care se transmit în calitate de aport la
capitalul social al întreprinderilor (art.5 alin.(4) lit.(i)). În doctrina de
specialitate norma respectivă este criticată. Se menţionează că există bunuri
al căror preţ se determină după alte criterii, de exemplu: valorile mobiliare şi
mărfurile cotate la bursă283.
Normele din Codul civil poartă caracter dispozitiv și lasă la discreţia
fondatorilor modul de evaluare a bunurilor, de sine stătător sau cu
participarea unui expert independent (art.106 alin.(4)). Decizia finală în
acest sens urmează a fi luată de adunarea generală (art.114 alin.(6)).
Modificarea capitalului social. Capitalul social se constituie la data
fondării persoanei juridice şi se menţine pe întreaga perioadă de existenţă a
acesteia. Mărimea capitalului social se indică în actele de constituire şi se
înscrie în Registrul de stat al persoanelor juridice.
Regula generală este că mărimea capitalului social se fixează la data înre-
gistrării persoanei juridice şi se păstrează până la radierea din registrul de
stat. În calitate de excepţie se admite modificarea capitalului social în sensul
majorării sau reducerii acestuia. Având caracter excepţie, modificarea capi-
talului social se face numai în baza hotărârii adunării generale a asociaţilor.
Modificarea capitalului social poate fi făcută de orice persoană juridică,
cu respectarea procedurii stabilite de lege. Hotărârea adunării generale de
modificare a capitalului social şi implicit, de modificare a actului de consti-
tuire, se prezintă organului de înregistrare care face înscrierea necesară în
Registrul de stat al persoanelor juridice.
Capitalul social poate fi modificat prin două modalităţi:
a) prin majorare;
b) prin reducere (micşorare).
Majorarea capitalului social reprezintă o operaţiune juridică prin care
organul competent al persoanei juridice decide modificarea acestuia în
282
Roşca Nicolae. Comentariu la Codul civil al Republicii Moldova (coord. M.Buruiană). Volumul I.
– Chişinău: Tipografia Centrală, 2006, p.187.
283
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.203.
138
Dreptul afacerilor. Note de curs
139
FAC
Iurie MIHALACHE
286
În scopul înregistrării micşorării capitalului social, la oficiul teritorial al Camerei Înregistrării de
Stat se prezintă: hotărârea organului competent al persoanei juridice privind modificarea actelor de
constituire şi a datelor înscrise în Registrul de stat; dovada achitării taxei de înregistrare a
modificărilor. Suplimentar se prezintă: a) copia avizului corespunzător publicat în Monitorul Oficial
al Republicii Moldova (art.36 din Legea nr.135/2007); b) în cazul reducerii capitalului social la
societăţile pe acţiuni – decizia Comisiei Naţionale a Pieţei Financiare.
140
Dreptul afacerilor. Note de curs
social, una din soluţiile pe care le are persoana juridică constă în micşorarea
capitalului social. În acest sens, atât Legea cu privire la societăţile pe acţiuni
nr.1134/1997 (art.39 alin.(5)), cât şi Codul civil (art.112 alin.(1)) stabilesc
că valoarea activelor nete ale societăţii nu poate fi mai mică decât mărimea
capitalului ei social.
În conformitate cu prevederile Legii nr.1134/1997, dacă la expirarea a 2
ani financiari consecutivi valoarea activelor nete ale societăţii, potrivit
bilanţului anual, va fi mai mică decât mărimea capitalului social, orice
acţionar al societăţii este în drept să ceară adunării generale a acţionarilor
adoptarea unei hotărâri cu privire la: a) reducerea capitalului social; b)
majorarea valorii activelor nete prin efectuarea de către acţionari a unor
aporturi suplimentare; c) dizolvarea societăţii; d) transformarea societăţii în
altă formă juridică de organizare (art.39 alin.(6)).
Neîndeplinirea acestor dispoziţii duce la dizolvarea forţată a persoanei
juridice şi lichidarea ei prin hotărâre judecătorească.
§3. Întreprinderea ca complex patrimonial unic
3.1. Semnificaţia noţiunii de „întreprindere”
Termenul întreprindere în legislaţia actuală are un înţeles contradictoriu.
Din punct de vedere formal, termenul dispune de acoperire juridică, fiind
instituit şi reglementat prin Legea cu privire la antreprenoriat şi întreprinderi
nr.845/1992287, în schimb sub aspect uzual, noţiunea de întreprindere este
perimată, fiind rar utilizată de către jurişti. Motivul constă în faptul că însăşi
Legea cu privire la antreprenoriat şi întreprinderi prin care se conferă suport
juridic acestui termen a devenit puţin aplicabilă graţie vechimii, dar şi a
multor incoerenţe de ordin terminologic. Anume din aceste considerente,
prioritate se acordă normelor Codului civil şi legilor speciale288.
Termenul întreprindere se regăseşte şi în prevederile Codului civil.
Pentru o mai bună înţelegere a contextului în care este utilizată, e necesar să
începem de la faptul că în Codul civil întreprinderea este reglementată cu
două înţelesuri: ca subiect de drept şi ca obiect de drept. Întreprinderea
privită ca subiect de drept legiuitorul o utilizează când este vorba de
întreprinderile de stat şi municipale (art.179 din Codul civil). În celelalte
287
Legea cu privire la antreprenoriat şi întreprinderi, nr.845 din 03.01.1992 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, nr.2, 1994.
288
Prin analogie, o soartă asemănătoare a avut Legea cu privire la proprietate nr.459/1991 (în prezent
abrogată) care s-a menţinut în vigoare până în anul 2007, însă de facto, nu se mai făcea trimitere la
normele acesteia.
141
FAC
Iurie MIHALACHE
289
Mai multe detalii a se vedea: Mihalache Iurie. Întreprinderea: subiect de drept sau obiect al
raporturilor civile? // Revista Institutului Național al Justiției, 2014, nr.1 (28), p.16-21.
290
În componenţa întreprinderii ca complex patrimonial unic poate să nu fie prezent nici un bun
imobil. Întrebarea este cum calificăm în asemenea situaţii întreprinderea? Răspunsul autorilor ruşi
este că suntem în faţa unei ficţiuni a legii. Întreprinderea a fost calificată ca imobil prin voinţa
legiuitorului şi nu în funcţie de legătura pe care o are cu imobilul. Mai mult, pot fi situaţii când în
componenţa întreprinderii să nu existe nici un bun imobil şi în acest caz întreprinderea la fel, va fi
calificată drept bun imobil.
291
În legislaţia rusă, ca şi în cea moldovenească de altfel, accentul este pus pe bunuri, în detrimentul
altei laturi importante, cum este afacerea (business), în care rolul principal revine clientelei, pieţei de
desfacere, reputaţiei, secretului comercial. Atribuirea întreprinderii-obiect la una din categoriile de
bunuri – mobile sau imobile, nu rezolvă problema, ci dimpotrivă, o aprofundează şi mai mult
(Кравцова Е.А. Понятие предприятия как имущественного комплекса в гражданском
законодательстве Российской Федерации // Образование и право (Federaţia Rusă), 2012, nr.3,
142
Dreptul afacerilor. Note de curs
143
FAC
Iurie MIHALACHE
144
Dreptul afacerilor. Note de curs
Termenul avea şi un sens mai îngust, denumind doar unele forme juridice
de organizare, precum: întreprinderea individuală, întreprinderea de stat,
întreprinderea municipală şi întreprinderea de arendă.
Alături de întreprinderea subiect de drept, în unele acte normative se
strecurau, intenţionat sau involuntar, sintagme de felul: procurarea întreprin-
derii, gajarea întreprinderii, vânzarea întreprinderii, privatizarea întreprinde-
rii301. Anume aceste sintagme reprezentau al doilea sens al noţiunii, adică în-
treprinderea ca complex patrimonial unic sau întreprinderea – obiect, sens în
care actualmente o găsim reglementată în art.817-822 din Codul civil.
Întreprinderea – obiect. Întreprinderea-obiect reprezintă totalitatea de
bunuri materiale şi nemateriale unite într-un tot întreg sub aspect economic
şi care oferă deţinătorului posibilitatea de a obţine profit302. În acest sens,
întreprinderea nu este persoană juridică. Ea se materializează într-o masă de
bunuri în care se includ şi datoriile. Înstrăinarea de către o persoană juridică
a complexului patrimonial care îi aparţine către o altă persoană juridică nu
duce la încetarea calităţi de subiect de drept al celei dintâi. Ea îşi poate
continua activitatea.
În legislaţia Republicii Moldova lipseşte definiţia legală a întreprinderii
ca complex patrimonial unic, în schimb există reglementări speciale prin
care întreprinderea este încadrată în diferite raporturi juridice civile, precum
vânzare-cumpărare, gaj, locaţiune, leasing, concesiune, franchising, admi-
nistrare fiduciară etc.303
Întreprinderii ca obiect al obligaţiilor civile îi sunt caracteristice
următoarele particularităţi:
a) Reprezintă un complex patrimonial care include: clădirile şi
acareturile acestora, edificiile, utilajele, inventarul, materia primă, producţia
finală, cotele-părţi la alte întreprinderi, datoriile întreprinderii şi creanţele
acesteia, precum şi drepturile la simbolica ce individualizează întreprinderea
(denumirea de firmă, marca de producţie, etc.)304.
301
A se vedea Legea cu privire la privatizare nr.627/1991, Legea privind investiţiile străine
nr.998/1992 (abrogată), Legea cu privire la gaj nr.838/1996 (abrogată).
302
Грибанов А., op.cit., p.36.
303
De exemplu, vânzarea-cumpărarea întreprinderii ca complex patrimonial unic (art.817-822 din
Codul civil), gajul întreprinderii (alin.(3) art.455 din Codul civil, art.27-31 din Legea cu privire la
gaj), vânzarea întreprinderii (afacerii) debitorului în cazul insolvabilităţii (art.129 din Legea
insolvabilităţii nr.149/2012); privatizarea întreprinderilor cu capital de stat sau municipal (art.22
alin.(1) lit.(d-1) din Legea privind administrarea şi deetatizarea proprietăţii publice nr.121/2007) etc.
304
Rotari Alexandru. Comentariul Codului civil al Republicii Moldova, Volumul II (col. de aut.). –
Chişinău: Arc, 2006, p.444.
145
FAC
Iurie MIHALACHE
Aşa cum reiese din însăşi denumirea sa, întreprinderea reprezintă un bun
complex, alcătuit din mai multe elemente care formează un tot întreg
destinat folosinţei comune (alin.(1) art.297 din Codul civil). Din acest punct
de vedere întreprinderea intră sub incidenţa regimului juridic al
universalităţii de drept (alin.(2) art.98), deoarece poate include în
componenţa sa o pluralitate de bunuri corporale şi incorporale de orice fel.
În legătură cu aceasta, în doctrină s-a specificat că întreprinderea
reprezintă nu doar un patrimoniu sau un bun oarecare, dar se manifestă ca
un complex de bunuri, funcţional şi bine organizat, în care toate elementele
sunt folosite de către întreprinzător pentru desfăşurarea cu succes a
activităţii sale aducătoare de profit. În cadrul complexului, diferitele
categorii de bunuri formează o anumită unitate juridică – întreprinderea
privită ca complex patrimonial unic, ca obiect al drepturilor civile305.
Cuvântul „complex” (din latină „complexus”) înseamnă un grup de
elemente, unite logic între ele. Luate în mod particular, fiecare element al
complexului poate exista de sinestătător, în schimb nu este capabil de a
îndeplini funcţiile întregului complex. Din acest considerent, complexul
trebuie privit în ansamblu, ca un tot întreg306.
b) Complexul patrimonial al întreprinderii poartă caracter unic. Toate
elementele din componenţa întreprinderii funcţionează ca un tot întreg şi
sunt unite în scopul practicării activităţii de întreprinzător. Componente
clasice se consideră, spre exemplu, fabrici, magazine, restaurante, hoteluri,
cafenele, frizerii, ateliere, depozite, inventar etc. Uneori, din componenţa
întreprinderii pot să lipsească o serie de elemente precum terenurile,
clădirile, construcţiile, locul lor fiind preluat de obiecte ale proprietăţii
intelectuale, cum sunt denumirea de firmă, emblema, marca etc.
Alteori întreprinderea poate să nu dispună în proprietate de bunuri, dar să
le deţină în baza contractului de locaţiune sau de arendă. În asemenea
situaţie, la vânzare-cumpărare accentul se pune pe atributele de identificare
ale întreprinderii (denumire de firmă, emblemă, marcă de producţie etc.)
care ajută la sporirea valorii băneşti a acesteia. Mai frecvent, aceasta se
remarcă la instituţiile financiare, companiile de asigurare, companiile de
audit şi consulting pentru care denumirea, clientela şi reputaţia sunt
primordiale.
305
Каленик А.В. Коммерческое (предпринимательское) право. Издание 3-е. Tipografia din Bălţi
SRL, 2008, p.183.
306
Пхалагов Т.С. Имущественный комплекс как объект гражданских прав // Новая правовая
мысль (Federaţia Rusă), nr.6, 2010, p.22.
146
Dreptul afacerilor. Note de curs
307
Каленик А.В., op.cit., р.182.
147
FAC
Iurie MIHALACHE
148
Dreptul afacerilor. Note de curs
149
FAC
Iurie MIHALACHE
Codul muncii, schimbarea proprietarului unităţii poate servi temei de concediere în privinţa
conducătorului unităţii (administratorului), a adjuncţilor săi şi a contabilului-şef. Cu alte cuvinte, noul
proprietar al întreprinderii este în drept să concedieze numai administratorul, adjuncţii săi, precum şi
contabilul-şef care au fost angajaţi de către fostul proprietar.
314 Legea privind administrarea şi deetatizarea proprietăţii publice, nr.121 din 04.05.2007 //
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2007, nr.90-93.
315 Regulamentul concursurilor comerciale şi investiţionale de privatizare a proprietăţii publice,
aprobat prin Hotărârea Guvernului nr.919 din 30.07.2008 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
nr.143-144, 2008.
150
Dreptul afacerilor. Note de curs
151
FAC
Iurie MIHALACHE
152
Dreptul afacerilor. Note de curs
316
Regulamentul societăţilor economice, aprobat prin Hotărârea Guvernului nr.500/1991 (abrogat) //
Nepublicat în Monitorul Oficial.
317
Legea privind societăţile cu răspundere limitată, nr.135/2007 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 2007, nr.127-130.
318
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, Cojocaru Olga. Comentariu teoretico-practic la Legea nr.135/2007
privind societăţile cu răspundere limitată. – Chişinău: Tipografia Centrală, 2009, p.8.
319
Carpenaru Stanciu. Drept comercial român. – Bucureşti: All Beck, 2001, p.336.
153
FAC
Iurie MIHALACHE
320
Bugaian Larisa, Catanoi Valentina, Cotelnic Ala şi al. Antreprenoriat: iniţierea afacerii. –
Chişinău: Elena-V.I., 2010, p.82.
154
Dreptul afacerilor. Note de curs
321
Legea privind înregistrarea de stat a persoanelor juridice şi a întreprinzătorilor individuali,
nr.220 din 19.10.2007 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2007, nr.184-187.
155
FAC
Iurie MIHALACHE
322
Legea privind piaţa produselor petroliere, nr.461 din 30.07.2001 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 2003, nr.76.
323
Legea privind bursele de mărfuri, nr.1117 din 20.07.1997 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 1998, nr.70.
324
Legea cu privire la jocurile de noroc, nr.285 din 18.02.1999 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 1999, nr.50-52.
156
Dreptul afacerilor. Note de curs
325
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, Cojocaru Olga, op.cit., p.8.
157
FAC
Iurie MIHALACHE
satisface nici pe de parte cerinţa de garanţie pentru creditori. Mai mult decât
atât, în lipsa unor prevederi legale care ar obliga societăţile să-şi păstreze
capitalul de rezervă intact („blocat” pe un cont special), nu există siguranţa
că în caz de piederi societatea va găsi realmente aceşti bani pentru
acoperirea deficitului creat.
În legătură cu aceasta, unii autori recomandă majorarea capitalului social
minim, în speranţa că acesta ar genera o siguranţă mai mare pentru
creditori326. Recomandarea dată, însă, nu este o soluţie viabilă, deoarece
mărimea capitalului social nu poate servi ca garanţie pentru creditorii
chirografari ai societăţii. Practica cunoaşte numeroase situaţii în care, din
lipsa de lichidităţi, societăţi cu răspundere limitată au ajuns în stare de
insolvabilitate, deşi aveau capital social şi capital de rezervă sporit.
§4. Partea socială
Capitalul social al societăţii cu răspundere limitată se divide în părţi
sociale. Partea socială reprezintă o fracţiune din capitalul social. După
natura juridică, partea socială este un bun incorporal şi se manifestă prin
dreptul de creanţă pe care asociaţii îl dobândesc în calitate de
contraechivalent al aportului făcut327. Dreptul de creanţă permite asociaţilor
de a vota decizii în cadrul adunării asociaţilor, de a obţine dividende, de a
primi o parte din active în cazul lichidării societăţii etc.
Pentru a putea face proba efectuării aportului, între fondator şi societate
se întocmeşte un înscris. De exemplu, actul bancar prin care se confirmă
depunerea sumei de bani la contul societăţii, actul de predare-primire a
bunurilor mobile, imobile etc.
Mărimea părţii sociale depinde de valoarea aportului vărsat de asociat la
constituirea societăţii. Partea socială este indivizibilă, respectiv un asociat
poate deţine doar o singură parte socială (art.149 din Codul civil). În situaţia
în care asociatul dobândeşte părţi sociale de la alţi asociaţi, acestea se
adaugă la partea lui socială, care se va majora proporţional valorii părţilor
primite. O situaţie diferită avem la societăţile cu un singur asociat, deoarece
valoarea părţii sociale a acestuia este egală cu mărimea capitalului social.
Părţile sociale pot avea mărimi diferite, dar nu mai mici de un leu. În
situaţia când are o valoare mai mare de un leu, partea socială trebuie să se
326
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu. Dreptul afacerilor. Ediţia a III-a. – Chişinău: Tipografia Centrală,
2011, p.359.
327
Furtuna Daniela. Natura juridică a părţii sociale din capitalul social al societăţii cu răspundere
limitată // Conferinţa ştiinţifică cu participare internaţională „Interferenţe universitare – integrare prin
cercetare şi inovare”. Rezumatele comunicărilor. – Chişinău: CEP USM, 2012, p.184.
158
Dreptul afacerilor. Note de curs
împartă fără rest la un leu (art.24 alin.(3) şi (4) din Legea nr.135/2007). Ra-
ţiunea este că fiecare un leu din capitalul social acordă asociatului dreptul la
un vot în cadrul adunării generale. Prin urmare, numărul de voturi ale aso-
ciatului va fi egal cu numărul de lei din valoarea nominală a părţii sale
sociale.
Asociatului care a vărsat integral aportul în capitalul social i se eliberează
un certificat prin care se atestă deţinerea părţii sociale şi mărimea ei (art.149
alin.(6) din Codul civil). În afară de certificat, asociatul deţine şi un docu-
ment care dovedeşte transmiterea aportului în capitalul social (actul de con-
firmare a plăţii eliberat de bancă, actul de predare-primire a bunului etc.).328
Cesiunea (înstrăinarea) părţii sociale. Prin cesiunea (înstrăinarea)
părţii sociale se are în vedere transmiterea părţii sociale în baza unor acte de
vânzare-cumpărare, donaţie sau de schimb. În toate cazurile, contractul de
înstrăinare a părţii sociale se autentifică notarial (art.25 din Legea
nr.135/2007). Însă aceasta nu este tot, contractul urmând a fi înregistrat în
Registrul de stat329. De la data respectivă, dobânditorul părţii sociale va
obţine calitatea de asociat.
La înstrăinarea părţii sociale este necesar să fie respectat dreptul de
preemţiune al celorlalţi asociaţi. Plenul Curţii Supreme de Justiţie a R.M. a
stabilit că asociaţii beneficiază de dreptul de preemţiune numai în cazul
înstrăinării părţii sociale prin vânzare-cumpărare. Nu poate fi vorba despre
un drept de preferinţă în cazul înstrăinării cu titlu gratuit a părţii sociale
(donare, schimb, transmitere în capitalul social)330.
Vânzarea părţii sociale se face cu respectarea unei proceduri stabilite de
Codul civil, la art.25, şi de Legea nr.135/2007, în art.152: asociatul
informează administratorul societăţii, în scris, despre intenţia sa de vânzare
a părţii sociale; în decursul a 15 zile, administratorul aduce oferta
asociatului la cunoştinţa tuturor asociaţilor; în situaţia când unul (sau mai
328
În caz de litigiu, persoana îşi poate demonstra calitatea de asociat şi prin: actul de constituire;
contractul de cumpărare, donaţie sau schimb a părţii sociale; certificatul de moştenire a părţii sociale,
cu condiţia că acestea au fost înregistrate la Camera Înregistrării de Stat.
329
De la data încheierii contractului de vânzare-cumpărare a părţii sociale, asociatul (vânzător) nu
este în drept să depună cerere de ieşire din societate şi nici să primească valoarea părţii sociale. Dacă
acest lucru se întâmplă, cererea sa de ieşire va fi considerată act juridic nul, iar tot ce a primit –
îmbogăţire fără justă cauză (Фатхутдинов Р.С. Уступка доли в уставном капитале ООО: теория
и практика: Mонография. – Москва: Волтерс Клувер, 2009, p.126).
330
Pct.20 din Hotărârea Plenului Curţii Supreme de Justiţie „Cu privire la unele chestiuni ce apar la
soluţionarea litigiilor dintre acţionar şi societatea pe acţiuni, dintre asociat şi societatea cu
răspundere limitată”, nr.1 din 04.10.2010 (modificată prin Hotărârea Plenului CSJ nr.13 din
24.12.2010).
159
FAC
Iurie MIHALACHE
160
Dreptul afacerilor. Note de curs
332
Roşca Nicolae. Comentariu la Codul civil al Republicii Moldova (coord. M.Buruiană). Volumul I.
– Chişinău: Tipografia Centrală, 2006, p.277.
333
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.361.
161
FAC
Iurie MIHALACHE
162
Dreptul afacerilor. Note de curs
334
Termenii de organ executiv şi administrator sunt sinonimi.
335
Singura dovadă în acest caz va fi extrasul de la Camera Înregistrării de Stat în care este indicat
numele şi prenumele administratorului.
163
FAC
Iurie MIHALACHE
164
Dreptul afacerilor. Note de curs
partea socială oferă asociatului dreptul la un vot, acesta având atâtea voturi
câţi lei conţine partea socială. O regulă stabilită de lege în acest sens este că
asociatul nu-şi poate diviza voturile. El votează cu partea socială (cu
numărul de voturi) numai într-un anumit fel: pentru sau împotrivă. Asociaţii
votează cu toată partea socială subscrisă, indiferent de faptul dacă au vărsat
integral sau nu aportul la capitalul social. În cazul unor chestiuni din ordinea
de zi care vizează interesul personal, asociatul nu are dreptul să-şi exprime
votul.
- Dreptul de a fi informat despre activitatea societăţii. Fiecare asociat are
dreptul de a cunoaşte întreaga informaţie despre activitatea societăţii.
Asociatul poate consulta documentele ce țin de activitatea societății: actul
de constituire, procesele-verbale ale adunării generale şi ale consiliului
societăţii, registrele, rapoartele contabile, actele ce confirmă dreptul de
proprietate a societăţii asupra patrimoniului, avizele organelor fiscale,
regulamentele societăţii (art.10 alin.(1) din Legea nr.135/2007). În acest
scop, administratorul societăţii este obligat de a pune la dispoziţia
asociatului pentru informare documentele sus-menţionate. Nerespectarea
dreptului la informare poate atrage obligarea administratorului, pe cale
judiciară, la plata de daune-interese asociatului căruia i s-au încălcat
drepturile.
- Dreptul de control asupra modului de gestionare a societăţii.
Operaţiunii de control este supus administratorul societăţii. Potrivit art.44
din Legea nr.135/2007, asociatul are dreptul să examineze singur sau cu
ajutorul unui expert: bilanţul anual, registrele contabile, alte documente ale
societăţii (formulare de strictă evidenţă, acte de inventariere, rapoarte
financiare anuale, note explicative etc.); să ceară explicaţii în legătură cu
corectitudinea cifrelor indicate în bilanţul anual. Exercitarea acestui drept
permite asociaţilor să depisteze greşelile din activitatea societăţii şi să
contribuie la corectarea lor.
- Dreptul de a participa la repartizarea beneficiului. Fiecare asociat are
dreptul la încasarea unei părţi din beneficiul societăţii. Decizia privind
modul de repartizare a beneficiului ţine de competenţa adunării generale.
Beneficiul societăţii reprezintă diferenţa dintre veniturile şi cheltuielile
acesteia în decursul unui an financiar. Partea din beneficiu care se plăteşte
fiecărui asociat se numeşte dividend.336
336
Distincţia între dividend şi beneficiu constă în aceea că beneficiul aparţine societăţii, iar
dividendele sunt ale asociaţilor. Dividendele se acordă numai în măsura în care societatea obţine
beneficii, constatate prin bilanţul contabil.
165
FAC
Iurie MIHALACHE
166
Dreptul afacerilor. Note de curs
(art.9 alin.(1), art.572 alin.(2) din Codul civil). Ţinând cont că asociaţii îşi
asumă obligaţiile faţă de societate, şi răspunderea pentru neexecutarea
obligaţiilor survine faţă de societate.
O particularitate a societăţii cu răspundere limitată constă în faptul că
asociaţii nu răspund pentru obligaţiile asumate de societate în activitatea ei.
În situația în care activitatea societăţii devine ineficientă, asociaţii riscă să
piardă doar bunurile transmise cu titlu de aport la formarea şi majorarea
capitalului social.
Dacă nu a vărsat în termen aportul la care s-a obligat, asociatul poate fi
tras la răspundere subsidiară alături de societate, dar numai în limita
aportului subscris (art.9 alin.(4) din Legea nr.135/2007). O astfel de
răspundere (subsidiară) intervine numai în situația în care, pe de o parte,
societatea nu-şi poate onora obligaţiile faţă de alte persoane, iar pe de altă
parte, asociatul nu a transmis integral aportul la capitalul social.
Răspunderea asociatului poate surveni şi în cazul când nu a respectat o
serie de obligaţii stabilite de Legea nr.135/2007: a neglijat dreptul de preem-
ţiune în cazul înstrăinării părţii sociale (art.25); a divulgat informaţia con-
fidenţială a societăţii; nu a comunicat imediat societăţii despre schimbarea
domiciliului (sediului), numelui (denumirii), altor informaţii necesare
exercitării drepturilor şi îndeplinirii obligaţiilor faţă de societate (art.45).
5.6. Excluderea asociatului din societate
Cerinţa privind excluderea asociatului stă la baza pornirii celor mai multe
dosare cu referire la societatea cu răspundere limitată. Excluderea
asociatului din societate se face printr-o hotărâre a instanţei de judecată.
Cererea de excludere poate parveni din partea adunării generale, a
administratorului sau a unor asociaţi337, iar ca temei pot servi:
- nevărsarea în termen a aportului subscris în actul de constituire;
- folosirea de către asociatul care exercită în acelaşi timp şi funcţia de ad-
ministrator a bunurilor societăţii în favoarea sa ori a altor persoane, cu
utilizarea în acest sens a semnăturii societăţii338;
- comiterea unor fraude în detrimentul societăţii (art.47 alin.(1)).
337
Calitatea de reclamant în proces o poate avea societatea (în cazul în care adunarea generală decide
intentarea acţiunii în excludere), administratorul, unul (oricare) din asociaţi sau un grup de asociaţi.
Calitatea de pârât în cererea de excludere o are asociatul a cărui excludere se solicită. Obiect al
acţiunii poate fi: a) cerinţa de excludere a asociatului şi b) cerinţa de reparare a prejudiciului cauzat
societăţii.
338
În baza acestui temei poate fi exclus doar asociatul-administrator. Orice alt asociat care comite
fraude nu poate fi exclus din societate în baza acestui temei.
167
FAC
Iurie MIHALACHE
168
Dreptul afacerilor. Note de curs
340
Todica Carmen. Controverse în legătură cu sancţiunile aplicabile în cazul răspunderii administra-
torului pentru frauda comisă în dauna societăţii comerciale // Dreptul (România), 2011, nr.12, p.163.
341
Exemplu. Asociatul V.V. (30% din capitalul social) s-a adresat în instanţa de judecată cu cerere de
excludere a asociatului-administrator S.V. (70% din capitalul social) din SRL „Aracis”. Curtea
Supremă de Justiţie s-au pronunţat asupra excluderii din societate a administratorului-asociat. În
motivarea deciziei, instanţa supremă a argumentat că administratorul-asociat S.V. a comis o fraudă în
dauna societăţii pe care o conduce. Abuzând de calitatea de administrator, a înstrăinat imobile
(apartamente) ce aparţineau societăţii, la un preţ derizoriu, unei alte societăţi în care soţia sa era
asociat, ulterior a preluat încăperile vândute pentru utilizare în calitate de oficii. Astfel, prin actele
administratorului de înstrăinare a imobilelor s-a diminuat patrimoniul societăţii, fiind afectată şi
valoarea părţii sociale deţinute de asociatul V.V. (Decizia Colegiului civil, comercial şi de contencios
administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie a R.M. din 16 mai 2012, dosar nr.2rae-64/12).
342
Pct.41 din Hotărârea Plenului Curţii Supreme de Justiţie „Cu privire la unele chestiuni ce apar la
soluţionarea litigiilor dintre acţionar şi societatea pe acţiuni, dintre asociat şi societatea cu răspun-
dere limitată”, nr.1 din 04.10.2010 (modificată prin Hotărârea Plenului CSJ nr.13 din 24.12.2010).
169
FAC
Iurie MIHALACHE
343
Luând în consideraţie că termenul de 6 luni este un termen limită, nerespectarea acestuia atrage
posibilitatea solicitării dobânzii de întârziere de către asociatul exclus. Dobânda de întârziere se
calculează conform art.619 din Codul civil, din momentul expirării a 6 luni din data excluderii şi până
la data primirii de facto de către asociatul exclus a valorii contabile a părţii sociale. Dobânda de
întârziere nu se va calcula atâta timp cât părţile se află în litigiu (pct.29 din Hotărârea Plenului Curţii
Supreme de Justiţie „Cu privire la unele chestiuni ce apar la soluţionarea litigiilor dintre acţionar şi
societatea pe acţiuni, dintre asociat şi societatea cu răspundere limitată”, nr.1 din 04.10.2010
(modificată prin Hotărârea Plenului CSJ nr.13 din 24.12.2010)).
170
Dreptul afacerilor. Note de curs
344
Mihalache Iurie. Societatea pe acţiuni – o privire sintetică asupra cadrului juridic // Revista
Naţională de Drept, 2013, nr.11, p.35-36.
345
Vidal Dominique. Droit des sociétés (cinquième édition). – Paris: L.G.D.J., 2006, p.475.
346
Legea privind societăţile pe acţiuni, nr.1134 din 02.04.1997 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 1997, nr.38-39.
171
FAC
Iurie MIHALACHE
172
Dreptul afacerilor. Note de curs
173
FAC
Iurie MIHALACHE
174
Dreptul afacerilor. Note de curs
355
Banca Comercială „Victoriabank” S.A.; Banca Comercială „Moldova-Agroindbank” S.A. etc.
356
De exemplu: „Bursa Universală de Mărfuri” S.A.
357
Aşa cum este: „Aureola & Lombard” S.A.
358
Întreprinderea mixtă „Orange-Moldova” S.A.; Întreprinderea mixtă „Sudzucker Moldova” S.A. etc.
359
Întreprinderea cu capital străin „Petrom Moldova” S.A.; Întreprinderea cu capital străin „Gas
Natural Fenosa” S.A. etc.
175
FAC
Iurie MIHALACHE
176
Dreptul afacerilor. Note de curs
360
Săulean Lucian. Hotărârile adunării generale a acţionarilor // Revista de Ştiinţe Juridice
(România), nr.4, 2006, p.41.
361
Mămăligă Sergiu. Societăţile pe acţiuni. Comentariu la Legea nr.1134-XIII/1997. – Chişinău:
Museum, 2001, p.284.
177
FAC
Iurie MIHALACHE
362
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.385.
178
Dreptul afacerilor. Note de curs
363
Ibidem, p.388.
179
FAC
Iurie MIHALACHE
180
Dreptul afacerilor. Note de curs
prevederile art.25 alin.(8) din Legea privind societăţile pe acţiuni, însă adu-
narea generală era deliberativă chiar şi dacă nu s-ar fi ţinut cont de voturile
acţionarului respectiv, fiindcă cvorumul prevăzut de statutul societăţii
oricum era asigurat”366.
Un rol important în desfăşurarea adunărilor generale îl are cvorumul.
Acesta garantează faptul că un număr minim de acţionari îşi vor exercita
dreptul de vot, ceea ce creşte probabilitatea ca rezultatul atins prin decizia
acestora să coincidă cu cel care ar fi fost obţinut în cazul prezenţei tuturor
acţionarilor367. Cvorumul conferă legitimitate deciziilor adoptate de către
adunarea generală a acţionarilor. Prezenţa unui număr minim de participanţi
în cadrul adunării generale stimulează deliberările şi consolidează colegiali-
tatea dintre acţionari.
Legea nr.1134/1997 prevede că adunarea generală are cvorum dacă la ea
participă acţionarii care deţin mai mult de jumătate din acţiunile cu drept de
vot ale societăţii. În situaţia în care adunarea generală nu a întrunit cvorumul
necesar, ea urmează a fi convocată în mod repetat. Adunarea generală
repetată se consideră deliberativă dacă la ea participă acţionari care deţin cel
puţin o pătrime din acţiunile cu drept de vot ale societăţii (art.58).
În literatură de specialitate există discuţii în legătură cu legitimitatea
hotărârilor adunării generale adoptate de către un singur acţionar. Sistemul
common law consacră principiul potrivit căruia termenul de „adunare” (eng.
meeting) presupune prezenţa a cel puţin două persoane, în caz contrar,
aceasta nu poate discuta problemele înscrise pe ordinea de zi. Adoptarea de
către un singur acţionar a hotărârilor adunării generale pune în discuţie
corectitudinea folosirii noţiunilor de „adunare generală” şi „deliberare”.
Conform definiţiilor preluate din dicţionare, noţiunea de „adunare” desem-
nează o „întrunire a mai multor persoane în scopul discutării unor proble-
me de interes general”, iar noţiunea „deliberare” înseamnă „discutarea în
comun (şi în secret) asupra luării unei hotărâri”. În concluzie, este greşit a
spune că o adunare deliberează în prezenţa unui singur acţionar368.
O altă situaţie este prezentă în legislaţia statelor europene. Majoritatea
acestor state s-au inspirat din dreptul german şi nu impun nici o limită
366
Decizia Curţii Supreme de Justiţie a Republicii Moldova din 07.02.2008, dosarul nr.2rae-17/08,
www.csj.md.
367
Stârc-Meclejan Flaminia. Câteva probleme legate de cvorumul adunărilor generale ale societăţi-
lor pe acţiuni // Analele Universităţii de Vest din Timişoara (România), nr.2, 2011, p.134.
368
Stârc-Meclejan Flaminia, op.cit., p.133-134.
181
FAC
Iurie MIHALACHE
182
Dreptul afacerilor. Note de curs
183
FAC
Iurie MIHALACHE
184
Dreptul afacerilor. Note de curs
376
În acest context Plenul Curţii Supreme de Justiţie a R.M. stabilește că nu poate sta la baza anulării
hotărârii adunării generale invocarea temeiului precum că candidatura reclamantului nu a fost aleasă
în consiliul societăţii, deşi a fost propusă, fiindcă în consiliul societăţii poate fi aleasă orice persoană,
chiar dacă nu este acţionar (pct.8).
185
FAC
Iurie MIHALACHE
377
Bumb Marinela. Răspunderea administratorilor în societatea pe acţiuni // Revista Ştiinţifică „Fiat
Justitia” (România), nr.2, 2008, p.37.
186
Dreptul afacerilor. Note de curs
378
În acest sens, o soluţie ar fi ca persoana să facă cunoscută calitatea în care va participa la şedinţă,
de administrator sau de acţionar.
379
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.399.
187
FAC
Iurie MIHALACHE
188
Dreptul afacerilor. Note de curs
380
În conformitate cu ultimele modificări ale Hotărârii Guvernului R.M. nr.165/2010, începând cu 1
mai 2013 cuantumul minim garantat al salariului în sectorul real (la întreprinderi, organizaţii, instituţii
cu autonomie financiară, indiferent de tipul de proprietate şi forma de organizare juridică) se
stabileşte în mărime de 8,28 lei pe oră sau 1400 lei pe lună, calculat pentru un program complet de
lucru de 169 ore în medie pe lună (Hotărârea Guvernului R.M. „Cu privire la cuantumul minim
garantat al salariului în sectorul real”, nr.165 din 09.03.2010 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 2010, nr.35).
189
FAC
Iurie MIHALACHE
dar legea nu interzice ca plata să se facă cu acţiuni, bunuri sau alte drepturi
patrimoniale.
b) Dreptul la o cotă-parte din bunurile societăţii în cazul lichidării ei.
Dacă societatea se lichidează, bunurile rămase după satisfacerea creanţelor
se repartizează între acţionari proporţional numărului şi valorii acţiunilor
deţinute381.
c) Dreptul de a-şi vinde acţiunile. De fapt, acţionarul poate şi dona
acţiunile sale. Acest lucru îl poate face liber, oricând şi oricui.
d) Dreptul de a participa la adunarea generală. Acest drept îl au toţi
acţionarii, indiferent de numărul de acţiuni pe care le deţin.
e) Dreptul la vot. La adunarea generală a acţionarilor votarea se face
după principiul „o acţiune cu drept de vot - un vot” (art.61 din Legea
nr.1134/1997). Votul poate fi deschis sau secret.
f) Dreptul de a fi informat. Acţionarii au dreptul să fie informaţi asupra
desfăşurării activităţii societăţii. Dreptul de a fi informat este unul dintre
cele mai importante drepturi ale acţionarilor.
g) Dreptul de a fi ales în organele de conducere ale societăţii. Orice
acţionar are dreptul de a fi ales în organele de conducere ale societăţii
(consiliul societăţii, organul executiv sau comisia de cenzori).
h) Obligaţia de a depune cota de participare în capitalul societăţii.
Principala obligaţie a acţionarului este de a efectua plata vărsămintelor.
Dacă fondatorul nu-şi execută de bunăvoie obligaţia sa de aport, ceilalţi
fondatori îl pot constrânge pe cale judecătorească, cerând executarea
obligaţiei asumate prin contractul de societate.
e) Obligaţia de a comunica societăţii informaţiile cerute de lege, pentru a
fi introduse în registrul acţionarilor.
§5. Valorile mobiliare ale societăţii pe acţiuni
Precizări. Intrarea în vigoare a Legii privind piaţa de capital
nr.171/2012382 introduce schimbări esenţiale pe piaţa valorilor mobiliare din
republică383. Deşi publicarea legii s-a făcut la 14 septembrie 2012, intrarea
sa în vigoare a avut loc cu un an mai târziu, fapt ce a condiţionat abrogarea a
două legi importante, Legea cu privire la fondurile de investiţii
381
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.374.
382
Legea privind piaţa de capital, nr.171 din 11.07.2012 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
2012, nr.193-197.
383
Pentru detalii a se vedea: Mihalache Iurie. Cu privire la valorile mobiliare ale societății pe acțiuni
// Analele Ştiinţifice ale Universităţii de Studii Politice şi Economice Europene „Constantin Stere”,
Ediţia a II-a, Chişinău: USPEE „C.Stere”, 2014, p.30-34.
190
Dreptul afacerilor. Note de curs
384
Directiva nr. 97/9/CE din 3 martie 1997 privind sistemele de compensare pentru investitori //
Jurnalul Oficial al Comunităţilor Europene nr. L84 din 26.03.1997; Directiva nr. 98/26/CE din
19.05.1998 privind caracterul definitiv al decontării în sistemele de plăţi şi de decontare a titlurilor de
valoare // Jurnalul Oficial al Comunităţilor Europene nr. L166 din 11.06.1998; Directiva nr.
2001/34/CE din 28.05.2001 privind admiterea valorilor mobiliare la cota oficială a unei burse de
valori şi informaţiile care trebuie publicate cu privire la aceste valori mobiliare // Jurnalul Oficial al
Comunităţilor Europene nr. L184 din 06.07.2001; Directiva nr. 2003/6/CE din 28.01.2003 privind
utilizările abuzive ale informaţiilor confidenţiale şi manipulările pieţei (abuzul de piaţă) // Jurnalul
Oficial al Uniunii Europene nr. L96 din 12.04.2003; Directiva nr. 2003/71/CE din 04.11.2003 privind
prospectul care trebuie publicat în cazul unei oferte publice de valori mobiliare sau pentru admiterea
valorilor mobiliare la tranzacţionare // Jurnalul Oficial al Uniunii Europene nr. L345 din 31.12.2003;
Directiva nr. 2004/25/CE din 21.04.2004 privind ofertele publice de cumpărare // Jurnalul Oficial al
Uniunii Europene nr. L142 din 30.04.2004; Directiva nr. 2004/39/CE din 21.04.2004 privind pieţele
instrumentelor financiare // Jurnalul Oficial al Uniunii Europene nr. L145 din 30.04.2004; Directiva
nr. 2004/109/CE din 15.09.2004 privind armonizarea obligaţiilor de transparenţă în ceea ce priveşte
informaţia referitoare la emitenţii ale căror valori mobiliare sunt admise la tranzacţionare pe o piaţă
reglementată // Jurnalul Oficial al Uniunii Europene nr. L390 din 31.12.2004; Directiva nr.
2006/49/CE din 14.06.2006 privind rata de adecvare a capitalului întreprinderilor de investiţii şi al
instituţiilor de credit // Jurnalul Oficial al Uniunii Europene nr. L177 din 30.06.2006; Directiva nr.
2009/65/CE din 13.07.2009 de coordonare a actelor cu putere de lege şi a actelor administrative
privind organismele de plasament colectiv în valori mobiliare (OPCVM) // Jurnalul Oficial al Uniunii
Europene nr. L302 din 17.11.2009.
191
FAC
Iurie MIHALACHE
385
Pct.3 din Regulamentul cu privire la modul de ţinere a registrului deţinătorilor de valori mobiliare
nominative de către registrator şi deţinătorul nominal, aprobat prin Hotărârea CNPF nr.15/1 din
16.03.2007 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2007, nr.51-53.
386
Când valorile mobiliare erau emise numai în formă materializată, certificatele de valori mobiliare
erau mutate de la o firmă de brokeraj la alta după încheierea tranzacţiei. Firma păstra certificatele
clienţilor la sediu, împreună cu cele proprii, în seifuri. Pe măsura ce volumul şi viteza tranzacţiilor a
crescut, livrarea propriu-zisă a devenit aproape imposibilă (Piperea Gheorghe. Societăţi comerciale,
piaţă de capital. Acquis comunitar. – Bucureşti: All Beck, 2005, p.255).
387
Panainte Septimiu. Consideraţii privind valorile mobiliare dematerializate // Analele ştiinţifice ale
Universităţii „Al.I.Cuza” Iaşi (România), Tomul LIII, Ştiinţe Juridice, 2007, p.96.
192
Dreptul afacerilor. Note de curs
193
FAC
Iurie MIHALACHE
389
Mămăligă Sergiu. Societăţile pe acţiuni. Comentariu la Legea nr.1134-XIII/1997. – Chişinău:
Museum, 2001, p.242; Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., 2011, p.420.
390
Mămăligă Sergiu, op.cit., p.242.
194
Dreptul afacerilor. Note de curs
391
În perioada anilor 1996-1997, Concernul Industrial Financiar SA „Intercapital”, cu încălcarea le-
gislaţiei în vigoare a emis obligaţiuni în sumă de 12 milioane de lei. Mai multe persoane au procurat
obligaţiuni nominative de la SA „Intercapital” care s-a obligat să ramburseze valoarea obligaţiunilor
şi dobânda lunară de 6%, obligaţie care nu a fost onorată, cetăţenilor implicaţi fiindu-le cauzată o pa-
gubă materială considerabilă. Curtea Supremă de Justiţie a stabilit că vinovat se face registratorul Ca-
merei Înregistrării de Stat care a acceptat modificarea documentelor de constituire a SA „Intercapital”
cu indicarea faptului că capitalul social constituie 20 milioane de lei, deşi aceasta nu corespundea rea-
lităţii, dar şi angajaţii Comisiei Naţionale a Valorilor Mobiliare care din neglijenţă, au admis emisia
de obligaţiuni la suma indicată. Din lipsa de active, SA „Intercapital” nu a avut de unde restitui aceşti
bani faţă de obligatari. Executarea hotărârii de încasare a fost imposibilă (Decizia Colegiului civil şi
de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie a R.M. din 04.02.2011, dos. nr.2ra-
26/11, www.csj.md).
195
FAC
Iurie MIHALACHE
196
Dreptul afacerilor. Note de curs
197
FAC
Iurie MIHALACHE
198
Dreptul afacerilor. Note de curs
398
Cărpenaru Stanciu, Predoiu Cătălin, David Sorin şi alţii. Societăţile comerciale. Reglementare,
doctrină, jurisprudenţă. – Bucureşti: All Beck, 2002, p.202.
399
Cârcei Elena. Drept comercial român. Curs universitar. – Bucureşti: All Beck, 2000, p.190.
400
Petrescu Raul. Constituirea, funcţionarea şi modificarea societăţii comerciale. – Bucureşti:
OSCAR PRINT, 1999, p.47.
199
FAC
Iurie MIHALACHE
200
Dreptul afacerilor. Note de curs
404
A se vedea site-ul oficial al Camerei Înregistrării de Stat, http://cis.gov.md/content/6 (vizitat
04.02.2014).
405
Rusu Vladislav, Focşa Ghenadie. Curs de drept comercial. Curs universitar. – Chişinău: Bons
Offices, 2007, p.95.
201
FAC
Iurie MIHALACHE
406
Procedura de înregistrare a tuturor persoanelor juridice este stabilită prin Legea privind
înregistrarea de stat a persoanelor juridice şi a întreprinzătorilor individuali, nr.220/2007 //
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2007, nr.184-187.
407
Mămăligă Sergiu. Comentariu la Codul civil al Republicii Moldova (coord. M.Buruiană şi al.).
Volumul I. – Chişinău: Tipografia Centrală, 2006, p.236.
202
Dreptul afacerilor. Note de curs
408
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu. Dreptul afacerilor. Ediţia a III-a. – Chişinău: Tipografia Centrală,
2011, p.311.
203
FAC
Iurie MIHALACHE
409
Cârcei Elena, op.cit., p.191.
204
Dreptul afacerilor. Note de curs
410
Cuvântul provine de la lat. accomendare, care înseamnă a se încredinţa cuiva.
411
Mămăligă Sergiu, op.cit., p.258.
205
FAC
Iurie MIHALACHE
412
Un articol consacrat societăţii în comandită este prevăzut şi în Legea cu privire la antreprenoriat şi
întreprinderi, dar, aşa cum s-a menţionat deja, legea respectivă aproape că nu-şi mai are aplicare, din
motiv că a fost abrogată în mod tacit de prevederile Codului civil.
413
Cărpenaru Stanciu, op.cit., p.283.
414
Mărgineanu Gabriel, Mărgineanu Lilia. Dreptul afacerilor. – Chişinău: Elena - V.I., 2004, p.99.
206
Dreptul afacerilor. Note de curs
415
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.318.
416
Mămăligă Sergiu, op.cit., p.260.
417
Ibidem, p.258.
207
FAC
Iurie MIHALACHE
418
Codul civil nu stabileşte expres numărul maxim de comanditaţi. Dar, reieşind din art.136 alin.(4),
potrivit căruia dispoziţiile cu privire la societatea în nume colectiv sunt aplicabile societăţii în
comandită în măsura în care codul nu conţine norme exprese cu privire la societatea în comandită,
ajungem la concluzia că societatea în comandită poate avea cel mult 20 (douăzeci) de comanditaţi. Cu
referire la comanditari, numărul maxim al acestora poate fi nelimitat.
208
Dreptul afacerilor. Note de curs
419
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.316.
209
FAC
Iurie MIHALACHE
210
Dreptul afacerilor. Note de curs
211
FAC
Iurie MIHALACHE
424
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.323.
212
Dreptul afacerilor. Note de curs
425
Vonica Romul. Dreptul societăţilor comerciale. – Bucureşti: Lumina Lex, 2000, p.483.
426
Potrivit statisticii furnizate de Camera Înregistrării de Stat, la 01 ianuarie 2014 în Republica
Moldova erau înregistrate 3987 de cooperative (cooperative de producţie, cooperative de consum şi
cooperative de întreprinzător), ceea ce constituie 3% din numărul total de persoane juridice cu scop
comercial existente în prezent în republică.
213
FAC
Iurie MIHALACHE
427
Legea privind cooperativele de producţie, nr.1007 din 25.04.2002 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2002, nr.71-73.
428
Legea privind cooperativele de întreprinzător, nr.73 din 12.04.2001 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2001, nr.49-50.
429
Legea mai cere ca în denumire să figureze cuvântul „cooperativă” şi să fie scris în limba română
scopul principal al activităţii sale.
214
Dreptul afacerilor. Note de curs
215
FAC
Iurie MIHALACHE
432
Consiliul cooperativei se alege de către adunarea generală pe un termen de până la 3 ani, fiind
format din cel puţin 3 persoane.
433
Rusu Vladislav, Focşa Ghenadie. Curs de drept comercial. Curs universitar. – Chişinău: Bons
Offices, 2007, p.148.
216
Dreptul afacerilor. Note de curs
217
FAC
Iurie MIHALACHE
218
Dreptul afacerilor. Note de curs
219
FAC
Iurie MIHALACHE
437
Bugaian Larisa, Catanoi Valentina, Cotelnic Ala şi al., op.cit., p.86.
220
Dreptul afacerilor. Note de curs
221
FAC
Iurie MIHALACHE
222
Dreptul afacerilor. Note de curs
b) să aibă la bază libera asociere. Membrii săi asociaţi pot intra şi ieşi
benevol în/din cooperativă, fără a fi influenţaţi de cineva.
c) să respecte principiul colaborării. În cooperativa de consum, deciziile
se iau în mod colegial, prin vot. Membrii cooperativei se susţin reciproc şi
colaborează între ei, cu partenerii economici din ţară şi de peste hotare. În
aşa mod se realizează o dezvoltare continuă.
d) activitatea cooperativei să fie una publică. Orice membru al
cooperativei are dreptul să obţină informaţia de care are nevoie în legătură
cu activitatea cooperativei. Totuşi, în anumite situaţii, organul de conducere
poate hotărî ca unele şedinţe ale cooperativei să se desfăşoare „cu uşile
închise”, iar deciziile să fie ţinute în secret.
Cine poate fi membru al cooperativei de consum. Membru poate fi
numai persoana fizică, cu capacitate de exerciţiu deplină, care a împlinit
vârsta de 16 ani. Pentru aceasta, persoana trebuie să depună o cerere, în care
să indice numele şi prenumele, domiciliul, locul de muncă şi bunurile pe
care le depune ca cotă de participare în capitalul social al cooperativei.
La înfiinţarea cooperativei de consum trebuie să participe cel puţin 7
persoane. Înregistrarea se face la Ministerul Justiţiei. Cooperativele dintr-o
anumită localitate se pot asocia şi forma uniuni teritoriale. Dacă numărul
cooperativelor dornice de asociere este mai mare şi fac parte din localităţi
diferite, atunci legea permite asocierea lor în uniuni centrale.
Se interzice amestecul statului în activitatea cooperativei de consum. În
acelaşi timp, organele de stat sînt obligate să efectueze regulat controale,
pentru a verifica dacă cooperativele de consum respectă prevederile legii.
Cooperativa de consum se ocupă, în principal, cu următoarele genuri de
activitate: a) comerţul cu amănuntul; b) alimentaţia publică; c) achiziţiona-
rea produselor agricole şi de altă natură; d) producerea mărfurilor de larg
consum; e) activitatea de asigurare, hotelieră, turismul intern şi extern, pres-
tarea de alte servicii; f) activitatea investiţională; g) înfiinţarea de instituţii
medicale, balneo-climaterice; h) acţiuni cultural-educative, sportive, ştiinţi-
fice, tehnice etc.; i) promovarea relaţiilor economice cu cooperativele din
alte state; j) exportul şi importul de mărfuri, produse şi servicii ş.a.
223
FAC
Iurie MIHALACHE
224
Dreptul afacerilor. Note de curs
225
FAC
Iurie MIHALACHE
226
Dreptul afacerilor. Note de curs
227
FAC
Iurie MIHALACHE
449
Subliniem că practica Guvernului de a recunoaşte calitatea de fondator şi autorităţilor publice din
subordinea sa este una vicioasă. În mod normal, fondator al întreprinderii de stat ar trebui să fie doar
Guvernul (reprezentat de Cancelaria de Stat), însă conform situaţiei actuale împuternicirile de
fondator au fost delegate mai multor subdiviziuni. Spre exemplu, fondator al Î.S. „Cadastru” este
Agenţia Relaţii Funciare şi Cadastru; fondator al Î.S. „Gările şi Staţiile Auto” este Ministerul
Transporturilor şi Infrastructurii Drumurilor; fondator al Î.S. „Palatul Republicii” şi Î.S. Complexul
„Casa Presei” este Cancelaria de Stat; fondator al Î.S. „Ziarul „Capital Market”” este Comisia
Naţională a Pieţei Financiare ş.a.m.d.
228
Dreptul afacerilor. Note de curs
229
FAC
Iurie MIHALACHE
230
Dreptul afacerilor. Note de curs
450
Legea privind administraţia publică locală, nr.436 din 28.12.2006 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2007, nr.32-35.
451
Regulamentul-model al întreprinderii municipale, aprobat prin Hotărârea Guvernului nr.387 din
06.06.1994 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, nr.2, 1994. Luând în consideraţie faptul că
pentru toate persoanele juridice cu scop lucrativ reglementările se conţin în legi organice,
recomandăm adoptarea unei legi cu privire la întreprinderea municipală sau efectuarea de modificări
la Legea privind întreprinderile de stat nr.146/1994 prin completarea acesteia cu dispoziţii care ar fi
consacrate și întreprinderilor municipale.
231
FAC
Iurie MIHALACHE
452
Practica dovedeşte că în condiţiile de concurenţă, societăţile comerciale prestează servicii la un
nivel de calitate mai înalt şi la preţuri mai reduse comparativ cu întreprinderile municipale. În statele
Uniunii Europene nici statul şi nici autorităţile publice locale nu se implică în acele domenii ale
economiei în care există întreprinzători privaţi. Mai nou, în domenii care intră în sarcinile autorităţilor
locale, precum transportul public, distribuirea apei, căldurii, construcţia blocurilor locative, reparaţia
drumurilor, amenajarea teritoriului, transportarea deşeurilor etc., există investitori privaţi ce activează
în temeiul unor raporturi de parteneriat public-privat.
453
Маркварт Э. Муниципальные унитарные предприятия как хозяйствующие субъекты // Проб-
лемный анализ и государственно-управленческое проектирование (Federaţia Rusă), 2010, nr.4, p.29.
232
Dreptul afacerilor. Note de curs
233
FAC
Iurie MIHALACHE
234
Dreptul afacerilor. Note de curs
235
FAC
Iurie MIHALACHE
din Codul civil); concerne (art.117-120 din Codul civil); grupuri financiar-
industriale (Legea cu privire la grupele financiar-industriale nr.1418/2000);
trusturi (Regulamentul cu privire la activitatea de administrare fiduciară a
investițiilor, aprobat prin Hotărârea Comisiei Naționale a Pieței Financiare
nr.29/4 din 16.06.2005).
§2. Uniunea de persoane juridice (organizație necomercială)
Definiţie. Uniunea de persoane juridice reprezintă o asociație de
persoane juridice care își unesc eforturile în scopul coordonării activității,
reprezentării și apărării intereselor comune ale membrilor ei.
Fiind organizații necomerciale, uniunile de persoane juridice nu se for-
mează în scop de profit, ci în vederea sporirii posibilităţilor de realizare şi
apărare a intereselor comune ale membrilor fondatori, coordonarea activită-
ţii, creşterea eficienţei, reprezentarea intereselor profesionale comune etc.454
Se consideră uniuni de persoane juridice: asociaţiile, federaţiile, uniunile de
cooperative, uniunile de asociaţii obşteşti, uniunile (federaţiile) de partide.
Reglementare juridică. Particularităţile de constituire şi funcţionare a
uniunilor de persoane juridice se regăsesc în mai multe acte normative,
precum: Codul civil (art.104, art.186-191) și Legea cu privire la antrepre-
noriat şi întreprinderi (art.22, noțiuni generale despre uniuni); Legea privind
cooperativele de întreprinzător (art.55-61) şi Legea privind cooperativele de
producţie (art.88-94, uniunile de cooperative); Legea cu privire la asociaţiile
obşteşti (art.9, uniunile de asociaţii obşteşti); Legea cu privire la partide şi
alte organizaţii social-politice (art.2, federaţiile de partide).
Apariţie şi evoluţie. Pentru prima dată în istoria dezvoltării relaţiilor de
afaceri din Republica Moldova, dreptul întreprinzătorilor la asociere a fost
prevăzut în art.22 al Legii cu privire la antreprenoriat şi întreprinderi. Doar
că la scurt timp de la adoptarea legii, normele respective au fost supuse
modificării. Anumite dispoziţii cu referire la uniunile de persoane juridice
erau prevăzute şi în Capitolul V din Regulamentul societăţilor economice
nr.500 (abrogat prin Hotărârea Guvernului nr.1144 din 19.10.2007).
Inițial, noțiunea de uniune de persoane juridice era foarte largă și
cuprindea atât organizațiile necomerciale, cât și cele comerciale. Astfel, în
temeiul Legii cu privire la antreprenoriat şi întreprinderi şi a
Regulamentului nr.500, la începutul anilor ’90 în Republica Moldova au
fost create diverse asociaţii, concerne, holdinguri şi alte forme de uniuni,
454
Roşca Nicolae. Comentariul Codului civil al Republicii Moldova. Volumul I (coord. M.Buruiană).
– Chişinău: Tipografia Centrală, 2006, p.126.
236
Dreptul afacerilor. Note de curs
însă din cauza ambiguităţii cadrului juridic din acea perioadă, în practică au
survenit mai multe confuzii şi neclarităţi455.
La finele anilor ’90, în rezultatul modificării art.22 din Legea cu privire
la antreprenoriat şi întreprinderi (în redacţia Legii din 30.04.1997) şi a Re-
gulamentului nr.500 (în redacţia aprobată prin Hotărârea Guvernului nr.285
din 16.03.1998) uniunile de întreprinderi au fost recunoscute ca fiind orga-
nizaţii necomerciale, fapt ce a diminuat din interesul care exista până atunci
faţă de aceste forme de asociere. Situaţia respectivă a determinat ca la un
moment dat, în Legea cu privire la antreprenoriat și întreprinderi să existe
concomitent atât dispoziţii cu privire la societăţile comerciale, cât şi orga-
nizaţiile necomerciale, lucru mai puțin obișnuit pentru o astfel de lege456.
În varianta iniţială a Regulamentului nr.500 (pct.104) se includeau şi
consorţiumurile, dar în redacţia aprobată prin Hotărârea Guvernului nr.285
din 16.03.1998 această formă de asociere a fost exclusă.
Particularităţi. Uniunea de persoane juridice este organizaţie necomer-
cială. Ea nu este în drept să desfăşoare activitate de întreprinzător. Potrivit
art.104 alin.(1) al Codului civil, în situaţia în care participanţii la uniune
preconizează ca aceasta să desfăşoare activitate de întreprinzător, ei trebuie
să decidă asupra reorganizării uniunii, fie în societate comercială, fie în coo-
perativă. La fel, Legea cu privire la antreprenoriat şi întreprinderi prevede
expres că persoanele juridice au dreptul să înfiinţeze societăţi sub formă de
asociaţii și uniuni care vor fi organizaţii necomerciale (art.22 alin.(1)).
Toate activităţile uniunii de persoane juridice poartă caracter necomercial
şi se referă, în principal, la activități nobile, precum: elaborarea, moderniza-
rea şi promovarea actelor normative; întreprinderea de măsuri de protecţie a
membrilor săi împotriva acţiunilor de concurenţă neloială; acordarea de con-
sultaţii pe diverse probleme; organizarea instruirii şi perfecţionării specia-
liştilor etc.
Aderarea persoanei juridice la uniune nu înseamnă pierderea
personalităţii juridice. Cu alte cuvinte, societăţile comerciale care fac parte
dintr-o uniune, îşi păstrează independenţa proprie şi calitatea de persoană
455
Numeroase asociaţii şi concerne se înregistrau având forma juridică de organizare societate pe
acţiuni sau societate cu răspundere limitată, fapt ce înlătura orice graniţe dintre societăţile comerciale
şi uniunile de persoane juridice. Noţiuni precum „concern” sau „asociaţie” erau întrebuinţate cu
ocazia transformării unor ministere, departamente şi alte structuri guvernamentale în concerne şi
asociaţii de stat, care rămâneau în calitate de organe de conducere şi control în raport cu
întreprinderile aflate în subordinea lor (Каленик А.В. Коммерческое (предпринимательское)
право: Учебник. – 6-е изд., перераб. и доп. – Кишинев, 2014, p.171).
456
Каленик А.В. Торговое право. – Кишинев, 1999, p.139.
237
FAC
Iurie MIHALACHE
457
Roşca Nicolae, op.cit., p.171.
458
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.488.
238
Dreptul afacerilor. Note de curs
459
Până în anul 1997 acest lucru era posibil (pct.4 art.22 din Legea cu privire la antreprenoriat şi
întreprinderi a fost modificat prin Legea nr.1167 din 30.04.1997).
239
FAC
Iurie MIHALACHE
460
Exemple de patronate din Republica Moldova avem: Federaţia Naţională a Patronatului din
Agricultură şi Industria Alimentară, Asociaţia Patronală în Domeniul Conformităţii Produselor,
Patronatul Întreprinderilor Industriei Prelucrătoare de Carne etc. Toate asociaţiile şi federaţiile de
patronate s-au asociat în cadrul unei suprastructuri patronale, denumite Confederaţia Naţională a
Patronatului din Republica Moldova.
Din cauza terminologiei juridice imprecise, în decursul anilor au fost înregistrate patronate în
denumirea cărora cuvântul „uniune” este nepotrivit, cum sunt: Uniunea Transportatorilor şi
Drumarilor din R.M., Uniunea Producătorilor de Zahăr din R.M., Uniunea Producătorilor de Mobilă
din R.M. etc.
461
Legea patronatelor, nr.976 din 11.05.2000 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2000,
nr.141-143.
462
Pe piaţa Republicii Moldova există mai multe concerne: Concernul „Moldova-Gaz”, Concernul
Republican de Producţie al Industriei Materialelor de Construcţie „INMACOM”, Concernul Regional
„Construct” ce activează în sfera construcţiilor ş.a. În plan internaţional există o serie de concerne
gigantice suprastatale, care menţin monopolul asupra anumitor produse, dictează preţurile de vânzare
pe piaţa de desfacere, având posibilități de a influența adoptarea unor legi favorabile intereselor lor
economice. Sunt bine cunoscute în acest sens concernele: „BMW”, „General Motors”, „Gazprom”,
„Südzucker” etc.
240
Dreptul afacerilor. Note de curs
241
FAC
Iurie MIHALACHE
întâlnită opinia conform cărei crearea concernului poate avea loc şi fără
încheierea unui contract, conducerea unică în acest caz fiind realizată prin
exercitarea de către aceeaşi persoană a unor funcţii de conducere în cadrul
mai multor întreprinderi465.
Concernul vertical. Se consideră vertical concernul în care întreprinderea
dominantă deţine o fracţiune din capitalul social al întreprinderii afiliate şi
în consecinţă, dreptul de control asupra acesteia.
Încetarea concernului are loc odată cu dispariţia relaţiei de dependenţă.
§4. Grupa financiar-industrială
Definiţia grupei financiar-industriale este redată în Legea cu privire la
grupele financiar-industriale nr.1418/2000466. Potrivit legii, grupa
financiar-industrială este un ansamblu de persoane juridice, înregistrat de
autoritatea de stat abilitată, care, în baza contractului, şi-au asociat, în
întregime sau parţial, activele materiale şi nemateriale şi funcţionează ca
subiecţi cu drepturi egale ai activităţii de întreprinzător în scopul realizării
proiectelor şi programelor de investiţie, orientate spre sporirea gradului de
competitivitate a producţiei locale şi extinderea pieţelor de desfacere a
mărfurilor şi serviciilor (art.4).
Grupa financiar-industrială este o organizaţie comercială alcătuită dintr-
un ansamblu de persoane juridice. Membri ai grupei pot fi persoanele
juridice cu scop comercial şi necomercial, cu excepţia organizaţiilor obşteşti
şi religioase. Practica dovedeşte că cel mai frecvent, grupele financiar-
industriale se formează din companii ce activează în sfera producţiei de
mărfuri şi servicii, bănci şi alte instituţii financiare, companii de asigurare,
fonduri de investiţie, fonduri nestatale de pensii etc.467 Scopul creării
grupelor financiar-industriale constă în unirea eforturilor de către
companiile care activează într-un anumit domeniu pentru a majora volumul
de producţie, a spori calitatea mărfurilor, a eficientiza activitatea etc.
Particularităţi. Grupa financiar-industrială se caracterizează printr-o
serie de particularităţi:
465
Buruiană Oleg, op.cit., p.220.
466 Legea cu privire la grupele financiar-industriale, nr.1418 din 14.12.2000 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2001, nr.27-28.
467
Exemplu de grup financiar-industrial din Republica Moldova aducem „DAAC” care este alcătuit din
mai multe holdinguri cu reprezentanţe în Republica Moldova, precum: „DAAC-Hermes” S.A., Skoda,
Renault, Nissan, Volvo, Suzuki etc. Alte grupuri financiar-industriale din Republica Moldova sunt:
„Ascom-Grup” S.A., „Raiffeisen Leasing Moldova” S.R.L., „Mobila Grup” S.A. ş.a. În alte state, există
grupe financiar-industriale, precum Mitsubishi Group (Japonia) sau AvtoVaz (Federaţia Rusă).
242
Dreptul afacerilor. Note de curs
243
FAC
Iurie MIHALACHE
244
Dreptul afacerilor. Note de curs
471
Regulamentul provizoriu cu privire la holdinguri, aprobat prin Hotărârea Guvernului Republicii
Moldova nr.550 din 26.07.1994 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1994, nr.002. În prezent
abrogat.
472
Aceste avantaje există pe piaţa Uniunii Europene. Din motiv că Republica Moldova nu are o
legislaţie specifică holdingului, reglementările aplicabile pentru aceste entităţi sunt aceleaşi cu cele
aplicate societăţilor comerciale. Astfel, în Republica Moldova se pierd avantajele specifice
societăţilor de tip holding.
473
Rusu Vladislav, Focşa Ghenadie. Curs de drept comercial: Curs universitar. – Chişinău: Bons
Offices, 2007, p.198.
474
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.499.
245
FAC
Iurie MIHALACHE
246
Dreptul afacerilor. Note de curs
478
Vlad Mihai D. Societățile transnaționale în contextul globalizării economice // Revista Afaceri
Juridice Europene (România), 2014, nr.1, p.18.
479
Cele mai cunoscute paradisuri fiscal sunt: Andorra, Insulele Virgine Britanice, Seychelles, Insulele
Cayman, Luxemburg, Cipru și Malta. În toate aceste state legislația permite înființarea firmelor
„offshore”. Acestea profită de diferențele de legislație fiscală dintre două sau mai multe țări și le
utilizează pentru evaziune fiscală. Cel mai mare paradis fiscal al Uniunii Europene este Marele Ducat
de Luxemburg, unde funcționează 141 de bănci din 26 de țări, aducându-i reputația de oază fiscală
sigură (Antoine Rose. Offshore Financial Law. Trusts and Related Tax Issues. – Oxford: University
Press, 2013, p.142).
480
Cea mai rentabilă afacere care se efectuează cu ajutorul unei companii off-shore este domeniul
investițiilor. Se cunoaște că orice țară impune taxe pe profitul obținut pe teritoriul său de către
cetățenii străini. Însă unele state au semnat acorduri de evitare a dublei taxări care permit eliminarea
acestor taxe. De exemplu, pentru un investitor moldovean care doreşte să investească într-o țară din
estul Europei ar fi mult mai convenabil să-şi direcționeze investițiile printr-o țară care a semnat un
astfel de acord cu țara în care urmează să fie făcute investițiile. Rezultatul este evitarea plății taxelor,
precum şi evitarea taxării dividendelor la primirea lor în țara investitorului. Multe operațiuni de acest
fel se efectuează prin Cipru, care are semnate acorduri de eliminare a taxelor cu peste 25 de țări.
247
FAC
Iurie MIHALACHE
248
Dreptul afacerilor. Note de curs
481
Алексеева Д.Г. Российское предпринимательское право / Под ред. И.В. Ершова, Г.Д.
Отнюкова. – Москва: Велби Проспект, 2010, p.166.
482
Березина Ю.Г. Формы реорганизации юридических лиц по гражданскому законодательству
Российской Федерации // Автореф. дисс. на соиск. учен. степ. канд. юрид. наук. Специальность
12.00.03 (Предпринимательское право). – Москва, 2013, p.16.
249
FAC
Iurie MIHALACHE
483
Голофаев В.В. Предпринимательское право: Учебник / Отв. ред. В.С.Белых. – Москва:
Проспект, 2009, p.196.
484
Лаптев В.В. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. В.В.Лаптева,
С.С.Занковского. – Москва: „Волтерс Клувер”, 2006, p.92.
250
Dreptul afacerilor. Note de curs
485
Roşca Nicolae. Comentariul Codului civil al Republicii Moldova. Volumul I (coord. M.Buruiană).
– Chişinău: Tipografia Centrală, 2006, p.126.
251
FAC
Iurie MIHALACHE
§2. Fuziunea
Fuziunea este operaţiunea prin care două sau mai multe persoane
juridice cu scop lucrativ decid să îşi unească patrimoniile într-o singură
persoană juridică în scopul desfăşurării comune a activităţii de
întreprinzător.
Pericolul fuziunii constă în faptul că poate da naştere unor „concentrări
economice” de amploare. Concentrarea capitalului şi crearea unei persoane
juridice puternice din punct de vedere economic este motivată de necesitatea
consolidării unei poziţii dominante pe piaţă şi, mai cu seamă, de obţinerea
unor avantaje de ordin fiscal. Acţiunile respective, însă, influenţează negativ
concurenţa loială. Anume în scopul de a stopa acest fenomen, Legea
concurenţei nr.183/2012 stabileşte că concentrările economice care se
realizează prin fuziunea a două sau mai multor persoane juridice trebuie
notificate la Consiliul Concurenţei de către părţile participante la fuziune
(art.22 alin.(3)).
Totuşi, pot exista situaţii când operaţiunea de concentrare a persoanelor
juridice prin intermediul fuziunii este binevenită. Prin absorbţia unei
persoane juridice cu datorii de către o altă persoană juridică, care dispune de
surse financiare, fuziunea poate fi o soluţie de ieşire din criză pentru
persoanele juridice aflate în incapacitate de plată.
Potrivit art.73 alin.(1) din Codul civil, fuziunea poate avea loc prin două
modalităţi: absorbţie sau contopire.
Absorbţia. În activitatea practică absorbţia este forma cea mai frecventă
prin care se realizează fuziunea persoanelor juridice şi constă din înglobarea
de către o persoană juridică, a unei sau mai multor persoane juridice care, în
consecinţă, îşi încetează existenţa.
Absorbţia are ca efect încetarea existenţei persoanelor juridice absorbite
şi trecerea integrală a drepturilor şi obligaţiilor acestora la persoana juridică
absorbantă.
Fuziunea prin absorbţie mai este numită şi asociere. Persoana juridică
absorbantă continuă să existe şi după fuziune, dar incorporează drepturile şi
obligaţiile persoanelor juridice absorbite care se dizolvă şi urmează a fi
radiate din Registrul de stat.
Contopirea. Prin contopire înţelegem acel procedeu juridic prin care
două sau mai multe persoane juridice se unesc pentru a forma o nouă
persoană juridică (un nou subiect de drept). Ca rezultat al contopirii,
persoanele juridice care participă la contopire îşi încetează existenţa (se
252
Dreptul afacerilor. Note de curs
486
Roşca Nicolae, op.cit., p.132.
487
Faptul că actul de reorganizare ar fi posibil până la începerea distribuirii activelor (lichidarea), îşi
are explicaţia în transferul de proprietate care operează în privinţa bunurilor. Or, din moment ce
patrimoniul persoanei juridice este supus lichidării, bunurile sunt înstrăinate, iar fuziunea şi
dezmembrarea nu mai prezintă interes pentru cineva.
253
FAC
Iurie MIHALACHE
488
După natura juridică, contractul de fuziune este asemănător unui contract de societate civilă.
Interesele asociaţilor sunt identice şi ei urmăresc un scop comun. Deosebirea majoră constă în faptul
că prin contractul de contopire părţile convin să constituie o nouă persoană juridică şi să obţină
anumite foloase din activitatea acesteia, pe când contractul de societate civilă nu se supune
înregistrării de stat şi nu urmăreşte crearea de persoane juridice.
489
Roşca Nicolae, op.cit., p.134.
254
Dreptul afacerilor. Note de curs
255
FAC
Iurie MIHALACHE
490
Lungu Marcel. Dreptul afacerilor: Curs universitar. Ediţia a II-a (coord. A.Cuzneţov). – Chişinău:
CEP USM, 2013, p.257.
491
Obligativitatea efectuării inventarierii în cazul reorganizării persoanelor juridice este prevăzută la
pct.3 din Regulamentul privind inventarierea, aprobat prin Ordinul Ministrului Finanţelor nr.60 din
29.05.2012 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2012, nr.166-169.
492
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu. Dreptul afacerilor. Ediţia a III-a. – Chişinău: Tipografia Centrală,
2011, p.218.
256
Dreptul afacerilor. Note de curs
493
Roşca Nicolae, op.cit., p.139.
257
FAC
Iurie MIHALACHE
258
Dreptul afacerilor. Note de curs
include în bilanţul său patrimoniul primit şi, după caz, înregistrează bunurile
supuse înregistrării.
e) Înregistrarea dezmembrării. Dezmembrarea produce efecte din mo-
mentul înregistrării. Potrivit art.83 din Codul civil, înregistrarea dezmemb-
rării se face la organul care a efectuat înregistrarea de stat a persoanei juridi-
ce dezmembrate şi numai după înregistrarea noilor persoane juridice sau a
modificării actului de constituire al persoanei juridice la care trece o parte
din patrimoniu.
Procedura înregistrării dezmembrării se prezintă în felul următor. Organul
executiv al persoanei juridice care se dezmembrează depune, după expirarea a
3 luni de la ultima publicare a avizului în Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, o cererea de înregistrare a dezmembrării la organul care a efectuat
înregistrarea ei de stat şi o altă cererea la organul care va efectua înregistrarea
de stat a persoanei juridice care se constituie. La cerere se anexează proiectul
dezmembrării, hotărârea de dezmembrare, actele de constituire ale persoanei
juridice dezmembrate şi celei nou create, dovada achitării datoriilor faţă de
creditori sau de acceptare a garanţiilor, actul de predare-primire a bunurilor şi
documentul ce confirmă achitarea taxei de înregistrare.
După înregistrarea persoanei juridice nou create, persoana juridică divi-
zată se consideră dizolvată şi se radiază din Registrul de stat. În legătură cu
aceasta, în doctrina de specialitate este menţionat că atât fuziunea, cât şi di-
vizarea au ca efect dizolvarea, fără lichidarea persoanei juridice care îşi
încetează existenţa, cu transmiterea universală a elementelor sale de activ şi
de pasiv către persoana sau persoanele juridice beneficiare, în starea în care
se află la data fuziunii sau a divizării494.
§4. Transformarea
Transformarea reprezintă acel mod de reorganizare în baza căruia
persoana juridică îşi schimbă forma de organizare juridică. De exemplu, o
societate pe acţiuni se transformă într-o societate cu răspundere limitată.
Transformarea este specifică prin faptul că numărul de participanţi este în
permanenţă acelaşi: transformarea se desfăşoară între două persoane
juridice. Din nefericire, în Codul civil se conţin puţine reglementări cu
privire la instituţia transformării, acesteia fiindu-i consacrat doar un singur
articol (art.85).
494
Enea Constantin. Fuziunea şi divizarea societăţilor comerciale – forme de reorganizare în
contextul noilor reglementări // Analele Universităţii „Constantin Brâncuşi” din Târgu Jiu (România),
Seria Ştiinţe Juridice, 2011, nr.3, p.19.
259
FAC
Iurie MIHALACHE
260
Dreptul afacerilor. Note de curs
496
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.228.
497
Roşca Nicolae, op.cit., p.145.
261
FAC
Iurie MIHALACHE
262
Dreptul afacerilor. Note de curs
501
Roşca Nicolae, op.cit., p.147.
263
FAC
Iurie MIHALACHE
502
Piperea Gheorghe. Drept comercial. Întreprinderea. - Bucureşti: C.H.Beck, 2012, p.274.
503
Decizia Colegiului economic lărgit al Curţii Supreme de Justiţie a Republicii Moldova din
29.01.2009, dosar nr.2rae-6/09. Sursa: www.csj.md
264
Dreptul afacerilor. Note de curs
504
Legea insolvabilităţii, nr.149 din 29.06.2012 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2012,
nr.193-197.
265
FAC
Iurie MIHALACHE
266
Dreptul afacerilor. Note de curs
506
Legea cu privire la antreprenoriat şi întreprinderi, nr.845 din 03.01.1992 // Monitorul Parlamen-
tului, 1994, nr.2.
507
Legea privind societăţile pe acţiuni, nr.1134 din 02.04.1997 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 1997, nr.38-39.
508
Legea privind înregistrarea de stat a persoanelor juridice şi a întreprinzătorilor individuali,
nr.220 din 19.10.2007 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2007, nr.184-187.
509
Site-ul oficial al Camerei Înregistrării de Stat, http://cis.gov.md/content/6#3 (vizitat 14.01.2014).
510
Corj Mihai. Aspecte teoretice şi practice privind procedura de dizolvare/lichidare a persoanei
juridice în temeiul hotărârii organului ei competent // Revista ştiinţifico-practică „Legea şi viaţa”,
2009, nr.7, p.42.
267
FAC
Iurie MIHALACHE
511
Слоневская А.Ю. Ликвидация коммерческих организаций // Автореф. дисс. на соиск. учен.
степ. канд. юрид. наук (спец. 12.00.03 - предприн. право). – Санкт-Петербург, 2004, p.5.
512
Ţinând cont de faptul că lichidarea este inseparabilă de instituţia dizolvării (lichidarea este o
consecinţă a dizolvării; şi nu există lichidare fără dizolvare), instituţia lichidării a fost adeseori lăsată
în umbră, locul ei fiind preluat de dizolvare, mai atractivă din punct de vedere al abordării teoretice.
Din acest considerent, instituţia lichidării persoanelor juridice a fost puţin abordată în doctrina de
specialitate. În doctrina autohtonă lucrări consacrate lichidării persoanelor juridice aproape că nu
există, iar din literatura străină putem enumera, în primul rând, profesorii ruşi (A.Ciureaev,
L.Podiaceva, L.Poteagaeva). Cu toate acestea, majoritatea autorilor se rezumă la interpretarea
normelor legale, fără a efectua o abordare ştiinţifică asupra procesului de lichidare.
513
Luând în consideraţie că atât Codul civil, cât şi legile speciale nu prevăd o durata de timp în care
persoana juridică se poate află în lichidare, propunem ca lichidarea persoanei juridice să nu
depăşească termenul de 3 (trei) ani. Cu titlu de excepţie, pentru motive temeinice, lichidarea să poată
fi prelungită de către instanţa de judecată cu cel mult un an. Impunerea unui asemenea termen se
justifică datorită situaţiei în care se află persoana juridică în timpul lichidării (capacitate juridică
limitată; înlocuirea administratorului cu lichidatorul), precum şi din necesitatea de a clarifica cât mai
rapid raporturile cu creditorii.
268
Dreptul afacerilor. Note de curs
269
FAC
Iurie MIHALACHE
270
Dreptul afacerilor. Note de curs
514
Roşca Nicolae, op.cit., p.156.
515
Există păreri care susţin că informarea poate fi efectuată şi mai târziu, iar nerespectarea termenului
de 15 zile de informare personală a creditorilor nu este un termen de decădere din drepturi (Roşca
Nicolae, op.cit., p.157). Mai mult chiar, Legea privind societăţile pe acţiuni nr.1134/1997 exclude şi
acest termen, stabilind că lichidarea poate fi făcută şi fără publicarea avizului în Monitorul Oficial,
dacă de la data înregistrării şi până la data adoptării hotărârii de lichidare, societatea pe acţiuni nu a
încheiat nici un contract (art.97 alin.(6)). Subliniem că în practică asemenea cazuri sunt foarte rare, iar
organul de înregistrare de fiecare dată cere publicarea avizului.
516
Într-o decizie de speţă, Curtea Supremă de Justiţie s-a expus că „Instanţa de fond era necesar să se
conducă de prevederile art.91 din Codul civil care stabileşte că după înregistrarea desemnării sale,
lichidatorul publică în Monitorul Oficial al R.Moldova avizul despre lichidarea persoanei juridice.
Lichidatorul urma să publice nu dispozitivul hotărârii, ci avizul despre lichidarea persoanei juridice
(Dos nr. 2re-167/06, www.csj.md).
517
În conformitate cu art.83 alin.(6) din Codul fiscal, lichidatorul este obligat să prezinte
inspectoratului fiscal teritorial declaraţia cu privire la impozitul pe venit pentru întreaga perioadă a
anului de gestiune pe parcursul căruia persoana juridică a desfăşurat activitate de întreprinzător.
Inspectoratul fiscal teritorial în raza căruia persoana juridică în proces de lichidare stă la evidenţă
efectuează primul control fiscal legat de lichidare. Controlul poartă un caracter total, inspectorul
fiscal fiind în drept să verifice întreaga activitate a întreprinderii. După finisarea controlului, organul
fiscal emite Actul de control fiscal.
După primul control fiscal, lichidatorul este obligat să pregătească şi să prezinte organului fiscal un
şir de documente pentru cel de-al doilea control fiscal, şi anume:
- Certificatul de la Editura de imprimate „Statistica” privind restituirea blanchetelor de strictă evidenţă;
- Certificatul de la Compania Naţională de Asigurări în Medicină privind lipsa datoriilor. În vederea
primirii unui astfel de certificat persoana juridică va fi obligată să dezactiveze toate poliţele de
asigurare obligatorie de asistenţă medicală ale salariaţilor;
- Certificatul de la Serviciul Vamal al R.Moldova privind lipsa datoriilor la bugetul de stat
(compartimentul plăţi vamale);
- Certificatul privind închiderea contului bancar de la băncile unde persoana juridică deţine conturi;
- Autorizaţia Ministerului Afacerilor Interne al R.Moldova pentru distrugerea ştampilei;
- Certificatul de la Casa teritorială de Asigurări Sociale privind lipsa datoriilor;
- Copia a două anunţuri din Monitorul Oficial despre lichidarea persoanei juridice;
- Copia bilanţului de lichidare a persoanei juridice.
După finisarea celui de al doilea control fiscal în legătură cu lichidarea, organul fiscal emite actul de
control fiscal total, iar apoi eliberează un certificat privind lipsa datoriilor faţă de bugetul de stat.
271
FAC
Iurie MIHALACHE
518
Adoptarea hotărârii de lichidare nu trebuie să afecteze interesele creditorilor. Dacă persoana
juridică în lichidare are încheiate contracte aflate în derulare, lichidatorul va trebui să aştepte până la
scadenţa acestor contracte sau să negocieze cu fiecare creditor şi să-l despăgubească ori să întreprindă
alte măsuri care ar permite încetarea paşnică a raporturilor contractuale.
519
Creditorii pot înainta creanţe şi după expirarea termenului de 6 luni. Raţiunea introducerii acestui
termen în Codul civil este de a servi ca punct de reper pentru lichidator la întocmirea bilanţului
contabil. Riscul depăşirii termenului pentru creditori constă în faptul că lichidatorul poate depune
cerere de radiere a persoanei juridice din Registrul de stat, iar creanţele creditorilor pot rămâne
nesatisfăcute.
272
Dreptul afacerilor. Note de curs
520
Голофаев В.В. Предпринимательское право: Учебник / Отв. ред. В.С.Белых. – Москва:
Проспект, 2009, p.208.
273
FAC
Iurie MIHALACHE
274
Dreptul afacerilor. Note de curs
275
FAC
Iurie MIHALACHE
276
Dreptul afacerilor. Note de curs
524
Lungu Marcel. Dreptul afacerilor: Curs universitar. Ediţia a II-a (coord. A.Cuznețov). – Chişinău:
CEP USM, 2013, p.295.
525
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu, op.cit., p.240.
526
Dosar nr. 2re-252/07, Nota informativă a Curţii Supreme de Justiţie a Republicii Moldova „Cu
privire la modul de soluţionare a cererilor privind constituirea, dizolvarea (lichidarea) sau
reorganizarea agenţilor economici”, www.csj.md.
277
FAC
Iurie MIHALACHE
527
Într-o situaţie de speţă, reclamanţii s-au adresat cu cerere de apel solicitând redeschiderea
procedurii de lichidare, iar ca motiv au invocat descoperirea unor active ale persoanei juridice
lichidate care n-au fost valorificate de către lichidator. În acest sens au fost aduse probe că în baza
unei tranzacţii încheiate până la începerea lichidării, SA „Agrofirma Cahul” a transmis întreprinderii
sale fiice SRL „Podgoria Dunării” utilaj şi mijloace fixe în valoare de 26.584.274 lei, cu referire la
care a fost stabilită şi percepută greşit taxa pe valoare adăugată (TVA) în sumă de 4.433.712 lei, fapt
constatat prin decizia Inspectoratului Fiscal de Stat Cahul. Prin decizia Curţii de Apel Chişinău
cerinţele reclamanţilor au fost admise cu redeschiderea procedurii de lichidare a SA „Agrofirma
Cahul” şi desemnarea unei alte persoane în calitate de lichidator (Dosar nr. 2re-478/09, www.csj.md).
278
Dreptul afacerilor. Note de curs
528
Vendetio bonorum a fost introdusă prin Legea Poetilia Papiria, în anul 311 d.Hr., prin care s-a
hotărât că executarea silită pentru neexecutarea obligaţiilor de către debitor se va face doar asupra
bunurilor lui. Astfel, legea a pus capăt măsurilor represive de executare care până atunci se aplicau în
privinţa persoanei debitorului, precum uciderea lui de către creditor sau vânzarea în sclavie. Pentru
mai multe detalii a se vedea: Roşca Nicolae. Insolvabilitatea în dreptul Republicii Moldova – o
instituţie modernizată a procedurii „vendetio bonorum” din dreptul roman // Revista de Ştiinţe
Juridice (România), nr.4, 2007, p.71-76.
279
FAC
Iurie MIHALACHE
529
Piperea Gheorghe. Drept comercial. Întreprinderea. – Bucureşti: C.H.Beck, 2012, p.15.
280
Dreptul afacerilor. Note de curs
530
Procedura insolvabilităţii mai este considerată a fi o terapie legală pentru un debitor în suferinţă. În
acest sens, insolvabilitatea poate fi asemuită cu o infirmieră care stă la căpătâiul debitorului în
suferinţă, imaginând, instituind şi testând mijloace terapeutice, menite să evite tulburările economice
care ar duce la faliment. Valabil este şi îndemnul lui Confucius, vechi de acum 2 mii de ani: „Dacă
vrei să-l ajuţi pe seamănul tău, dăruieşte-i un peşte, dar mai bine este să-l înveţi să pescuiască” (Turcu
Ion. Legea procedurii insolvenţei. Comentariu pe articole. Ediţia 4 (în colaborare cu Andreea
Szombati). – Bucureşti: C.H.Beck, 2012, p.12).
531
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu. Dreptul afacerilor. Ediţia a III-a. – Chişinău: Tipografia Centrală,
2011, p.249.
281
FAC
Iurie MIHALACHE
532
Iovu Luiza. Condiţiile deschiderii procedurii reorganizării judiciare şi a falimentului în actuala
reglementare // Analele Ştiinţifice ale Universităţii „Al.I.Cuza” Iaşi (România), Tomul LI, Ştiinţe
juridice, 2005, p.134.
533
De exemplu, în SUA infracţiunea de bancrută frauduloasă este prevăzută şi sancţionată de Codul
insolvenţei (Bankruptcy Code).
534
Pentru mai multe detalii a se vedea: Hotca Mihai. Bancruta frauduloasă. – Bucureşti: C.H.Beck,
2008, p.12; Pârgaru Dragoş. Bancruta simplă // Analele Universităţii din Bucureşti (România), Partea
III-IV, 2012, p.195.
Deşi nu sunt consfinţite în legislaţia naţională, cuvintele „bancrot”, „a bancrotiza”, „a bancrota”
sunt deseori utilizate în limbajul uzual cu înţelesul de faliment sau a da faliment. În Federaţia Rusă
este utilizat cuvântul „банкротство”, care se traduce „faliment”. Atragem atenţia că bancruta din
legislaţia rusă (cu sensul de faliment) este diferită de bancruta prevăzută în legislaţia germană şi
română (care are sens de infracţiune).
282
Dreptul afacerilor. Note de curs
283
FAC
Iurie MIHALACHE
537
Cerinţa de bază pentru aplicarea Legii insolvabilităţii este ca persoanele fizice să fie înregistrate în
calitate de întreprinzător (întrepinzătorul individual – la oficiul teritorial al Camerei Înregistrării de
Stat, gospodăria ţărănească – la primăria din localitate, titularul de patentă – la inspectoratul fiscal sau
la primărie, după caz).
În doctrină se pune întrebarea dacă pot oare să fie subiecţi ai procedurii de insolvabilitate persoanele
fizice care desfăşoară activitate de întreprinzător fără a fi înregistraţi? Din interpretarea art.26 alin.(2) al
Codului civil reiese că astfel de persoane au calitatea de întreprinzător, dar luând în considerare că nu
sunt înregistrate, în privinţa lor nu poate fi intentată procedura de insolvabilitate (Barbă Valentin,
Macovei Gheorghe. Procedura de declarare a insolvabilităţii // Manualul judecătorului pentru cauze
civile, Ediţia a II-a (coord. M.Poalelungi). – Chişinău: Tipografia Centrală, 2013, p.228).
284
Dreptul afacerilor. Note de curs
285
FAC
Iurie MIHALACHE
286
Dreptul afacerilor. Note de curs
541
În toate cazurile, pentru a deveni creditori ai masei persoanele trebuie să fie recunoscute în această
calitate de către instanţa de insolvabilitate.
542
Din prevederile art.52 al Legii insolvabilităţii se deduce că creditorii masei pot avea două feluri de
cheltuieli, legate de procesul de insolvabilitate şi de masa debitoare. În categoria cheltuielilor proce-
sului de insolvabilitate se includ: sumele plătite persoanelor care au contribuit la înfăptuirea justiţiei
(martori, experţi, specialişti); cheltuielile suportate de instanţa de judecată la efectuarea actelor de
procedură (înştiinţarea părţilor, executarea actelor de procedură etc.); cheltuielile suportate în legătură
cu remuneraţia administratorului insolvabilităţii. Cheltuieli referitoare la masa debitoare sunt cele
care apar în legătură cu gestionarea, valorificarea şi împărţirea masei debitoare de către administrato-
rul insolvabilităţii, inclusiv plata de impozite, taxe etc.
287
FAC
Iurie MIHALACHE
543
Lungu Marcel. Dreptul afacerilor: Curs universitar. Ediţia a II-a (coord. A.Cuzneţov). – Chişinău:
CEP USM, 2013, p.291.
544
Detalii cu referire la actele juridice de proporţii a se vedea: Roşca Nicolae. Unele precizări privind
noţiunea „actul juridic de proporţii” al lichidatorului persoanei juridice insolvabile în lumina Legii
insolvabilităţii nr.149/2012 // Materialele Conferinţei ştiinţifice „Integrare prin cercetare şi inovare”,
26-28 septembrie 2013. – Chişinău: CEP USM, 2013, p.55-57; Roşca Nicolae. Cu privire la
mecanismul de încheiere a actelor juridice de proporţii din numele persoanei insolvabile //
Materialele Conferinţei ştiinţifice „Integrare prin cercetare şi inovare”, 26-28 septembrie 2013. –
Chişinău: CEP USM, 2013, p.58-60.
288
Dreptul afacerilor. Note de curs
545
Turcu Ion, op.cit., p.177.
546
Din acest punct de vedere Legea insolvabilităţii prevede un număr impar de membri (3 sau 5) şi
este mai bună decât legea română care prevede un comitet al creditorilor alcătuit din 3-5 membri,
existând riscul ca în situaţia alegerii a 4 membri, să fie prezentă paritatea de voturi.
289
FAC
Iurie MIHALACHE
290
Dreptul afacerilor. Note de curs
548
Legea cu privire la redresarea şi lichidarea judiciară a întreprinderilor (legea insolvabilităţii),
nr.85-98 din 25.01.1985 (Franţa), http://www.legifrance.gouv.fr/ (vizitat 14.11.2013).
291
FAC
Iurie MIHALACHE
549
Turcu Ion, op.cit., p.180.
550
Într-o decizie de speţă, Curtea Supremă de Justiţie s-a expus că instanţa, la desemnarea
administratorului insolvabilităţii, în primul rând se conduce de cererea introductivă şi admite
candidatura propusă de debitor doar în cazul în care cererea introductivă este depusă de către acesta
din urmă în conformitate cu art.16 al Legii insolvabilităţii. În cazul în care cererea introductivă a fost
înaintată de către creditor, la intentarea procedurii de insolvabilitate, instanţa este obligată să
desemneze în calitate de administrator de insolvabilitate candidatura propusă de creditor, indicată
expres în cererea introductivă (Decizia Colegiului civil, comercial şi de contencios administrativ al
Curţii Supreme de Justiţie din 17.07.2013, dosarul nr.2ri-29/13).
292
Dreptul afacerilor. Note de curs
293
FAC
Iurie MIHALACHE
552
Într-o situaţie de speţă, creditorul BC „Victoriabank” SA a depus în instanţa de judecată cerere
privind destituirea administratorului procesului de insolvabilitate al debitorului insolvabil SRL
„Sevox”. În motivarea cererii, creditorul a menţionat că administrator insolvabilităţii încalcă
sistematic prevederile legii insolvabilităţii: în decursul a trei ani nu a prezentat rapoarte trimestriale
despre starea masei debitoare şi modul în care îşi îndeplineşte atribuţiile sale, masa debitoare nu a fost
majorată, iar creanţele creditorului garantat BC „Victoriabank” SA nu au fost satisfăcute. Printr-o
încheiere, Curtea de Apel Bălţi a destituit din funcţia de administrator al insolvabilităţii. Curtea
Supremă de Justiţie a menţinut aceiaşi decizie argumentând că ”Curtea de Apel Bălţi corect a dispus
destituirea din funcţia de administrator al insolvabilităţii persoana „X” şi înlocuirea acesteia cu alt
administrator al insolvabilităţii. Administrarea masei debitoare de către administratorul „X” a fost
insuficientă, deoarece nu a respectat atribuţiile ce îi revin prin Legea insolvabilităţii. Administratorul
nu a prezentat sistematic instanţei rapoartele privind starea masei debitoare şi îndeplinirea atribuţiilor
sale. Din materialele pricinii rezultă faptul că de la data desemnării în funcţie şi până acum
administratorul insolvabilităţii a prezentat instanţei de judecată doar trei rapoarte de activitate (2009,
2011 şi 2012). Aceasta denotă că administratorul insolvabilităţii nu s-a conformat pe deplin legislaţiei
în vigoare” (Decizia Colegiului civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de
Justiţie a R.M. din 05.12.2012, dosarul nr.2re-368/12, www.csj.md).
294
Dreptul afacerilor. Note de curs
553
Decizia Colegiului civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie din
20.11.2013, dosarul nr.2rc-451/13.
295
FAC
Iurie MIHALACHE
296
Dreptul afacerilor. Note de curs
297
FAC
Iurie MIHALACHE
559
În cazul în care cererea introductivă nu corespunde cerinţelor, instanţa de judecată poate să
restituie cererea fără examinare (art.22 din Legea insolvabilităţii) sau să refuze în primirea cererii
introductive (art.169 din Codul de procedură civilă).
560
Niciun furnizor de servicii – electricitate, gaze naturale, apă, servicii telefonice sau altele
asemenea – nu are dreptul, în perioada de observaţie, să schimbe, să refuze ori să întrerupă temporar
un astfel de serviciu către debitor sau către patrimoniul debitorului în cazul în care acesta are calitatea
de consumator captiv, potrivit legii.
561
Barbă Valentin, Macovei Gheorghe, op.cit., p.237.
298
Dreptul afacerilor. Note de curs
299
FAC
Iurie MIHALACHE
300
Dreptul afacerilor. Note de curs
301
FAC
Iurie MIHALACHE
565
Decizia Colegiului civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie din
03.07.2013, dosarul nr.2rc-281/13; Decizia Colegiului civil, comercial şi de contencios administrativ
al Curţii Supreme de Justiţie din 06.11.2013, dosarul nr.2rc-411/13.
566
Hotărârea Curţii de Apel Economice din 11.11.2011, dosar nr.2e-809/11.
567
Numeroşi autori recomandă creditorilor să facă totul pentru a evita implicarea într-o procedură de
insolvabilitate. Conform unor statistici, circa 95% din cazurile de deschiderea a procedurii insolvabi-
lităţii se finalizează cu lichidarea judiciară, care, la rândul ei, are un rezultat dezastruos. Creanţele chi-
302
Dreptul afacerilor. Note de curs
rografare se recuperează cu media de 1%. Această constatare îl pune pe gânduri pe creditor care veri-
fică încă odată oportunitatea deschiderii procedurii. Cum însă opţiunea este între acţiune şi pasivitate,
mulţi preferă să încerce anume deschiderea (Woog Jean-Claude, Sari Marie-Christine, Woog
Stéphane. Stratégie contentieuse du créancier, 2e edition, Dalloz, 2006, p.429).
568
Pct.6 din Hotărârea Plenului Curţii Supreme de Justiţie „Cu privire la aplicarea Legii
insolvabilităţii de instanţele judecătoreşti economice” nr.34 din 22.11.2004 (republicată) // Buletinul
Curţii Supreme de Justiţie a Republicii Moldova, 2008, nr.6, p.4-15.
303
FAC
Iurie MIHALACHE
569
Roşca Nicolae, Baieş Sergiu. Dreptul afacerilor. – Chişinău: Cartier, 1997, p.51.
570
Turcu Ion, op.cit., p.256.
304
Dreptul afacerilor. Note de curs
571
Calea de atac. Hotărârea de intentare a procedurii de insolvabilitate poate fi atacată cu recurs doar
de către debitor, iar hotărârea de respingere a cererii introductive poate fi atacată cu recurs atât de de-
bitor, cât şi de ceilalţi participanţi la proces. Nu poate fi înaintat recurs împotriva încheierii de admite-
re sau respingere a cererii de admitere spre examinare a cererii introductive privind intentarea proce-
sului de insolvabilitate. Această reiese din faptul că Legea insolvabilităţii nu prevede expres că astfel
de încheieri ale instanţei de insolvabilitate pot fi atacate cu recurs (Decizia Colegiului civil, comercial
şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie din 18.09.2013, dosarul nr.2rc-352/13).
572
Macovei Gheorghe, op.cit., p.77.
573
Instanţa de judecată poate decide ca dispozitivul hotărârii să fie publicat în alte surse decât
Monitorul Oficial, cum ar fi: în ziarele locale din zonele în care debitorul îşi are sediul ori sunt
concentrate sediile celor mai mulţi creditori, prin internet sau prin alt sistem electronic.
574
Publicarea dispozitivului hotărârii de intentare a procedurii de insolvabilitate în Monitorul Oficial al
Republicii Moldova nu poate echivala cu notificarea corespunzătoare a creditorului de către administratorul
insolvabilităţii (lichidatorul) despre intentarea acestei proceduri (Decizia Colegiului civil, comercial şi de
contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie din 20.11.2013, dosarul nr.2rc-443/13).
305
FAC
Iurie MIHALACHE
306
Dreptul afacerilor. Note de curs
307
FAC
Iurie MIHALACHE
576
Decizia Colegiului civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de
Justiţie a R.M. din 22.11.2013, dosarul nr.2ri-55/13.
577
Barbă Valentin, Macovei Gheorghe, op.cit., p.244.
308
Dreptul afacerilor. Note de curs
578
Din data aplicării procedurii de restructurare, în denumirea oficială a debitorului se foloseşte
sintagma „în procedură de restructurare”.
579
A se vedea Hotărârea Guvernului „Cu privire la aprobarea Listei debitorilor de importanţă vitală
pentru economie”, nr.314 din 29.05.2013 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2013, nr.119-121.
580
Barbă Valentin, Macovei Gheorghe, op.cit., p.245. Termenul pentru depunerea planului de
restructurare este de 30 de zile din data deschiderii procedurii de restructurare.
309
FAC
Iurie MIHALACHE
310
Dreptul afacerilor. Note de curs
582
Lungu Marcel. Dreptul afacerilor: Curs universitar. Ediţia a II-a (coord. A.Cuzneţov). - Chişinău:
CEP USM, 2013, p.304.
311
FAC
Iurie MIHALACHE
583
Atragem atenţia că încheierea instanţei de insolvabilitate prin care se aprobă raportul final şi planul
de distribuţie finală nu poate fi atacată cu recurs. Cu recurs se atacă hotărârea adunării creditorilor cu
privire la aprobarea raportului şi planului de distribuţie finală, care a stat la baza adoptării de către
instanţa de judecată a încheierii (Decizia Colegiului civil, comercial şi de contencios administrativ al
Curţii Supreme de Justiţie din 02.10.2013, dosarul nr.2ri-42/13).
584
Exercitarea capacităţii civile restrânse a debitorului este partajată între lichidator şi reprezentantul
debitorului. Tot ceea ce priveşte administrarea revine lichidatorului (inclusiv ţinerea contabilităţii,
întocmirea facturilor fiscale, plata impozitelor şi altor creanţe bugetare, întocmirea bilanţului etc.).
Debitorul, prin intermediul reprezentantului, va exercita dreptul de a asista la unele acte procedurale,
de a contesta actele şi măsurile procedurale, conform legii.
585
Într-o decizie de speţă, Curtea Supremă de Justiţie a casat încheierea Curţii de Apel Chişinău în
partea ce ţine de desemnarea lichidatorului. În motivarea decizie se menţionează că Curtea de Apel
Chişinău contrar dispoziţiilor art.116 alin.(1) din Legea insolvabilităţii a dispus desemnarea persoanei
B.B. în funcţia de lichidator, fără ca candidatura acesteia să fie propusă de adunarea creditorilor. Mai
mult, din procesul-verbal al adunării creditorilor nu se oglindeşte că la această adunare, în genere, a
fost soluţionată chestiunea cu privire la desemnarea lichidatorului ca urmare a trecerii întreprinderii la
faliment şi că s-ar fi luat o careva hotărâre în acest sens. Totodată, instanţa de recurs constată ca
greşită menţiunea Curţii de Apel Chişinău că încheierea, în partea prin care B.B. a fost desemnat în
funcţia de lichidator este irevocabilă, deoarece art.63 alin.(4) din Legea insolvabilităţii specifică
expres că în situaţia în care numirea lichidatorului s-a efectuat contrar procedurii stabilite,
desemnarea este susceptibilă de anulare la cererea oricărui participant la proces (Decizia Colegiului
civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie a R.M. din 11.09.2013,
dosarul nr.2rc-341/13, www.csj.md).
312
Dreptul afacerilor. Note de curs
586
Turcu Ion, op.cit., p.560.
587
Turcu Ion, op.cit., p.128.
588
Barbă Valentin, Macovei Gheorghe, op.cit., p.249.
313
FAC
Iurie MIHALACHE
314
Dreptul afacerilor. Note de curs
589
Cărpenaru Stanciu. Drept comercial român. – Bucureşti: All Beck, 2004, p.601; Roşca Nicolae.
Lichidarea masei debitoare a debitorului insolvabil // Conferinţa ştiinţifică cu participare
internaţională „Interferenţe universitare – integrare prin cercetare şi inovare”. Rezumatele
comunicărilor. – Chişinău: CEP USM, 2012, p.141.
315
FAC
Iurie MIHALACHE
316
Dreptul afacerilor. Note de curs
590
Hotărârea Curţii de Apel Chişinău din 15.05.2013, dosar nr.2e-51/13, www.ca.justice.md.
591
Pentru comparație, încetarea procesului civil constituie o sancţiune aplicată participanţilor care nu
au respectat premisele dreptului la acţiune prevăzute la art.265 din Codul de procedură civilă.
Dimpotrivă, încetarea procesului de insolvabilitate nu este rezultatul încălcării unor cerinţe de drept
procesual, ci semnifică doar finisarea, sfârşitul procedurii de insolvabilitate cu adoptarea actului final
al acesteia (Barbă Valentin, Macovei Gheorghe, op.cit., p.254).
317
FAC
Iurie MIHALACHE
318
Dreptul afacerilor. Note de curs
592
Mihalache Iurie. Drept privat roman: Note de curs. – Chişinău: Grupul editorial „Litera”, 2012,
p.140-141.
593
Constituţia Republicii Moldova din 29.07.1994 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1994, nr.1.
319
FAC
Iurie MIHALACHE
594
Legea privind administrarea şi deetatizarea proprietăţii publice, nr.121 din 04.05.2007 //
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2007, nr.90-93.
595
Legea privind terenurile proprietate publică şi delimitarea lor, nr.91 din 05.04.2007 // Monitorul
Oficial al Republicii Moldova, 2007, nr.70-73.
596
Legea cadastrului bunurilor imobile, nr.1543 din 25.02.98 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 1998, nr.44-46.
597
Legea privind reglementarea de stat a regimului proprietăţii funciare, cadastrul funciar de stat şi
monitoringul funciar, nr.1247 din 22.12.92 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1993, nr.2.
598
Legea cu privire la proprietatea publică a unităţilor administrativ-teritoriale, nr.523 din
16.07.1999 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1999, nr.124-125.
320
Dreptul afacerilor. Note de curs
599
Legea privind organizarea administrativ-teritorială a Republicii Moldova, nr.764 din 27.12.2001
// Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2002, nr.16.
600
Există opinia greşită potrivit căreia privatizarea în Republica Moldova este un proces terminat care
a derulat în anii ’90 şi nu este nevoie să mai revenim la el. Susţinem că dimpotrivă, problemele
privatizării abia acum creează multe discuţii şi litigii care trebuie să fie soluţionate. Amintim că în
statele europene procese de privatizare au loc în permanenţă (Cojocari Eugenia. Drept economic
(partea generală). – Chişinău: Business-Elita, 2007, p.147).
321
FAC
Iurie MIHALACHE
601
Legea cu privire la privatizare, nr.627 din 04.07.1991 // (republicată) Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 1999, nr.135-136.
602
Полтерович В.М. Приватизация и рациональная структура собственности. – Москва:
Институт экономики РАН, 2012, p.11.
603
Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской
деятельности): Учебник для вузов. – 8-е изд., пересмотр. и доп. – Москва: Норма, 2007, p.361.
322
Dreptul afacerilor. Note de curs
323
FAC
Iurie MIHALACHE
605
Legea privatizării fondului de locuinţe, nr.1324 din 10.03.1993 // (republicată) Monitorul Oficial
al Republicii Moldova, 2000, nr.5.
324
Dreptul afacerilor. Note de curs
606
Privatizarea publicaţiilor periodice se face în corespundere cu dispoziţiile Legii privind
deetatizarea publicaţiilor periodice publice, nr.221 din 17.09.2010 (Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 2010, nr.223-225).
325
FAC
Iurie MIHALACHE
607
Budianschi Dumitru. Riscurile proiectelor de parteneriat public-privat în Moldova // „Expres-
ANALIZĂ” (Revista Centrului Analitic „Expert-Grup”) nr.81 din 23.01.2012, p.1.
608
Domeniul serviciilor publice trebuie să fie în vizorul autorităţilor publice, indiferent de subiecţii
care prestează aceste servicii, iar dacă nu s-au găsit doritori din sectorul privat sau dacă din anumite
pricini serviciul public nu poate fi prestat de către sectorul privat, atunci autorităţile publice sunt
obligate să presteze singure aceste servicii (Терещенко Л.К. Услуги: государственные, публичные,
социальные // Журнал российского права (Federaţia Rusă), nr.10, 2004).
609
Пономарева П.О. Частно-государственное партнерство западный опыт // Человек в мире.
Мир в человеке. Актуальные проблемы философии, социологии, политологии и психологии.
Материалы XIII междунар. науч.-практ. конф. молодых ученых (20-22 окт. 2010 г.), Пермь,
2010, p.165.
326
Dreptul afacerilor. Note de curs
610
Hotărârea nr.438 din 19.06.2012 „Cu privire la iniţierea proiectului de parteneriat public-privat
pentru concesionarea Î.S. „Aeroportul Internaţional Chişinău”” // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 2012, nr.126-129.
611
Hotărârea nr.428 din 18.06.2012 „Cu privire la parteneriatul public-privat pentru prestarea
serviciilor de radioterapie” // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2012, nr.126-129.
612
Hotărârea nr.91 din 13.02.2012 „Cu privire la parteneriatul public-privat pentru construcţia de locuin-
ţe şi obiective de menire social-culturală” // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2012, nr.34-37.
613
Hotărârea nr.400 din 08.06.2011 „Cu privire la iniţierea proiectului de parteneriat public-privat în
scopul alimentării cu apă a unor localităţi din regiunile de dezvoltare Nord şi Centru ale Republicii
Moldova” // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2011, nr.96-98.
614
În cadrul Uniunii Europene, Marea Britanie este statul care încheie cele mai multe contracte de
parteneriat public-privat (58% din totalul european). În celelalte state care folosesc parteneriatele pub-
lice-private, precum Germania, Spania, Franţa, Italia, Portugalia etc., ponderea este mai redusă, dar se
află pe un trend ascendent (Avizul Comitetului Economic şi Social European privind Comunicarea
327
FAC
Iurie MIHALACHE
Comisiei către Parlamentul European, Consiliu, Comitetul Economic şi Social European şi Comitetul
Regiunilor pe tema: „Mobilizarea investiţiilor private şi publice în vederea relansării economice şi
realizării unei transformări structurale pe termen lung: dezvoltarea parteneriatelor public-privat” //
Jurnalul Oficial C 051, 17.02.2011, p.0059-0066.
615
Blanc Aymeric, Botton Sarah. Services d’eau et secteur privé dans les pays en développement.
Perceptions croisées et dynamique des réflexions. Recherches. France: 2010, p.89.
616
Legea cu privire la parteneriatul public-privat, nr.179 din 10.07.2008 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2008, nr.165-166.
617
Regulamentul privind procedurile standard şi condiţiile generale de selectare a partenerului
privat, aprobat prin Hotărârea Guvernului nr.476 din 04.07.2012 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 2012, nr.143-148.
618
Viţelar Corina. Necesitatea existenţei unei reglementări distincte a contractului de parteneriat
public-privat // Revista „Curentul Juridic” (România), nr.3-4 (26-27), 2006, p.51.
619
Budianschi Dumitru, op.cit., p.1.
620
Белицкая А.В. Правовое определение государственно-частного партнерства // Законо-
дательство (Federaţia Rusă), nr.8, 2009, p.40.
328
Dreptul afacerilor. Note de curs
329
FAC
Iurie MIHALACHE
627
În legislaţia naţională nu putem vorbi despre un veritabil contract de parteneriat public-privat. De
aceea, pentru a face o exprimare juridică corectă, este necesar a şti că sintagma „contract de
parteneriat public-privat” este greşită: corect este a spune „parteneriat public-privat apărut în baza
contractului de concesiune, locaţiunea, antrepriză ş.a.m.d” (Mihalache Iurie. Aspecte teoretico-
practice cu privire la parteneriatul public-privat // Revista Naţională de Drept, 2012, nr.8, p.23).
330
Dreptul afacerilor. Note de curs
331
FAC
Iurie MIHALACHE
332
Dreptul afacerilor. Note de curs
333
FAC
Iurie MIHALACHE
334
Dreptul afacerilor. Note de curs
632
Legea cu privire la bonuri patrimoniale, nr.1345 din 17.03.1993 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 1993, nr.5.
335
FAC
Iurie MIHALACHE
633
Kuciuk Valeriu. Reglementarea juridică a pieței valorilor mobiliare a Republicii Moldova. Teză
de doctor în drept (specialitatea 12.00.02 – drept public (financiar)). – Chișinău, 2013, p.39.
634
Radu Sorin, Boajă Dan. Piețe de capital. Instituții și instrumente financiare tranzacționate. –
București: Editura Universitară, 2012, p.12-13.
635
Desigur, piața de capital prezintă interes și din alt punct de vedere, permițând preluarea controlului
asupra unor societăți prin achiziții semnificative de acțiuni sau obținerea unor câștiguri pe termen
scurt prin specularea modificărilor de curs ale valorilor mobiliare.
636
Comisia Naţională a Pieţei Financiare este succesoarea în drepturi a Comisiei Naţionale a
Valorilor Mobiliare, a Inspectoratului de Stat pentru Supravegherea Asigurărilor şi Fondurilor
Nestatale de Pensii şi a Serviciului supravegherii de stat a activităţii asociaţiilor de economii şi
împrumut ale cetăţenilor de pe lângă Ministerul Finanţelor al Republicii Moldova (Pagina web a
Comisiei Naționale a Pieței Financiare, http://cnpf.md/md/about/ (vizitat la 02.07.2014)).
336
Dreptul afacerilor. Note de curs
337
FAC
Iurie MIHALACHE
637
Mai multe detalii a se vedea pe site-ul oficial al Bursei Universale de Mărfuri a Moldovei,
http://www.bursa.md/pubpres.asp (vizitat la 01.07.2014).
638
Legea privind bursele de mărfuri, nr.1117 din 20.07.1997 // Monitorul Oficial al Republicii
Moldova, 1998, nr.70.
639
Голофаев В.В. Предпринимательское право России: Учебник / Отв. ред. В.С.Белых. –
Москва: „Проспект”, 2009, p.492-493.
640
Codul fiscal, nr.1163 din 24.04.1997 // (republicat) Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
2007, ediție specială.
338
Dreptul afacerilor. Note de curs
339
FAC
Iurie MIHALACHE
340
Dreptul afacerilor. Note de curs
341
FAC
Iurie MIHALACHE
643
Despa Radu, Zirra Daniela, Avrigeanu Alina și alții. Eficiența investițiilor: Curs universitar. –
București: Editura Universitară, 2010, p.8.
644
Legea cu privire la investițiile în activitatea de întreprinzător, nr.81 din 18.03.2004 // Monitorul
Oficial al Republicii Moldova, 2004, nr.64-66.
342
Dreptul afacerilor. Note de curs
343
FAC
Iurie MIHALACHE
344
Dreptul afacerilor. Note de curs
345
FAC
Iurie MIHALACHE
651
Micile afaceri au și dezavantaje: proprietarul unei afaceri mici este deseori lipsit de experiență
managerială; o singură persoană nu poate să posede toate calificările manageriale necesare pentru
coordonarea întregului ciclu de activitate; se ignoră planificarea activităților pe termen lung etc.
652
Cercetările denotă faptul că dezvoltarea business-ului mic și mijlociu în Republica Moldova este
încă concentrată în sectorul comerţului cu amănuntul, pe fundalul unei dominări numerice a
întreprinderilor de dimensiuni micro (Erhan Lica. Strategii financiare de dezvoltare a întreprinderilor
mici și mijlocii prin prisma asigurării unei economii pe piața funcțională. Teză de doctor în
economie (conducător științific L.Cobzari). – Chișinău, 2013, p.139).
346
Dreptul afacerilor. Note de curs
653
Erhan Lica. Criteriile de încadrare a unei întreprinderi în rândul întreprinderilor mici şi mijlocii
// Simpozionul Internaţional al Tinerilor Cercetători, 28-29 aprilie 2010. – Chişinău: ASEM, 2010,
Ediția a 8-a, p.39.
654
Legea cu privire la zonele economice libere, nr.440 din 27.07.2001 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2001, nr.108-109.
347
FAC
Iurie MIHALACHE
348
Dreptul afacerilor. Note de curs
349
FAC
Iurie MIHALACHE
659
Roșca Nicolae, Baieș Sergiu, op.cit., p.514.
660
Legea cu privire la Zona Antreprenoriatului Liber “Expo-Business-Chișinău”, nr.625 din
03.11.1995 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1995, nr.73.
661
Legea privind Zona Economică Liberă “Bălți”, nr.26 din 04.03.2010 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2010, nr.39-40.
350
Dreptul afacerilor. Note de curs
662
Legea privind Zona Economică Liberă “Ungheni-Business”, nr.1295 din 25.07.2002 // Monitorul
Oficial al Republicii Moldova, 2002, nr.113-114.
663
Legea privind Zona Antreprenoriatului Liber “Tvardița”, nr.626 din 03.11.1995 // Monitorul
Oficial al Republicii Moldova, 2001, nr.78-80.
664
Legea privind Zona Antreprenoriatului Liber – Parcul de Producție “Taraclia”, nr.1529 din
19.02.1998 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1998, nr.36.
665
Legea privind Zona Antreprenoriatului Liber – Parcul de Producție “Valkaneș”, nr.1527 din
19.02.1998 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1998, nr.36.
666
Legea privind Zona Antreprenoriatului Liber – Parcul de Producție “Otaci-Business”, nr.1565 din
26.02.1998 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1998, nr.36.
667
Legea cu privire la Portul Internațional Liber “Giurgiulești”, nr.8 din 17.02.2005 // Monitorul
Oficial al Republicii Moldova, 2005, nr.116.
668
Legea cu privire la Aeroportul Internațional Liber “Mărculești”, nr.178 din 10.07.2008 //
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2008, nr.143-144.
351
FAC
Iurie MIHALACHE
352
Dreptul afacerilor. Note de curs
353
FAC
Iurie MIHALACHE
354
Dreptul afacerilor. Note de curs
675
Comisia Națională a Pieței Financiare este autoritatea publică autonomă, responsabilă faţă de
Parlament, care reglementează şi autorizează activitatea participanţilor la piaţa financiară nebancară,
precum şi supraveghează respectarea legislaţiei de către ei. În acest scop, Comisia Naţională este
învestită cu putere de decizie, de intervenţie, de control şi de sancţionare disciplinară şi
administrativă, în limitele stabilite de legislaţie (art.1 din Legea privind Comisia Națională a Pieței
Financiare, nr.192 din 12.11.1998 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1999, nr.22-23).
676
Legea privind piața de capital, nr.171 din 11.07.2012 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
2012, nr.193-197.
677
Conform datelor furnizate de Comisia Națională a Pieței Financiare, lista participanților profesio-
niști la piața valorilor mobiliare din Republica Moldova cuprinde 41 de persoane
(http://cnpf.md/md/part/ (vizitat 27.06.2014)).
355
FAC
Iurie MIHALACHE
356
Dreptul afacerilor. Note de curs
686
În perioada anilor ’90, companiile fiduciare au participat la înfăptuirea procesului de privatizare în
Republica Moldova, obţinând dreptul de administrare fiduciară asupra patrimoniului cetăţenilor –
acţiuni sau părţi sociale, obţinut în cadrul privatizării contra bonuri patrimoniale.
357
FAC
Iurie MIHALACHE
687
Cojocari Eugenia. Drept civil. Răspunderea juridică civilă (studiu teoretic, legislativ şi comparativ
de drept). – Chişinău: ULIM, 2002, p.30-31.
688
Noul dicţionar universal al limbii române, Ediţia a II-a, sub red. Oprea I. şi al. – Bucureşti-
Chişinău: Litera Internaţional, 2007, p.1178.
358
Dreptul afacerilor. Note de curs
359
FAC
Iurie MIHALACHE
360
Dreptul afacerilor. Note de curs
361
FAC
Iurie MIHALACHE
690
Cojocari Eugenia. Formele răspunderii juridice: Note de curs. – Chişinău: CEP USM, 2011, p.28.
691
De exemplu, în Codul civil al Republicii Moldova prejudiciul este definit sub formă de cheltuieli
pe care o persoană lezată în drepturi le-a suportat sau urmează să le suporte la restabilirea dreptului,
fie în formă de pierdere sau deteriorare a bunurilor (prejudiciul efectiv) sau în formă de beneficiu
neobţinut prin încălcarea dreptului (venitul ratat) (art.14 alin.(2)).
362
Dreptul afacerilor. Note de curs
363
FAC
Iurie MIHALACHE
cineva a cumpărat un automobil nou, dar cu defecte ale frânei, care la prima
vedere nu au putut fi depistate. La un moment dat, automobilul a produs un
accident din cauza frînei. Pentru început, este greu de stabilit cauza
accidentului. De aceia se dispune efectuarea unei expertize, pentru a vedea
cauza accidentului şi, respectiv, legătura de cauzalitate dintre fapta ilicită
(comiterea accidentului) şi prejudiciul (automobilul distrus).
d) Vinovăţia constă în atitudinea psihică a persoanei faţă de fapta ilicită
pe care a săvârşit-o şi faţă de urmările ei. Vinovăţia se exprimă sub forma
intenţiei şi culpei.
Încălcarea legii se consideră făcută cu intenţie dacă persoana a prevăzut
din timp consecinţele ilicite ale faptei sale şi a dorit ca acest lucru să se
întâmple. La rîndul ei, intenţia poate fi: directă şi indirectă. În primul caz,
persoana a voit să săvîrşească fapta ilicită, iar în al doilea caz a admis în
mod uşuratic ca fapta ilicită să aibă loc.
O formă mai puţin gravă de vinovăţie este culpa. Culpa poate fi săvârşită
din imprudenţă sau din neglijenţă. Imprudenţa presupune că persoana care a
comis fapta a prevăzut posibilitatea survenirii unor urmări ilicite, pe care nu
le-a dorit, nici nu le-a acceptat, dar a crezut că le-ar preveni. Pe când negli-
jenţa are loc atunci când persoana care a comis fapta nu a prevăzut posi-
bilitatea survenirii unor urmări ilicite, deşi putea sau trebuia să le prevadă.
Împrejurările care înlătură răspunderea juridică sunt strict prevăzute de
lege. De regulă, acestea sunt situaţiile de forţă majoră (ploi torenţiale,
cutremure de pământ, furtuni puternice etc.), dar şi alte întâmplări
neprevăzute, precum: constrângerea fizică, constrângerea morală, cazul
fortuit, iresponsabilitatea făptuitorului etc. În asemenea situaţii nici o
persoană nu va fi trasă la răspundere din motiv că nimeni nu a fost vinovat
de producerea pagubelor.
§4. Principiile răspunderii juridice în dreptul afacerilor
Principiile răspunderii sunt nişte idei generale, postulate călăuzitoare695.
Răspunderea juridică în dreptul afacerilor cuprinde un şir de principii
importante, şi anume:
1. Principiul angajării răspunderii juridice doar în temeiul legii.
Acest principiu mai este numit principiul legalităţii răspunderii juridice.
Este unul general şi se aplică în toate ramurile dreptului. Prin legalitatea
răspunderii juridice înţelegem că persoana poate fi trasă la răspundere
juridică în conformitate cu legea şi numai dacă este vinovată.
695
Mîrzac Daniela, op.cit., p.96.
364
Dreptul afacerilor. Note de curs
Aşadar, răspunderea juridică are loc numai în baza legii. Aplicarea pe-
depsei ţine de competenţa strictă a statului şi a reprezentanţilor lui oficiali,
cum sunt: judecătorii, procurorii, poliţiştii, inspectorii etc. Totodată, orga-
nele statului (instanţele judecătoreşti, procuratura, poliţia, organele vamale,
inspectoratul fiscal etc.) trebuie să fie fondate şi să funcţioneze în mod legal.
2. Principiul prezumţiei nevinovăţiei. Conform acestui principiu, per-
soana poate fi trasă la răspundere numai dacă i s-a dovedit cu adevărat vino-
văţia. Vinovăţia o stabileşte instanţa de judecată. Până atunci însă se consi-
deră că persoana este nevinovată.
3. Principiul obligativităţii tragerii la răspundere. Orice faptă ilicită
trebuie să fie depistată, să fie stabilite persoanele care au comis-o, ţinându-
se cont de toate împrejurările care au importanţă la stabilirea corectă a răs-
punderii juridice696. Acest principiu îşi are o aplicare largă în dreptul penal.
4. Principiul răspunderii personale înseamnă că orice persoană răspun-
de pentru fapta sa proprie. Răspunderea juridică trebuie să fie strict legată de
persoana care a produs fapta ilicită.
Este adevărat că există situaţii în care persoana poate fi trasă la răspun-
dere şi pentru fapta altuia (cum ar fi răspunderea părinţilor pentru prejudicii-
le comise de copiii minori sau răspunderea organizaţiei pentru pagubele pro-
vocate de salariaţi), dar, în general, răspunderea se stabileşte numai pentru
fapta săvârşită de autor, luându-se în consideraţie toate împrejurările de or-
din obiectiv şi subiectiv.
5. Principiul „pentru fiecare încălcare a normei de drept, se aplică o
singură răspundere”. Acest principiu presupune că autorul faptei ilicite nu
poate fi pedepsit decât o singura dată pentru aceeaşi faptă.
În general, acest principiu urmăreşte excluderea aplicării faţă de aceeaşi
persoană şi pentru aceeaşi faptă a două sau mai multe pedepse care prin
natura lor sunt identice; o singură încălcare a normei de drept trebuie să
atragă după sine o singură pedeapsă.
6. Principiul aplicării corecte a sancţiunii. Orice persoană poate fi
sancţionată numai atunci când este vinovată. Problema dacă persoana este
sau nu vinovată se clarifică de către instanţa de judecată.
§5. Formele răspunderii juridice şi aplicarea în dreptul afacerilor
După cum s-a menţionat, răspunderea juridică din dreptul afacerilor
cuprinde o sferă largă, în care se includ mai multe ramuri de drept: dreptul
696
Avornic Gheorghe. Tratat de Teoria Generală a Statului şi Dreptului. Volumul II. – Chişinău:
Cartier, 2010, p.285.
365
FAC
Iurie MIHALACHE
366
Dreptul afacerilor. Note de curs
697
Cojocari Eugenia, op.cit., p.289.
367
FAC
Iurie MIHALACHE
698
Persoana juridică este obligată să repare dauna cauzată din culpa lucrătorilor ei în timpul
îndeplinirii îndatoririlor lor de muncă (de serviciu). Astfel, orice întreprindere trebuie să repare
pagubele provocate prin acţiunile săvârşite de către organele de conducere, reprezentanţii, lucrătorii
ei. De exemplu, policlinicile, spitalele şi alte instituţii medicale răspund pentru tratamentul
necorespunzător oferit pacienţilor de către personalul medical.
368
Dreptul afacerilor. Note de curs
BIBLIOGRAFIA RECOMANDATĂ
369
FAC
Iurie MIHALACHE
370
Dreptul afacerilor. Note de curs
371
FAC
Iurie MIHALACHE
12. Dobrev Dumitru. Clauza leonină în vechiul şi noul Cod civil // Ştiinţă şi
codificare în România: Comunicări prezentate la Sesiunea ştiinţifică a
Institutului de Cercetări Juridice. – Bucureşti: Universul juridic, 2013,
p.79-82;
13. Furtuna Daniela. Natura juridică a părţii sociale din capitalul social al
societăţii cu răspundere limitată // Conferinţa ştiinţifică cu participare in-
ternaţională „Interferenţe universitare – integrare prin cercetare şi inova-
re”. Rezumatele comunicărilor. – Chişinău: CEP USM, 2012, p.183-185;
14. Gîrleşteanu George, Smarandache Lavinia. Identificarea societăţii co-
merciale prin intermediul anumitor atribute, obligatorii sau facultative
// Revista de Ştiinţe Juridice (România), 2009, nr.3, p.71-80;
15. Herovanu Lucia-Valentina. Fondul de comerţ: Monografie. – Bucu-
reşti: Universul juridic, 2011;
16. Hîncu Victoria. Reflecţii privind natura raportului juridic dintre admi-
nistrator şi societatea comercială // Conferinţa ştiinţifică „Integrare
prin Cercetare şi Inovare”, 26-28 septembrie 2013. Rezumatele comu-
nicărilor. – Chişinău: CEP USM, 2013, p.94-96;
17. Hîncu Victoria. Obligaţia de diligenţă şi loialitate a administratorului
societăţii comerciale // Conferinţa ştiinţifică „Integrare prin Cercetare şi
Inovare”, 26-28 septembrie 2013. Rezumatele comunicărilor. –
Chişinău: CEP USM, 2013, p.90-93;
18. Hotca Mihai. Bancruta frauduloasă. – Bucureşti: C.H.Beck, 2008;
19. Ionaş-Sălăgean Monica. Scurte consideraţii legate de aporturile în na-
tură la capitalul social // Studia Universitatis Babeş-Bolyai (România),
nr.2, 2007, p.55-60;
20. Levai Codrina. Aspecte teoretico-practice privind parteneriatul public-
privat în Uniunea Europeană // Acta Universitatis George Bacovia,
Juridica (România), nr.1, 2012, p.233-241;
21. Lungu Marcel. Procedura vânzării bunurilor masei debitoare a
societății comerciale insolvabile conform prevederilor Legii
insolvabilității nr.149/2012 // Conferinţa ştiinţifică cu participare
internaţională „Dreptul privat ca factor în dezvoltarea relaţiilor
economice. Tradiţii, actualitate şi perspective”: Dedicată aniversării a
80 de ani de la naşterea profesorului Victor Volcinschi. – Chişinău:
CEP USM, 2014, p.177-188;
22. Macovei Gheorghe. Statutul procesual al creditorilor în cadrul
procesului de insolvabilitate // Conferinţa ştiinţifică cu participare
internaţională „Interferenţe universitare – integrare prin cercetare şi
372
Dreptul afacerilor. Note de curs
373
FAC
Iurie MIHALACHE
374
Dreptul afacerilor. Note de curs
375
FAC
Iurie MIHALACHE
376
Dreptul afacerilor. Note de curs
377
FAC
Iurie MIHALACHE
378
CUPRINS
CUVÂNT ÎNAINTE.......................................................................................3
Capitolul 1. Consideraţii generale privind dreptul afacerilor ................. 5
§1. Noţiunea dreptului afacerilor ................................................................... 5
1.1. Definirea dreptului afacerilor ............................................................. 5
1.2. Locul dreptului afacerilor în sistemul dreptului .................................7
1.3. Delimitarea dreptului afacerilor de dreptul civil, dreptul comercial
şi dreptul economic……………………………………………………...11
§2. Apariţia şi evoluţia dreptului afacerilor ................................................. 15
§3. Obiectul şi metoda dreptului afacerilor ................................................. 18
§4. Izvoarele dreptului afacerilor ................................................................ 22
§5. Principiile dreptului afacerilor ............................................................... 29
379
FAC
§5. Drepturile consumatorilor şi protecţia acestora în activitatea
de întreprinzător ............................................................................................57
§6. Plata taxelor şi impozitelor în legătură cu desfăşurarea activităţii
de întreprinzător ............................................................................................59
§7. Evidenţa contabilă în activitatea de întreprinzător .................................60
7.1. Noţiunea de contabilitate ..................................................................60
7.2. Organizarea contabilităţii ..................................................................62
380
Capitolul 6. Regimul juridic al patrimoniului persoanelor juridice
cu scop lucrativ .........................................................................................123
§1. Patrimoniul .......................................................................................... 123
1.1. Noţiunea de patrimoniu ..................................................................123
1.2. Componenţa patrimoniului .............................................................124
§2. Capitalul social .....................................................................................129
2.1. Noţiunea şi funcţiile capitalului social ............................................129
2.2. Delimitarea capitalului social de alte noţiuni similare ................... 132
2.3. Formarea şi modificarea capitalului social .....................................135
§3. Întreprinderea ca complex patrimonial unic .........................................141
3.1. Semnificaţia noţiunii de „întreprindere” .........................................141
3.2. Natura juridică a întreprinderii ca complex patrimonial unic…......142
3.3. Întreprinderea privită ca subiect şi obiect al obligaţiilor civile ..... 144
3.4. Vânzarea-cumpărarea întreprinderii ca complex
patrimonial unic .....................................................................................147
381
FAC
Capitolul 9. Societatea în nume colectiv şi societatea în comandită.... 199
§1. Societatea în nume colectiv ............................................................... 199
1.1. Noţiunea de societate în nume colectiv ........................................ 199
1.2. Constituirea societăţii în nume colectiv ..........................................201
1.3. Funcţionarea societăţii în nume colectiv ........................................202
1.4. Încetarea activităţii societăţii în nume colectiv ...............................204
§2. Societatea în comandită ........................................................................205
2.1. Definirea şi particularităţile societăţii în comandită .......................205
2.2. Constituirea societăţii în comandită ................................................207
2.3. Funcţionarea societăţii în comandită ..............................................209
2.4. Dizolvarea şi reorganizarea societăţii în comandită .......................212
382
§3. Dezmembrarea ......................................................................................256
§4. Transformarea ......................................................................................259
383
FAC
§2. Reglementarea juridică a investițiilor și a sectorului
de întreprinderi mici şi mijlocii ………………………………………......342
§3. Reglementarea juridică a zonelor economice libere .............................347
§4. Reglementarea juridică în sfera activităţii financiare ...........................352
4.1. Piața financiară bancară ..................................................................352
4.2. Piața financiară nebancară ..............................................................355
384