Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Clauza de Hardship in Contractele Comerciale Inter Nation Ale Si Romane
Clauza de Hardship in Contractele Comerciale Inter Nation Ale Si Romane
2010
CUPRINS
8. Concluzii..................................................................................................................................
Bibliografie..............................................................................................................................16
2
1. Definirea contractelor de comerţ internaţional
3
Aceste condiţii se apreciază în funcţie de legea aplicabilă contractului (lex
contractus), întrucât fiecare ţară poate interpreta în mod diferit aceste noţiuni.
Părţile contractului au libertatea deplină să aleagă limba în care este redactat acesta.
Redactarea se poate realiza într-o singură limbă sau în mai multe, dacă părţile optează în
acest sens.
Limba aleasă poate să nu aibă nici o legătură cu elementele obiective referitoare la
statutul societăţii sau al părţilor contractante, optându-se pentru limba de circulaţie
internaţională adecvată domeniului comercial şi specificului contractului respectiv, ca de
exemplu limba engleză în domeniul contractelor maritime3.
2
Dana Bivolaru, Sever G. Bomboş, Doru Blăjan, Contracte interne şi internaţionale, Ed. Tribuna Economică,
Bucureşti, 1999, pp.81-235
3
Medeanu Tiberiu-Constantin, op.cit., p. 56
4
Încheierea contractului este reprezentată de realizarea acordului de voinţă al părţilor
asupra cauzelor contractuale, împlinită prin întâlnirea, pe deplin concordantă sub toate
aspectele, a unei oferte de a contracta cu acceptarea acelei oferte.
Validitatea contractului presupune îndeplinirea condiţiilor esenţiale privind
capacitatea, consimţământul, obiectul şi cauza.
Obligaţia comercială constă în raportul juridic care rezultă din acte obiective sau
subiective de comerţ în conţinutul căruia intră dreptul subiectului activ denumit creditor, de a
cere subiectului pasiv denumit debitor de a da, a face, a nu face ceva, sub sancţiunea
constrângerii de stat în caz de neexecutare de bunăvoie.4
Obligaţia de a da reprezintă obligaţia de a constitui sau transmite un drept real
oarecare, nu se confundă cu obligaţia de a preda, aceasta fiind o obligaţie de a face.
Obligaţia de a face este reprezentată de obligaţia vânzătorului de a preda lucrul vândut, a
locatorului de a pune la dispoziţia locatarului lucrul închiriat, în general orice prestaţie
pozitivă ce nu se încadrează în noţiunea de a da.
4
Dana Bivolaru, Sever G. Bomboş, Doru Blăjan, op.cit., pp. 236-237
5
Ibidem, pp. 238
5
- obligaţii perfecte (în sensul că creditorul poate apela la forţa statului pentru a obţine, prin
constrângere, executarea acesteia, dacă nu se realizează de bunăvoie, în această categorie
intrând cvasitotalitatea obligaţiilor)
- obligaţii imperfecte (pentru care nu se mai poate cere executarea silită, dar ,de îndată ce au
fost executate, debitorul nu mai are dreptul să pretindă restituirea prestaţiei.)
4. Opozabilitate
- obligaţii obişnuite (constituie regula)
- obligaţii reale (propter rem) ce apar ca un accesoriu al unui drept real
- obligaţii opozabile terţilor (scriptae in rem) ce sunt strâns legate de posesia lucrului.
6
Art. 1091, Codul Civil
7
Dana Bivolaru, Sever G. Bomboş, Doru Blăjan, op.cit., pp. 279
6
Remiterea la datorie constă în renunţarea cu titlu gratuit a creditorului de a-şi valorifica
creanţa pe care o are împotriva debitorului său8. Presupune consimţământul debitorului,
nefiind un act unilateral de voinţă.
Imposibilitatea fortuită de executare. Obligaţia se stinge şi prin faptul că executarea ei a
devenit imposibilă, urmare a unui caz fortuit sau de forţă majoră (art. 1156 Cod civil).
A. Demersurile precontractuale
Se referă la întregul mecanism prin care se creează contractul ca realitate juridică,
având sfera de cuprindere mai amplă decât „perfectarea contractului”.
Majoritatea tranzacţiilor comerciale sunt precedate de activităţile întreprinse de
parteneri, în vederea cunoaşterii condiţiilor concrete ale viitorului contract comercial.
Dialogurile contractuale sunt precedate de studiul şi prospectarea pieţelor străine, în scopul
exercitării unor opţiuni, în funcţie de necesităţile şi posibilităţile fiecărui client. Informaţiile
necesare sunt obţinute prin cercetarea de marketing, analizarea informaţiilor propagate prin
sursele comerciale, analiza conjuncturii economice.
Activitatea de prospectare este în corelaţie cu o amplă publicitate, realizată prin
metode multiple, cu mijloace diversificate sau de organisme specializate.
8
Ibidem, p. 279
7
C. Desfăşurarea dialogului contractual
Formarea voinţei juridice se realizează prin tratative sau negocieri, care se bazează pe
ofertă sau pe cererea de ofertă.
Oferta este documentul comercial pe care o firmă îl adresează unui client potenţial sau
publicului, din proprie iniţiativă, prin care se comunică condiţiile concrete cu privire la
încheierea unei anumite tranzacţii cu un obiect precis determinat.
Cererea de ofertă este documentul comercial prin care o firmă îşi manifestă voinţa de a
încheia un contract cu un obiect bine determinat, materializându-se sub formă de scrisoare
comercială, telegramă, fax, telefon.
Dacă tratativele se finalizează, cererea de ofertă este urmată de comandă.
Dialogul contractual are drept scop formarea consimţământului partenerilor
contractuali, materializat în:
- consensul părţilor de crea între ele un raport juridic
- concordanţa deplină între voinţele acestora
- coexistenţa actelor voliţionale
D. Oferta de a contracta
Oferta de a contracta (oferta fermă) este propunerea pe care o persoană fizică sau
juridică o face altei persoane fizice sau juridice sau publicului în general, în vederea
perfectării unui contract. Ea dă expresie unei manifestări unilaterale de voinţă, putând
produce efecte specifice numai în măsura aducerii ei la cunoştinţa destinatarului.
Pentru a putea fi considerată ofertă, propunerea de contractare trebuie să
îndeplinească următoarele condiţii9:
- să fie fermă
- să fie precisă şi completă
- să se adreseze uneia sau mai multor persoane fizice sau juridice
Dreptul internaţional uniform stabileşte că oferta adresată unor persoane nedeterminate
reprezintă numai o invitaţie la ofertă, cu excepţia cazurilor în care ofertantul a indicat expres
contrariul.
9
Medeanu Tiberiu-Constantin, op.cit. p.63
8
Legislaţiile naţionale au reglementări diferite, unele recunoscând numai ofertele publice, în
timp ce altele încadrează în această categorie numai expunerea de mărfuri cu indicarea
preţurilor şi oferta de recompensă.
În situaţia ofertei făcută pe un anumit termen, ofertantul o poate revoca în mod liber şi
necondiţionat, în perioada anterioară ajungerii ei la destinatar. În acest caz revocarea trebuie
expediată cu un mijloc de comunicare mai rapid, pentru a ajunge la destinatar cel mai târziu
concomitent cu oferta.
Dacă revocarea ofertei s-a făcut după ce a ajuns la destinatar,, există deosebiri în funcţie de
caracterul sinalagmatic sau unilateral al contractului. În privinţa contractelor sinalagmatice,
care predomină în comerţul internaţional. Se prevede posibilitatea revocării ofertei până în
momentul perfectării contractului. Dacă revocarea ajunge la cunoştinţa destinatarului acesteia
după ce el a executat contractul, ofertantul poate fi obligat la despăgubiri, în cazul că partea
adversă nu a fost de rea credinţă în momentul începerii executării.(art. 37 Cod comercial).
Oferta nu poate fi revocată pe durata termenului stabilit de părţi pentru acceptare sau într-un
interval de timp rezonabil pentru a ajunge oferta la destinaţie şi pentru a reveni răspunsul la
ofertant, în funcţie de uzanţe.
În contractele unilaterale oferta este obligatorie îndată ce ajunge la cunoştinţa părţii căreia îi
este făcută. (art. 38 Cod comercial).
Oferta nu mai este necesar să fie retractată, devenind caducă, dacă destinatarul nu a dat nici
un răspuns în termenul rezonabil.
E. Acceptarea ofertei
Acceptarea ofertei este manifestarea unilaterală de voinţă, menită a se integra în actul
de voinţă exprimat prin oferta de contractare, prin care destinatarul acesteia din urmă îşi
exprimă adeziunea deplină şi necondiţionată la propunerea ce i-a fost adresată de ofertant.
Are caracter tranzitoriu, ca şi oferta, şi îşi poate pierde utilitatea juridică din
momentul realizării acordului de voinţă, fiind înlocuită cu contractul propriu-zis.
Ea poate fi expresă sau tacită.
Pentru a produce efecte juridice, acceptarea trebuie să îndeplinească anumite condiţii10:
- emană de la destinatarul ofertei sau de la reprezentantul său autorizat
- este conformă cu oferta
- ajunge la cunoştinţa destinatarului în termenul de acceptare
10
Ibidem, p. 65
9
Acceptarea condiţionată sau limitată echivalează cu un refuz şi poate fi luată în considerare
numai ca o contraofertă.
F. Acceptarea tardivă
Acceptarea este tardivă dacă ajunge la ofertant după expirarea termenului prestabilit
de el, sau în lipsa unui asemenea termen, după o perioadă de timp rezonabilă ca durată,
socotită de la data expedierii ofertei.
Acceptarea tardivă nu produce efecte juridice, considerându-se că nu mai este actuală intenţia
ofertantului.
Ofertantul nu are obligaţia să îl înştiinţeze pe acceptant despre primirea cu întârziere a
acceptării, dacă aceasta este tardivă. (art. 35 alin. 2 Cod comercial).
Sub aspect probator, acceptantul trebuie să probeze că a expediat în termen
acceptarea, prezumându-se că aceasta a ajuns în termen la ofertant, dar acesta poate dovedi
contrariul.
11
Ibidem, p. 65
10
Momentul încheierii contractului prezintă importanţă din mai multe puncte de vedere,
dintre care pot fi enumerate cele referitoare la faptul că: îi este aplicabilă legea în vigoare la
acea dată, care îl va guverna pe toată durata existenţei lui; posibilitatea revocării
necondiţionate a ofertei există numai până în acel moment; se face determinarea condiţiilor
din acel moment în legătură cu capacitatea părţilor şi consimţământul neviciat; transmiterea
riscurilor de dispariţie a obiectului este dependentă de acelaşi moment.
12
Ibidem, p. 69
11
şi receptarea efectivă a informaţiei respective, din culpa sa, a altor persoane sau din motive
obiective.
Sistemul informării acordă importanţă esenţială numai momentului în care ofertantul
cunoaşte efectiv conţinutul acceptării. Această teorie, adoptată de Italia şi statele Benelux,
prezintă inconvenientul acordării unei importanţe excesive bunei credinţe a ofertantului,care
poate nega că a luat cunoştinţă de acceptare, deşi a sosit de mai mult timp la sediul său.
Concepţia consacrată de dreptul român se bazează pe sistemul informării, cu prezumţia
relativă a recepţiei, fiind consacrată de Codul Comercial şi de Curtea de Arbitraj Internaţional
Bucureşti.
Adoptarea acestei soluţii se bazează pe ideea că este necesară citirea corespondenţei
comerciale cu maximă rapiditate, pentru a se desfăşura în mod fluent tranzacţiile comerciale.
Locul perfectării contractului prezintă importanţă din mai multe considerente, dintre
care pot fi enumerate cele referitoare la stabilirea legii competente să guverneze contractul, a
uzanţelor aplicabile lui sau a competenţei de jurisdicţie.
12
Între persoanele prezente, contractul se consideră încheiat în locul unde a fost semnat.
Între persoanele absente (îndepărtate), există mai multe variante de determinare a locului
perfectării, în funcţie de teoriile referitoare la momentul perfectării contractului.
Potrivit Codului comercial român, locul încheierii contractului este domiciliul ofertantului.
Perfectarea contractului prin telefon creează situaţii diferite de cele ale determinării
momentului, în funcţie de concepţia adoptată într-un anumit sistem juridic naţional. În
sistemul emisiunii acceptării se consideră că locul perfectării contractului este acela de unde
vorbeşte acceptantul. În sistemul recepţiei acceptării şi al informării, contractul se consideră
încheiat la locul de unde vorbeşte ofertantul.
Cel care vorbeşte la un telefon mobile se consideră situat în localitatea sau în ţara în care este
înregistrat postul respectiv.
Locul perfectării contractelor prin corespondenţă diferă în funcţie de concepţia
adoptată în fiecare ţară cu privire la momentul încheierii lor. În sistemul acceptării, locul
perfectării contractului este sediul sau reşedinţa acceptantului, iar pe baza teoriei recepţiei
acceptării şi a informării se consideră încheiat la sediul sau la reşedinţa ofertantului.13
13
Mircea N. Costin, Călin M. Costin, Dreptul comerţului internaţional, Ed. Argonaut, Cluj-Napoca, 2007, pp.
282-284
13
Bibliografie
14
Principiile UNIDROIT ale contractelor comerciale internaţionale 2004
Sitaru, D. Al., Dreptul comeţului internaţional. Tratat. Partea generală, Ed.
Lumina Lex, Bucureşti, 2004
Sitaru, D. Al., Dreptul comercial internaţional. Tratat. Vol. II, Ed. Actami,
Bucureşti
Zamşa, C.E, Teoria impreviziunii. Studiu de doctrină şi jurisprudenţă, Ed.
Hamangiu, Bucureşti, 2006
http://www.euroavocatura.ro/articole/213/Clauze_de_impreviziune__Clauza_
de_revizuire__hardship__si_Clauza_de_indexare
15