Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
ALEXANDRU ŢICLEA
Academy of Romanian Scientists
Splaiul Independenţei 54, 05009 Bucharest Romania
Associated member
CONCEDIEREA
- Teorie şi jurisprudenţă -
2 | Alexandru Ţiclea |
ALEXANDRU ŢICLEA
Academy of Romanian Scientists
Splaiul Independenţei 54, 05009
Bucharest Romania
Associated member
CONCEDIEREA
Teorie şi jurisprudenţă
Universul Juridic
Bucureşti
2013
4 | Alexandru Ţiclea |
Editat de S.C. Universul Juridic S.R.L.
Copyright © 2013, S.C. Universul Juridic S.R.L.
Toate drepturile asupra prezentei ediţii aparţin
S.C. Universul Juridic S.R.L.
Nicio parte din acest volum nu poate fi copiată fără acordul scris al
S.C. Universul Juridic S.R.L.
331.108.644.7
www.universuljuridic.ro
| C oncedierea | 7
Capitolul I
Concedierea – act unilateral al angajatorului
1. Noţiune. Cazuri
1
A se vedea Ovidiu Ţinca, Poziţia angajatorului în raport cu salariatul său în cadrul
contractului individual de muncă, în Revista Română de Dreptul Muncii nr. 2/2004, p. 49.
2
Potrivit art. 5 pct. II din Legea nr. 76/2002 privind sistemul asigurărilor pentru
şomaj şi stimularea ocupării forţei de muncă, locul de muncă este „cadrul în care se
desfăşoară o activitate din care se obţine venit şi în care se materializează raporturile
juridice de muncă sau raporturile juridice de serviciu”.
10 | Alexandru Ţiclea |
- de fidelitate faţă de angajator în executarea atribuţiilor de serviciu;
- de a respecta măsurile de securitate şi sănătate a muncii în unitate;
- de a respecta secretul de serviciu etc. [art. 39 alin. (2) din Codul
muncii].
Nerespectarea acestor obligaţii poate conduce la sancţionarea sau
chiar concedierea salariaţilor în situaţiile permise de lege.
3. Legalitatea concedierii
Capitolul II
Concedierea pentru motive
care ţin de persoana salariatului
1. Specific
1
Ovidiu Ţinca, Observaţii referitoare la concedierea disciplinară pentru abatere gravă, în
Revista Română de Dreptul Muncii nr. 6/2008, p. 36.
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia pentru conflicte de muncă şi litigii de muncă, dec.
nr. 503/2002, în Revista Română de Dreptul Muncii nr. 2/2002, p. 109-110.
3
A se vedea art. 250 din Codul muncii.
12 | Alexandru Ţiclea |
În temeiul art. 242 lit. f) din Codul muncii, este obligatoriu ca
regulamentul intern să cuprindă „abaterile disciplinare şi sancţiunile
aplicabile”. O categorie de asemenea abateri, o constituie, se înţelege,
abaterile grave.
Evident numai fapta săvârşită cu vinovăţie – şi aceasta de o anumită
gravitate – justifică desfacerea contractului, aşa cum subliniază constant
instanţele judecătoreşti. Dar, o dată această condiţie esenţială îndeplinită,
faptele care pot justifica desfacerea contractului de muncă sunt de o mare
diversitate.
În practică s-a decis că sunt abateri grave care justifică desfacerea
disciplinară a contractului de muncă:
- absenţele nemotivate pe o perioadă de cel puţin 3 zile;
- sustragerea de bunuri;
- prezentarea la serviciu în stare de ebrietate sau consumul de
băuturi alcoolice în timpul programului de lucru;
- neîndeplinirea unei sarcini importante de serviciu;
- încălcarea obligaţiei de fidelitate;
- insubordonarea;
- lovirea sau alte violenţe la care sunt supuşi alţi salariaţi etc.
Şi abaterile de la normele de comportare pot determina concedierea
disciplinară. Crearea sau menţinerea unei stări de tensiune în colectivul
de muncă, injuriile aduse colegilor sau şefilor ierarhici, lovirea lor,
insubordonarea constituie abateri de la normele de comportare, care, în
funcţie de gravitatea acestora pot conduce la concediere.
Încălcarea disciplinei poate avea loc chiar în afara orelor de
program, în toată incinta unităţii – cluburi, cantine, cămine, dormitoare.
Dacă o singură abatere disciplinară gravă poate determina con-
cedierea, în cazul celor mai uşoare este necesară repetarea lor pentru a se
aplica sancţiunea maximă. Intră în această categorie, de exemplu:
- nerespectarea accidentală a sarcinilor de serviciu;
- absentarea nemotivată de la serviciu, o zi sau, cel mult, două;
- întârzierile de la program, sau părăsirea locului de muncă fără
aprobare;
- producerea unor pagube minore unităţii;
- existenţa unor plusuri în gestiune etc.
Privind abaterile repetate, aşadar, concedierea disciplinară este
posibilă în cazul săvârşirii a cel puţin două fapte ilicite.
În aplicarea prevederilor legale, pot fi luate în calcul şi faptele
anterioare sancţionate deja, dar fără să fi intervenit radierea lor, precum şi
cele nesancţionate, dacă nu a operat prescripţia răspunderii disciplinare.
| C oncedierea | 13
De reţinut este că faptele respective nu trebuie să fie identice, de aceeaşi
specie, ci de acelaşi gen, adică să constituie încălcări ale obligaţiilor de
muncă sau ale normelor de comportare etc.
În temeiul art. 63 alin. (1) din Codul muncii, concedierea disciplinară
poate fi dispusă numai după efectuarea de către angajator a cercetării
prealabile, în cursul căreia salariatul are dreptul să formuleze şi să susţină
toate apărările în favoarea sa, să ofere toate probele şi motivaţiile pe care
le consideră necesare [art. 251 alin. (4) din Codul muncii].
2. Practică judiciară
N.A.
Soluţia pare discutabilă. Prevederea pe care se întemeiază, îngrădeşte liberul acces la
justiţie, consacrat de Constituţie (art. 21).
34 | Alexandru Ţiclea |
§2. Concedierea în cazul arestării preventive a salariatului pentru
o perioadă mai mare de 30 de zile
1. Justificare. Condiţii
1
A se vedea art. 233 din noul Cod de procedură penală – Legea nr. 135/2010
(publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 486 din 15 iulie 2010).
Precizăm că acest Cod reglementează şi arestul la domiciliu (art. 218 - art. 222).
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 79 din 7 februarie 2003.
| C oncedierea | 35
Dreptul angajatorului de a dispune concedierea se întemeiază în
acest caz pe o situaţie obiectivă, starea de arest a angajatului, care
reprezintă o condiţie necesară şi suficientă pentru luarea măsurii, acest
drept fiind independent de existenţa sau inexistenţa vinovăţiei
angajatului, pe care angajatorul nu are calitatea de a o stabili. Sunt deci
lipsite de relevanţă natura juridică a măsurii arestării, precum şi
examinarea vinovăţiei salariatului în săvârşirea faptei pentru care este
arestat.
Prin urmare, este evident că nu prezumţia de vinovăţie stă la baza
acestui motiv de desfacere a contractului de muncă şi, deci, nu se poate
susţine că prevederea care îl consacră încalcă dispoziţiile constituţionale.
De precizat este că acest caz de concediere este unul destul de rar
întâlnit în practica angajatorilor.
2. Practică judiciară
1. Noţiune. Condiţii
1
Raluca Dimitriu, Reflecţii privind concedierea pentru inaptitudine fizică şi/sau psihică a
salariatului, în Revista Română de Dreptul Muncii nr. 4/2004, p. 36-41.
2
Ion Traian Ştefănescu, Tratat teoretic şi practic de drept al muncii, Ed. Universul
Juridic, Bucureşti, 2012, p. 412.
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, decizia nr. 1896/R/2009.
4
Curtea de Apel Braşov, secţia civilă, pentru conflicte de muncă şi asigurări sociale,
decizia nr. 132/2006.
38 | Alexandru Ţiclea |
de aviaţie civilă pentru care este certificat, angajatorul îi va asigura un alt
loc de muncă, corespunzător pregătirii sale profesionale, cu menţinerea
drepturilor salariale”.
De menţionat este că anterior concedierii, angajatorul are obligaţia
de a-i propune salariatului alte locuri de muncă vacante în unitate,
compatibile cu pregătirea profesională sau, după caz, cu capacitatea de
muncă stabilită de medicul de medicină a muncii, iar când nu dispune de
astfel de locuri trebuie să solicite sprijinul agenţiei teritoriale de ocupare a
forţei de muncă în vederea redistribuirii salariatului (art. 64 din Codul
muncii). De asemenea, este obligat să-i acorde preaviz (art. 75).
2. Practică judiciară
1. Noţiune. Condiţii
1
Alexandru Ţiclea, Tratat de dreptul muncii – Legislaţie. Doctrină. Jurisprudenţă, ed. a
VII-a, revizuită şi adăugită, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2013, p. 729-732.
2
Raluca Dimitriu, Concedierea salariaţilor, drept românesc şi comparat, Ed. Omnia
UNI SA ST, Braşov, 1999, p. 192.
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 5660/R/2009, Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 8/2009, p. 180.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 1280/R/2012.
| C oncedierea | 51
tensionate în rândul personalului, răstălmăcirea ordinelor conducătorului
unităţii) dovedesc o neîndeplinire culpabilă a unor atribuţii de serviciu
din fişa postului şi a unor sarcini de serviciu trasate de şefii ierarhici.
Toate acestea, inclusiv existenţa unor puncte diferite de vedere asupra
executării unor lucrări nu dovedesc necorespunderea profesională1.
În literatura juridică s-a subliniat că necorespunderea în muncă
trebuie înţeleasă sub aspect profesional, deosebindu-se de abaterile
disciplinare sau de faptele penale, care pot justifica măsura concedierii cu
titlu de sancţiune. Criteriul de diferenţiere îl constituie vinovăţia, culpa2.
Fără îndoială, conduita culpabilă este ea însăşi un element al
necorespunderii în funcţie, în sensul general al noţiunii; numai că, prin
gravitatea şi conţinutul ei, această conduită, raportată la obligaţiile de
serviciu, dobândeşte trăsături şi accente specifice, care o indivi-
dualizează, justificând reglementarea unui motiv distinct al concedierii.
S-a decis astfel că îndeplinirea de către salariat a obligaţiilor de
muncă într-un mod defectuos, prin comportament culpabil sau prin
manifestarea unui dezinteres faţă de obligaţiile de muncă, reprezintă o
conduită care se înscrie în noţiunea de necorespundere profesională, ce
presupune o culpă profesională apreciată în raport cu ansamblul
conduitei de muncă a salariatului, şi care se încadrează în dispoziţiile
Codului muncii. Necorespunderea profesională a intervenit ca urmare a
faptului că acesta nu s-a preocupat îndeajuns de perfecţionarea pregătirii
sale, împrejurare care a condus atât la necunoaşterea sau stăpânirea
insuficientă a regulilor tehnice specifice funcţiei exercitate, cât şi la
comiterea unor fapte incompatibile cu postul ocupat3.
În consecinţă, neîndeplinirea normei de lucru sau a obiectivelor de
performanţă individuală, desfăşurarea defectuoasă a activităţii, întocmirea
1
Curtea de Apel Galaţi, dec. nr. 65/R/2007, în Revista Română de Dreptul Muncii
nr. 4/2007, p. 139-146.
2
A se vedea Sanda Ghimpu, Unele aspecte teoretice şi practice ale desfacerii contractului
de muncă în baza art. 20 lit. e) din Codul muncii, în Revista Română de Drept nr.
4/1969, p. 107; Idem, Câteva aspecte ale desfacerii disciplinare a contractului de muncă în
lumina Legii organizării şi disciplinei muncii în unităţile de stat, în Revista Română de
Drept nr. 7/1970, p. 30.
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflictele
de muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 1134/R/2006, în Lucia Uţă, Florentina
Rotaru, Simona Cristescu, Codul muncii adnotat, vol. I, Ed. Hamangiu, Bucureşti,
2009, p. 430-431.
52 | Alexandru Ţiclea |
unor lucrări de slabă calitate, împrejurări ce demonstrează inaptitudinea
profesională a salariatului, justifică decizia conducerii unităţii de a-l
concedia pentru necorespundere profesională1.
În cadrul conflictului de muncă, angajatorul, va trebui să dovedească
în ce constă necorespunderea celui în cauză; ce normă de muncă sau
obiective de performanţă a avut stabilite şi cât a realizat sau nu în
perioada de timp dată.
Dacă se constată că neîndeplinirea sau îndeplinirea necores-
punzătoare de către salariat a obligaţiilor ce îi revin nu se datorează
culpei sale, el nu va putea fi sancţionat disciplinar, ci concediat pentru
necorespundere profesională.
Dar, dacă per a contrario, se constată culpa celui în cauză, el nu va
putea fi concediat pentru necorespundere profesională, ci sancţionat
disciplinar, inclusiv cu desfacerea contractului de muncă. Sunt frecvente
situaţiile în practică, când necorespunderea profesională se datorează şi
culpei salariatului (de exemplu, nu se preocupă de perfecţionarea
pregătirii profesionale, ori săvârşeşte fapte incompatibile cu postul
ocupat). În atare situaţii, angajatorul este cel care, pe baza probelor care
le are va decide ce măsură va dispune: sancţionarea disciplinară sau
concedierea pentru necorespundere profesională.
De altfel, şi Curtea Constituţională a reţinut că „necorespunderea
profesională nu se identifică cu abaterea disciplinară, ci apare fie ca
urmare a intrării în vigoare a unor acte normative care impun condiţii
suplimentare faţă de cele cerute iniţial, la momentul la care salariatul a
fost angajat, fie ca urmare a lipsei perfecţionării profesionale, în condiţiile
în care legea nu instituie o obligaţie de perfecţionare, fie ca urmare a
reducerii capacităţii de muncă, apărută însă pe parcursul executării
contractului de muncă”2.
Concedierea pentru necorespundere profesională este posibilă într-o
multitudine de situaţii, printre care mai pot fi menţionate:
1
Curtea de Apel Cluj, secţia civilă, dec. nr. 9/1998, în Marin Voicu, Mihaela Popoacă,
Dreptul muncii, vol. I, Tratat de jurisprudenţă română şi europeană, Lumina Lex,
Bucureşti, 2001, p. 120-121.
În speţă, contestatorul, revizor contabil, a efectuat lucrări de revizie de gestiune
calitativ şi cantitativ necorespunzătoare. A tras concluzii ce s-au dovedit nereale şi fără
să le aducă la cunoştinţa societăţii a sesizat organele de poliţie. Din cele 11 obiective de
revizie ce urmau să fie executate el a realizat numai 5.
2
Decizia nr. 1201/2010 (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 727
din 1 noiembrie 2010).
| C oncedierea | 53
– neprezentarea sau nereuşita la examenul sau concursul a cărui
promovare este o condiţie pentru menţinerea în funcţie;
– nedepunerea de către gestionar a garanţiilor materiale1 sau lipsa
constituirii garanţiei2;
– provocarea de rebuturi în mod repetat3;
– săvârşirea unor fapte, fie în cadrul serviciului4, fie în afara
acestuia5’;
– expirarea termenului prevăzut de lege pentru finalizarea studiilor
necesare ocupării postului6 etc.
Refuzul perfecţionării profesionale nu poate constitui, în sine, temei
de concediere pentru necorespundere profesională.
Într-adevăr, accesul la formare profesională constituie un drept al
salariaţilor statornicit de art. 39 alin. (1) lit. g) din Codul muncii. Însă,
dacă cerinţele postului impun o anumită perfecţionare şi se dispune astfel
prin regulamentul intern sau contractul colectiv de muncă ori se stabileşte
prin anexă la contractul individual de muncă, salariatul devine obligat să
se adapteze profesional. Nerespectarea unei asemenea obligaţii constituie
abatere disciplinară şi va fi sancţionată ca atare7. Dar, este posibil ca lipsa
perfecţionării profesionale, a adaptării la evoluţia ştiinţei şi tehnicii să
determine, la un moment dat, necorespunderea celui în cauză.
Necorespunderea profesională a salariatului nu poate avea ca sursă
nederularea de către angajator a unor programe de pregătire ori
perfecţionare, adaptate la noi metode sau tehnologii implementate8.
1
Art. 21 din Legea nr. 22/1969.
2
Tribunalul Bucureşti, secţia a IV-a civilă, dec. nr. 659/R/2000, în Dreptul muncii.
Culegere de practică judiciară, p. 121-123.
3
A se vedea Gheorghe Brehoi, Consecinţa provocării de rebuturi asupra contractului de
muncă, în Revista Română de Drept nr. 8/1975, p. 24-27.
4
De exemplu, cazul unui casier care, din obicei, îşi lasă deschis biroul cu acte şi bani.
5
De exemplu, săvârşirea de către o persoană, încadrată în postul de conducător auto, a
unui accident de circulaţie cu autoturismul proprietate personală din vina sa şi i se
reţine permisul de conducere.
6
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurările sociale, dec. civ. nr. 989/R/2009, cit. infra.
7
Gabriela Cristina Frenţiu, Discuţii în legătură cu unele aspecte ale concedierii
salariatului pentru necorespundere profesională, în Dreptul nr. 4/2013, p. 184-185.
8
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 1431/R/2011, în Daniela Georgeta Enache, Maria
Ceauşescu, Litigii de muncă. Jurisprudenţă relevantă a curţii de Apel Bucureşti pe
54 | Alexandru Ţiclea |
Concedierea în discuţie, fiind considerată neimputabilă salariatului,
presupune anumite obligaţii ale angajatorului şi anume:
– să evalueze prealabil salariatul, conform procedurii de evaluare
stabilită prin contractul colectiv de muncă aplicabil, sau în lipsa acestuia
prin regulamentul intern [art. 63 alin. (2) din Codul muncii]1, rezultatele
acestei evaluări fiind esenţiale pentru edificarea cauzelor neîndeplinirii
obligaţiilor de serviciu;
– să-i acorde preavizul prevăzut de Codul muncii [art. 75 alin. (1)]
sau contractul colectiv de muncă aplicabil;
– să-i acorde compensaţiile salariale prevăzute de lege sau de
contractul colectiv de muncă aplicabil.
2. Practică judiciară
Capitolul III
Concedierea pentru motive care nu ţin de
persoana salariatului
§1. Caracteristici
1
Concedierea respectivă este cel mai frecvent caz de încetare a raporturilor de muncă
din iniţiativa angajatorului.
2
Decizia nr. 417/2007 (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 346
din 22 mai 2007).
68 | Alexandru Ţiclea |
pentru motive invocate arbitrar sau în mod abuziv, astfel încât prin
asemenea măsuri să poată fi îngrădit exerciţiul dreptului la muncă.”
Având în vedere aceste considerente, Curtea a constatat că
prevederile legale criticate corespund exigenţelor prevăzute de art. 24 lit.
a) din Carta socială europeană, care menţionează „dreptul lucrătorilor de
a nu fi concediaţi fără un motiv întemeiat”1.
Printr-o altă decizie, Curtea constituţională a observat că prevederile
art. 65 alin. (2) din Codul muncii, „stabilesc condiţiile în care angajatorul
poate dispune concedierea salariatului din motive ce nu îi sunt
imputabile acestuia. Aceste condiţii urmăresc să stabilească un echilibru
între cele două părţi ale contractului de muncă, respectiv între
necesitatea de a asigura angajatorului libertatea de a dispune cu privire
la desfiinţarea unor locuri de muncă atunci când considerente obiective
o impun - dificultăţi economice, transformări tehnologice, reorganizarea
activităţii, decesul angajatorului persoană fizică, rămânerea irevocabilă
a hotărârii judecătoreşti de declarare a morţii sau a punerii sub
interdicţie a angajatorului persoană fizică, dizolvarea angajatorului
persoană juridică, ori mutarea unităţii în altă localitate -, pe de o parte,
şi nevoia de a proteja salariatul de o eventuală atitudine abuzivă a
angajatorului, de cealaltă parte.
Pentru aceste raţiuni, legea prevede nu doar cerinţa ca desfiinţarea
locului de muncă să fie efectivă, ci şi pe aceea de a fi justificată de o
cauză reală şi serioasă sau, altfel spus, de a fi determinată de o cauză
obiectivă, de o anumită gravitate care să impună, cu adevărat, această
măsură.
Toate aceste garanţii ar rămâne lipsite de efect dacă nu ar putea fi
supuse controlului instanţelor de judecată, care pot cere administrarea
de probe în vederea evidenţierii existenţei cauzei reale şi serioase ce a
determinat desfiinţarea locului de muncă.
1
Şi prin Decizia nr. 840/2009 (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I,
nr. 524 din 30 iulie 2009), Curtea Constituţională a respins excepţia de
neconstituţionalitate a art. 65 din Codul muncii, reţinând că acesta nu încalcă
principiul egalităţii în faţa legii şi nici nu îngrădeşte liberul acces la justiţie. Critica
potrivit căreia textul în cauză nu prevede obligaţia angajatorului de a oferi „un alt loc
de muncă nu poate fi reţinută deoarece Curtea s-ar substitui puterii legislative (…)”,
ceea ce, evident, nu poate fi admis.
În acelaşi sens este şi Decizia nr. 175/2011 (publicată în Monitorul Oficial al
României, Partea I, nr. 199 din 23 martie 2011).
| C oncedierea | 69
Curtea apreciază, aşadar, că textul de lege criticat nu urmăreşte
limitarea libertăţii angajatorului de a dispune cu privire la modul de
administrare a activităţii economice, ci, din contră, asigură posibilitatea
manifestării acesteia în funcţie de factorii obiectivi care o influenţează,
excluzând doar o eventuală atitudine abuzivă a angajatorului faţă de
salariat. Astfel, departe de a reprezenta o încălcare a dispoziţiilor
constituţionale referitoare la libertatea economică şi inviolabilitatea
proprietăţii private, prevederile de lege criticate reprezintă, în realitate,
o expresie a dispoziţiilor art. 57 din Constituţie, potrivit cărora
„Cetăţenii români, cetăţenii străini şi apatrizii trebuie să-şi exercite
drepturile şi libertăţile constituţionale cu bună-credinţă, fără să încalce
drepturile şi libertăţile celorlalţi.”1
În temeiul art. 66 din Codul muncii, concedierea pentru motive care
nu ţin de persoana salariatului poate fi individuală (când priveşte un
singur salariat) sau colectivă (când priveşte un grup anumit de salariaţi).
1
Decizia nr. 23/2013 (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 122
din 5 martie 2013).
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 8380/2011, în Lucia Uţă, Obligaţia înştiinţări
celeilalte părţi despre încetarea raporturilor de muncă din voinţa unilaterală a
angajatorului sau a salariatului, în Curierul judiciar nr. 2/2012, p. 121.
3
Ion Traian Ştefănescu, Tratat…, op. cit., p. 419.
70 | Alexandru Ţiclea |
Prin reorganizarea unităţii în baza art. 65 din Codul muncii, se
înţelege modificarea structurii sale interne şi orice măsură de ordin
organizatoric vizând creşterea performanţelor în activitate, singurul în
măsură să decidă în acest sens fiind angajatorul. Interesul lui legitim
pentru concediere este dictat de nevoia eficientizării activităţii,
concedierea reprezentând singura soluţie1. Restructurarea poate fi
determinată de una dintre următoarele cauze: dificultăţi economico-
financiare; rezultate slabe în circuitul comercial; optimizarea profitului
prin reducerea cheltuielilor; scăderea cifrei de afaceri sau a comenzilor
de pe piaţă ori a exporturilor; reducerea profitului şi, deci, a rentabilităţii2.
1
Curtea de Apel Alba Iulia, secţia pentru conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec.
nr. 1101/R/2008 (Jurindex).
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 2158/2012.
3
Alexandru Ţiclea, Tratat…, op. cit., p. 732-739.
4
Decizia nr. 23/2013 (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 122
din 5 martie 2013).
| C oncedierea | 71
obiectivă, de o anumită gravitate care să impună, cu adevărat, această
măsură.
Curtea apreciază, că textul de lege criticat nu urmăreşte limitarea
libertăţii angajatorului de a dispune cu privire la modul de administrare a
activităţii economice, ci, din contră, asigură posibilitatea manifestării
acesteia în funcţie de factorii obiectivi care o influenţează, excluzând doar
o eventuală atitudine abuzivă a angajatorului faţă de salariat. Astfel, departe
de a reprezenta o încălcare a dispoziţiilor constituţionale referitoare la
libertatea economică şi inviolabilitatea proprietăţii private, prevederile de
lege criticate reprezintă, în realitate, o expresie a dispoziţiilor art. 57 din
Constituţie, potrivit cărora „Cetăţenii români, cetăţenii străini şi apatrizii
trebuie să-şi exercite drepturile şi libertăţile constituţionale cu bună-credinţă,
fără să încalce drepturile şi libertăţile celorlalţi.”
Desfiinţarea este efectivă, atunci când locul de muncă este suprimat
din structura angajatorului, când nu se mai regăseşte în organigrama
acesteia ori în statul de funcţii, măsură care se întemeiază pe o situaţie
concretă ce trebuie dovedită1.
Pentru a se constata dacă desfiinţarea a avut loc în mod efectiv,
trebuie să fie cercetate statul de funcţii şi/sau organigrama unităţii. Locul
de muncă al salariatului în cauză, fiind suprimat din schema
organizatorică, rezultă fără niciun dubiu desfiinţarea lui2. Acesta nu este
efectivă dacă este urmată de reînfiinţarea după scurt timp, a aceluiaşi loc
de muncă. Nici schimbarea denumirii postului nu poate fi considerată o
desfiinţare efectivă a locului de muncă3. „nu se poate vorbi de o efectivă
reorganizare, dacă posturile nou înfiinţate sub alte denumiri au preluat
atribuţiile posturilor desfiinţate, ceea ce determină concluzia că, în fapt,
înlăturarea unor salariaţi sau înlocuirea acestora cu alţii nu este legală”.4
1
Curtea de Apel Ploieşti, secţia conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr.
1003/2007, în Buletinul Curţilor de Apel nr. 1/2008, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, p. 48.
În acest sens este Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind
conflictele de muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 2419/R/2005 şi dec. nr. 3241/R/2007, în
Lucia Uţă, Florentina Rotaru, Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de
muncă, op. cit., 2013, p. 170-173.
2
Curtea de Apel Constanţa, secţia civilă pentru minori şi familie, litigii de muncă şi
asigurări sociale, dec. nr. 158/CM/2007.
3
Alexandru Athanasiu, Luminiţa Dima, op. cit., p. 138-139.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 296/R/2011, în Daniela Georgeta Enache, Maria
72 | Alexandru Ţiclea |
Referitor la cauza serioasă a concedierii, s-a reţinut că este suficient
ca angajatorul să urmărească eficientizarea propriei activităţi, în scopul
utilizării cu randamentul maxim a resurselor umane şi financiare, al
diminuării pierderilor1.
Angajatorul are prerogativa de a stabili organizarea şi funcţionarea
societăţii, respectiv organizarea eficientă a structurilor interne şi selecţia
acelor posturi pe care urmează să le desfiinţeze, în măsura în care
apreciază că măsura duce la eficientizarea activităţii2.
Aprecierea cu privire la utilitatea unui loc de muncă în organigrama
societăţii, precum şi răspunderea pentru starea financiară şi perspectivele
de dezvoltare a acesteia revin factorilor de decizie din unitate, care îşi
asumă riscul pentru investiţie, iar nu instanţei de judecată care nu se
poate substitui organelor de conducere ale societăţii pentru a decide
menţinerea anumitor posturi3.
Nu este necesară dovedirea de către angajator a existenţei unor
dificultăţi economice, ce ar presupune pierderi financiare efective, ci este
necesar ca el să urmărească eficientizarea propriei activităţi, în scopul
utilizării cu randament maxim a resurselor umane şi financiare, luând
măsurile pe care le consideră necesare pentru creşterea profitului, cu
condiţia ca aceste măsuri să fie conforme cu legea.4
Cauza desfiinţării locului de muncă este reală, când prezintă un
caracter obiectiv, adică există cu adevărat şi nu disimulează realitatea.
Poate consta, după caz, în dificultăţi economice, în necesitatea reducerii
cheltuielilor, creşterii eficienţei şi a beneficiilor, comasării unor structuri
ori compartimente etc., indiferent de persoana sau conduita salariatului5.
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 5942/R/2011, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 8/2011, p. 155.
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 1904/R/2012, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 4/2012, p. 129.
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 2565/R/2011, în Daniela Georgeta Enache, Maria
Ceauşescu, Litigii de muncă. Jurisprudenţă relevantă a curţii de Apel Bucureşti pe
semestrul I, 2011, p. 78.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 3864/R/2012; dec. nr. 3776/R/2012.
5
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 3391/R/2011.
76 | Alexandru Ţiclea |
derulată de fostul angajat (…)”1. Într-o atare situaţie este dovedită cauza
reală şi serioasă2.
În acelaşi sens, s-a reţinut că „angajatorul poate să-şi asume şi riscul
unor măsuri care nu sunt numaidecât folositoare societăţii, dar care
exprimă o anumită opţiune ori viziune cu privire la organizarea şi la
conducerea ei viitoare, în perspectiva unei crize economice sau nu, cu
condiţia ca desfiinţarea locului de muncă să fie reală, adică nu fictivă,
mascată de menţinerea în continuare a postului ori de reînfiinţarea lui sub
o altă denumire, respectiv reînfiinţarea la un timp scurt, faţă de care se
poate presupune că nu s-a renunţat la el în mod real.
Este la latitudinea angajatorului să stabilească statul de personal,
posturile afectate de desfiinţare, ca urmare a unei alte concepţii de
organizare a activităţii, a unei viziuni manageriale motivate de
considerentele de oportunitate sau chiar numai de voinţa de a continua
activitatea sub o altă formă (…)”3.
Reorganizarea unei unităţi se poate realiza şi prin externalizarea unor
activităţi sau servicii ori prin prelucrarea atribuţiilor specifice unor posturi
de către altele din cadrul aceleiaşi societăţi ori din cadrul altora prin care
se realizează şi obiectivul de activitate al celei dintâi.
Într-adevăr, s-a decis: „încheierea unui contract cu o societate terţă
pentru îndeplinirea activităţii specifice în resurse umane nu afectează
caracterul real şi serios al desfiinţării postului, dacă rezultă suprimarea
efectivă din structura societăţii angajatoare, fiind indiferent că acest post,
din punct de vedere al competenţelor pe care le presupune, a rămas util
entităţii economice, fiind îndeplinit prin prelucrarea atribuţiilor specifice
de către cocontractant”4.
Într-adevăr, potrivit legii, desfiinţarea unui loc de muncă nu trebuie
să fie consecinţa exclusivă a dificultăţilor economice. La această
1
Tribunalul Bucureşti, secţia a VIII-a pentru conflicte de muncă şi asigurări sociale,
sentinţa civ. nr. 3224/2011 (rămasă irevocabilă în urma recursului).
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 1699/R/2012, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 4/2012, p. 117-118.
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 3062/R/2010, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru,
Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de muncă (2). Practică judiciară, Ed.
Hamangiu, Bucureşti, 2013, p. 144-145.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 7098/R/2011, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru,
Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de muncă…, op. cit., p. 241-242.
| C oncedierea | 77
concluzie se ajunge, simplu, prin interpretarea gramaticală şi istorică a
prevederilor art. 65 din Codul muncii. Ordonanţa de urgenţă a
Guvernului nr. 55/2006 a modificat textul, renunţându-se la enumerarea
cauzelor care pot genera desfiinţarea locurilor de muncă, printre care se
numără şi „dificultăţile economice”1. Însă, dacă a invocat asemenea
dificultăţi trebuie să le precizeze2.
Va fi luată în considerare numai suprimarea sau desfiinţarea postului,
nu şi schimbarea denumirii ori suspendarea lui3. Tot astfel, trebuie să fie
vorba de desfiinţarea postului ocupat de salariat, nu de altul având
aceeaşi denumire, aflat într-un alt compartiment4.
Reducerea activităţii nu poate fi doar un pretext pentru îndepărtarea
unui salariat5 şi în consecinţă desfacerea contractului unei persoane
urmată de încadrarea alteia, din afara unităţii, este inadmisibilă6. Nu
poate fi vorba de o restrângere a activităţii (nici măcar temporară) atunci
1
În literatura juridică se susţine: „dacă în ceea ce priveşte cauza reală se poate afirma că
instanţele este firesc să se ocupe numai de aspectele de legalitate, cauza serioasă (…)
implică, de la caz la caz, şi analiza unor aspecte de oportunitate. Altminteri, este greu
de susţinut că instanţa îşi exercită, în mod real, rolul său activ…” (Ion Traian
Ştefănescu, Răspunsuri la provocări ale practicii, în Revista Română de Dreptul Muncii
nr. 8/2011, p. 43).
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 6615/R/2011.
3
Tribunalul Suprem, col. civ., dec. nr. 485/1957, în Culegere de decizii pe anul 1957, p. 230.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 6450/R/2011, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 1/2012, p. 159-160.
5
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 829/LM/2004, cit. supra.
6
Într-o speţă, „instanţa a conchis că desfacerea contractului de muncă al contestatorului
(…), nu a avut la bază o reducere reală de personal, şi nici nu a fost impusă de nevoile
unităţii, dovadă în acest sens fiind faptul că la două luni după desfacerea contractului de
muncă al contestatorului în funcţia de merceolog, trei muncitori au fost trecuţi la biroul
de aprovizionare în funcţiile de tehnician, merceolog şi funcţionar economic, adică pe
funcţii de natura acelora ocupate de contestator” (Curtea de Apel Ploieşti, dec. civ. nr.
2773/1995, cit. supra). De asemenea, nu se poate vorbi despre o efectivă desfiinţare a
locului de muncă şi despre o cauză reală şi serioasă a acestei reduceri de post, câtă vreme
după concedierea acelui salariat, unitatea a angajat alte persoane în aceeaşi funcţie de
inginer mecanic (Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind
conflictele de muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 1853/R/2012, în Revista Română de
Dreptul Muncii” nr. 4/2012, p. 111).
78 | Alexandru Ţiclea |
când unitatea a angajat mai multe persoane după momentul concedierii,
inclusiv pe un post ale cărui atribuţii se suprapun cu activităţile de
serviciu avute de persoana concediată1.
În astfel de cazuri reorganizarea nu este reală2. Ea nu mai este reală
nici atunci când numărul de posturi rămâne acelaşi după concedierea
salariatului, iar atribuţiile personalului angajat ulterior concedierii sunt
aceleaşi ca cele ale contestatorului, neavând relevanţă faptul că noii
angajaţi au contract de muncă pe durată determinată3. Nu este reală şi
serioasă nici în situaţia în care postul a fost desfiinţat după 2 luni de la
angajarea unei alte persoane pe un post identic4. De asemenea, măsura
concedierii este netemeinică dacă în organigrama societăţii, valabilă
ulterior concedierii, se regăsesc mai multe posturi identice cu postul
deţinut de salariatul concediat5.
Nu există cauză serioasă şi reală când, de exemplu, în discuţie se
află modernizarea unui punct de lucru ce presupune doar o întrerupere
temporară a activităţii acestuia, situaţie cu care salariaţii trebuie să
rămână la dispoziţia angajatorului, nu să fie concediaţi6. Aceeaşi soluţie
se impune şi atunci când s-au desfiinţat doar unele posturi din cadrul
serviciului fără motivarea temeinică a acestui demers, iar concedierea
salariatului s-a dispus după aproape un an de la aprobarea unei
concedieri colective7.
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 4621/R/2010, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 3/2011, p. 137.
2
Curtea de Apel Galaţi, secţia pentru conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. civ.
nr. 563/2008, în Buletinul Curţilor de Apel nr. 4/2008, Ed. C.H. Beck, Bucureşti,
2008, p. 43-44.
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1412/R/2006, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 2/2006, p. 116-117.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 5559/R/2012, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 8/2012, p. 39.
5
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 3103/2011.
6
Curtea de Apel Ploieşti, secţia conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr.
28/2008 (portal.just.ro).
7
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 1352/R/2012, în Revista Română de Dreptul
| C oncedierea | 79
Reorganizarea trebuie dispusă de organul competent sau chiar,
uneori, de către legiuitor1.
Dacă, de exemplu, adunarea generală a acţionarilor a aprobat
organigrama, structura organizatorică a societăţii, numărul de posturi,
precum şi constituirea compartimentelor funcţionale, hotărârea sa este
obligatorie pentru consiliul de administraţie potrivit Legii nr. 31/1990
privind societăţile. În aceste condiţii, consiliul de administraţie nu are
dreptul să modifice organigrama astfel aprobată2.
Legiuitorul a lăsat la latitudinea angajatorului să facă selecţia
posturilor ce urmează a fi desfiinţate şi deci a personalului ce va fi
disponibilizat dacă apreciază că această măsură va conduce la
eficientizarea activităţii3.
Într-un caz, s-a reţinut4 că, „suplimentarea criteriilor de concediere în
urma acordului dintre angajator şi sindicat nu contrazice şi nu modifică
celelalte criterii preluate, potrivit convenţiei părţilor, din contractul
colectiv de muncă aplicabile, ci doar le completează, în vederea
selecţionării personalului căruia nu i se aplică criteriile anterioare. Chiar
dacă aceste criterii suplimentare nu au făcut, la rândul lor parte dintr-un
act adiţional la contractul colectiv de muncă, ele reprezintă rezultatul
unui acord al partenerilor sociali fiind aplicabile în situaţia concedierilor
dispuse după încheierea acestui acord.”5
Unele din regulile prevăzute în contractele colective de muncă au fost
preluate, într-o anumită măsură, de Legea nr. 329/2009 privind
reorganizarea unor autorităţi şi instituţii publice, raţionalizarea cheltuielilor
1
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 761 din 9 noiembrie 2009.
2
Calitatea de salariat cu timp parţial nu este un criteriu care să fie luat în considerare
de angajator la stabilirea concedierii pentru motive economice (Curtea de Casaţie
franceză, Hotărârea din 4 iulie 2012, n0 11-12045, în Revue de droit du Travail no 9-
septembre 2012, p. 462).
3
Curtea Constituţională a declarat acest text ca fiind în concordanţă cu legea
fundamentală. A reţinut, în esenţă, că prin instituirea criteriilor menţionate nu se
încalcă principiul egalităţii în faţa legii deoarece categoriile de salariaţi vizate prin
măsurile de protecţie au o situaţie specială în raport cu ceilalţi salariaţi, în sensul că
aceştia ar fi mai afectaţi sau ar găsi mai greu un loc de muncă în cazul încetării
raporturilor de muncă (Decizia nr. 1414/2009, publicată în Monitorul Oficial al
| C oncedierea | 81
Criteriile enumerate de lege sunt minimale; ele trebuie respectate,
însă nu este necesară inserarea lor în cuprinsul deciziei de concediere1.
Curtea Constituţională a statuat în jurisprudenţa sa că „o măsură de
protecţie nu poate avea semnificaţia nici a unui privilegiu, nici a unei
discriminări, ea fiind destinată tocmai asigurării, în anumite situaţii
specifice, a egalităţii cetăţenilor, care ar fi afectată în lipsa ei, ”2 iar
„principiul egalităţii şi nediscriminării există atunci când se aplică
tratament diferenţiat unor cazuri egale, fără să existe o motivare obiectivă
şi rezonabilă, sau dacă există o disproporţie între scopul urmărit prin
tratamentul inegal şi mijloacele folosite. În alţi termeni, principiul
egalităţii nu interzice reguli specifice, în cazul unei diferenţe de situaţii.
Egalitatea formală ar conduce la aceeaşi regulă, în ciuda diferenţei de
situaţii. De aceea inegalitatea reală, care rezultă din această diferenţă,
poate justifica reguli distincte, în funcţie de scopul legii care le conţine.”3
În temeiul art. 67 din Codul muncii, salariaţii concediaţi pentru
motive care nu ţin de persoana lor „pot beneficia de compensaţiile
prevăzute de lege şi de contractul colectiv de muncă aplicabil”. Dacă la
nivelul unităţii nu există un atare contract, se aplică prevederile
contractului colectiv de muncă superior, după caz, de la nivelul
ramurii/sectorului de activitate4.
4. Practică judiciară
1. Semnificaţia denumirii
1
Textul, ca şi celelalte referitoare la concedierea colectivă, sunt conforme cu
prevederile din Directiva nr. 98/59/CE a Consiliului din 20 iulie 1998 privind
apropierea legislaţiilor statelor membre referitor la concedierile colective.
A se vedea şi Ovidiu Ţinca, Dreptul muncii. Relaţiile Colective, Ed. Lumina Lex,
Bucureşti, 2004, p. 259-260.
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 2898/R/2007, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru,
Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de muncă…, p. 179-180.
146 | Alexandru Ţiclea |
motive legate de această persoană (art. 61). De asemenea, ceea ce este
firesc, nu se iau în calcul salariaţii cărora le-au încetat raporturile de
muncă din alte motive: de drept (art. 56), acordul părţilor [art. 55 lit. b)],
demisie (art. 81).
Curtea Europeană de Justiţie1 a decis că art. 1 par. 1 lit. a) din
Directiva nr. 98/59/CE a Consiliului din 21 iulie 1998 privind apropierea
legislaţiilor statelor membre referitoare la concedierile colective se opune
unei reglementări naţionale care exclude, chiar şi temporar, o categorie
de lucrători de la calcularea numărului de angajaţi disponibilizaţi colectiv
prevăzut de această dispoziţie.
Rezultă că, pentru ca o concediere să fie calificată colectivă, trebuie
îndeplinite trei condiţii:
- prima, să fie vorba de un anumit număr de salariaţi afectaţi de
această măsură;
- a doua, motivul încetării contractului de muncă a celor în cauză să
nu ţină de persoana lor;
- a treia, perioada de timp în care va avea loc încetarea acelor
contracte să nu depăşească 30 de zile calendaristice2.
Aşa cum a decis Curtea de Justiţie a Uniunii Europene3, în spiritul
Directivei nr. 98/59, noţiunea de concediere colectivă înglobează orice
încetare a contractelor de muncă care nu este datorată voinţei lucrătorului
şi deci fără consimţământul său. De asemenea, ea priveşte şi situaţiile în
care lipseşte chiar şi voinţa angajatorului, de pildă, atunci când
întreprinderea încetează ca urmare a unei hotărâri judecătoreşti4.
Curtea a interpretat noţiunea de „unitate” care figurează în aceeaşi
Directivă, în special la art. 1 alin. (1) lit. a), ca desemnând, în funcţie de
circumstanţe, structura la care lucrătorii care au fost concediaţi sunt
1
Camera a doua, dec. din 18 ianuarie 2007, în cauza Confédération générale du travail
SA contra Premier ministre et ministre de l’Emploi de la Cohésion sociale et du
logement, C-385/2005, în Recueil 2007, p. 1-611 până la 1-652 (A se vedea Teodor
Narcis Godeanu, Politica socială. Apropierea legislaţiilor licenţierii colective. Reflectare
în practica judiciară a Curţii de Justiţie a Comunităţii Europene, în Dreptul nr. 3/2009,
p. 230-235.
2
Ovidiu Ţinca, Unele observaţii..., op. cit., p. 65.
3
Hotărârea din 12 octombrie 2004, cauza C-55/02, Comisia contra Portugalia
(publicată în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene C 300 din 14 decembrie 2004).
4
Ovidiu Ţinca, Unele observaţii..., op. cit., p. 69.
| C oncedierea | 147
afectaţi pentru a exercita sarcinile lor1. Este vorba de o entitate distinctă,
care prezintă o anumită permanenţă şi stabilitate, destinată pentru
realizarea uneia sau mai multor sarcini determinate şi care dispune de un
ansamblu de lucrători, de mijloace tehnice necesare şi de o anumită
schemă organizatorică care permite îndeplinirea acelor sarcini. Această
entitate nu este necesar să fie dotată cu autonomie juridică sau
economică, financiară, administrativă sau tehnologică pentru a fi
calificată drept „unitate”2. Nu este esenţial nici faptul că această structură
dispune sau nu de o direcţie care poate să efectueze în mod independent
concedieri colective. Nu este necesară, totodată, nicio separare
geografică în raport cu alte unităţi şi instalaţii ale întreprinderii.
Calificarea de mai sus este valabilă şi în ceea ce priveşte o
„exploataţie” de producţie, atâta vreme cât elementele acesteia –
numărul personalului, echipamentele, conducerea cât şi funcţionarea
sa sunt apte să-i confere caracterul cerut de definiţia comunitară a
noţiunii de unitate. Chiar dacă legislaţia naţională utilizează termenul
de „exploataţie”, aceasta este irelevantă şi în niciun caz nu poate
conduce la excluderea unor categorii de lucrători de la protecţia
instituită de Directiva nr. 98/59/CEE3.
În cazul societăţilor naţionale şi ale societăţilor comerciale cu capital
majoritar de stat, regiilor autonome, companiilor naţionale şi altor
operatori economici concedierile colective au loc în baza planului de
disponibilizare, aprobat de forurile tutelare ale acestora4.
1
Hotărârea Rockfon, cit. de Daniela Ivan, în Hotărâri recente şi consacrate ale Curţii de
Justiţie a Comunităţilor Europene, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2007, p. 20.
2
Hotărârea Agorastonodis din 7 septembrie 2006, C-187/05, C-190/05, citată de
Daniela Ivan, op. cit., p. 20-21.
3
Hotărârea Athinaiki Chartopoiia din 15 februarie 2007, 62005/0270, C-270/05,
citată de Daniela Ivan, op. cit., p. 19-22.
4
A se vedea Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 36/2013 (publicată în Monitorul
Oficial al României, Partea I, nr. 251 din 30 aprilie 2013).
Pentru problematica acestui act normativ, a se vedea Aurelian Gabriel Uluitu, Aspecte
privind Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 36/2013 privind aplicarea în perioada
2013-2018 a unor măsuri de protecţie socială acordată persoanelor disponibilizate prin
concedieri colective efectuate în baza planurilor de disponibilizare , în Revista Română de
Dreptul Muncii nr. 8/2013.
148 | Alexandru Ţiclea |
1
Textul este conform prevederilor art. 1 alin. (2) lit. b) din Directiva nr. 98/59/CE a
Consiliului din 20 iulie 1998 privind apropierea legislaţiilor statelor membre cu
privire la concedierile colective, care dispune că regulile referitoare la procedura unor
astfel de concedieri nu sunt aplicabile „lucrătorilor din administraţia publică sau
instituţiilor de drept public”.
2
Legea dialogului social nr. 62/2011 stabileşte că prin „Consultare” se înţelege
„schimbul de opinii în cadrul dialogului social”.
Asemănător, conform art. 3 lit. f) din Legea nr. 467/2006 privind stabilirea cadrului
general de informare şi consultare a angajaţilor, consultarea înseamnă „schimbul de
păreri şi stabilirea unui dialog între angajator şi reprezentanţii salariaţilor”. În acelaşi
spirit este definită consultarea şi de art. 2 alin. (1) lit. g) din Directiva nr. 2009/38
referitoare la instituirea unui comitet european de întreprindere.
Finalitatea consultării constă în „realizarea unei înţelegeri între angajator şi sindicat
sau reprezentanţii aleşi ai salariaţilor cu privire la metodele şi mijloacele de evitare a
concedierilor colective, reducerea numărului de salariaţi ce urmează a fi concediaţi,
atenuarea consecinţelor concedierii prin recurgerea la măsuri sociale” (Ovidiu Ţinca,
Comentarii şi propuneri de lege ferenda referitoare la obligaţia angajatorului de a consulta
| C oncedierea | 149
sindicatul sau, după caz, cu reprezentanţii salariaţilor, cu privire cel
puţin la:
a) metodele şi mijloacele de evitare a concedierilor colective sau de
reducere a numărului de salariaţi care vor fi concediaţi;
b) atenuarea consecinţelor concedierii prin recurgerea la măsuri
sociale care vizează, printre altele, sprijin pentru recalificarea sau
reconversia profesională a salariaţilor concediaţi.
În perioada în care au loc consultări, pentru a permite sindicatului
sau reprezentanţilor salariaţilor să formuleze propuneri, în timp util,
angajatorul are obligaţia de a notifica în scris, informaţii relevante
referitoare la:
a) numărul total şi categoriile de salariaţi;
b) motivele care determină concedierea preconizată;
c) numărul şi categoriile de salariaţi care vor fi afectaţi de concediere;
d) criteriile avute în vedere, pentru stabilirea ordinii de prioritate la
concediere;1
e) măsurile preconizate pentru limitarea numărului concedierilor;
f) măsurile pentru atenuarea consecinţelor concedierii şi com-
pensaţiile ce urmează să fie acordate salariaţilor concediaţi;
g) data de la care sau perioada în care vor avea loc concedierile;
h) termenul înăuntrul căruia sindicatul sau, după caz, reprezentanţii
salariaţilor pot face propuneri pentru evitarea ori diminuarea numărului
salariaţilor concediaţi2.
1
Decizia nr. 24/2003 (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 72 din
5 februarie 2003); Decizia nr. 89/2008 (publicată în Monitorul Oficial al României,
Partea I, nr. 153 din 28 februarie 2008).
2
Art. 6 din Directiva nr. 98/59 prevede:
„Statele membre asigură punerea la dispoziţia reprezentanţilor lucrătorilor şi/sau a
152 | Alexandru Ţiclea |
În urma notificării, sindicatul sau, după caz, reprezentanţii
salariaţilor pot propune angajatorului măsuri în vederea evitării
concedierilor ori diminuării numărului salariaţilor concediaţi, într-un
termen de 10 zile calendaristice de la data primirii notificării.
Angajatorul trebuie să răspundă în scris şi motivat la propunerile
formulate în acelaşi termen de 5 zile de la primirea acestora (art. 71).
În situaţia în care, ulterior consultărilor cu sindicatul sau
reprezentanţii salariaţilor, angajatorul decide aplicarea măsurii de
concediere colectivă, acesta are obligaţia de a notifica în scris
inspectoratul teritorial de muncă şi agenţia teritorială de ocupare a forţei
de muncă, cu cel puţin 30 de zile calendaristice anterioare emiterii
deciziilor de concediere.
Notificarea trebuie să cuprindă toate informaţiile relevante cu privire
la intenţia de concediere colectivă, precum şi rezultatele consultărilor cu
sindicatul sau reprezentanţii salariaţilor, în special motivele concedierilor,
numărul total al salariaţilor, numărul salariaţilor afectaţi de concediere şi
data de la care sau perioada în care vor avea loc aceste concedieri.
O copie a notificării se comunică şi sindicatului sau reprezentanţilor
salariaţilor. Aceştia pot transmite eventuale puncte de vedere
inspectoratului teritorial de muncă.
La solicitarea motivată a oricăreia dintre părţi, inspectoratul, cu
avizul agenţiei de ocupare a forţei de muncă, poate dispune reducerea
perioadei de 30 de zile, fără a aduce atingere drepturilor individuale cu
privire la perioada de preaviz.
1
Curtea de Apel Timişoara, secţia civilă, complet specializat litigii de muncă şi
asigurări sociale, dec. nr. 1318/R/2006 (portal.just.ro).
2
Se consideră că obligaţia angajatorului de informare a sindicatului cu privire la
concediere, prevăzută de contractul colectiv de muncă la nivelul unităţii, există atât în
cazul concedierilor colective, cât şi în cazul celor individuale, dacă în contract nu se
face distincţie între cele două tipuri de concedieri. Încălcarea acestei obligaţii de către
angajator atrage nulitatea concedierii, nefiind respectate dispoziţiile art. 76 şi art. 78
din Codul muncii (Curtea de Apel Ploieşti, secţia conflicte de muncă şi asigurări
sociale, dec. nr. 106/2008, Jurindex; dec. 725/2004, portal.just.ro).
154 | Alexandru Ţiclea |
Atâta timp cât această intenţie, cuprinzând elementele obligatorii
prevăzute de art. 70 alin. (2) din Codul muncii, nu a fost comunicată
celor prevăzuţi de lege, aceştia se află în imposibilitate de a propune
angajatorului măsuri în vederea evitării concedierilor ori de reducere a
numărului de salariaţi afectaţi, precum şi de atenuare a acestei măsuri.
Obligaţiile angajatorului, în cadrul procedurii concedierii colective,
trebuie respectate în totalitatea lor, nerespectarea uneia sau mai multora
dintre acestea având ca efect nulitatea de drept absolută a măsurilor
subsecvente, respectiv a deciziilor de concediere, conform art. 76 din
Codul muncii1.
S-a susţinut că dispoziţiile referitoare la competenţa sindicatelor, ca
în cazul concedierilor colective, să cenzureze deciziile angajatorului şi să
propună măsuri în scopul evitării concedierilor contravin principiului
economiei de piaţă2, întrucât într-o astfel de economie deciziile privind
conducerea întreprinderilor aparţin exclusiv administraţiei acestora. În
acelaşi timp, măsurile respective sunt de natură să împiedice valorificarea
tuturor factorilor de producţie, libertatea comerţului, fiind contrare astfel
dispoziţiilor constituţionale.
Curtea Constituţională, prin Decizia nr. 24/2003, 3 însă, a constatat,
că prevederile criticate nu îngrădesc dreptul angajatorului de a-şi
conduce unitatea. Implicarea sindicatelor în examinarea şi stabilirea
măsurilor ce urmează a fi luate în cazul concedierilor colective este
conformă cu prevederile art. 9 teza a doua din Constituţie, potrivit cărora
sindicatele „contribuie la apărarea drepturilor şi promovarea intereselor
profesionale, economice şi sociale ale salariaţilor”. Aceste interese sunt
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1638/LM/2004, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 2/2005 p. 141-142.
2
Art. 134: „(1) Economia României este economie de piaţă.
(2) Statul trebuie să asigure:
a) libertatea comerţului, protecţia concurenţei loiale, crearea cadrului favorabil pentru
valorificarea tuturor factorilor de producţie;
b) protejarea intereselor naţionale în activitatea economică, financiară, valutară;
c) stimularea cercetării ştiinţifice naţionale;
d) exploatarea resurselor naturale, în concordanţă cu interesul naţional;
e) refacerea şi ocrotirea mediului înconjurător, precum şi menţinerea echilibrului
ecologic;
f) crearea condiţiilor necesare pentru creşterea calităţii vieţii”.
3
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 72 din 5 februarie 2003.
| C oncedierea | 155
afectate cel mai evident prin concedieri colective, ceea ce impune
exercitarea rolului sindicatelor, prevăzut de Constituţie. Informările,
furnizarea de date, consultările şi negocierile au menirea de a găsi soluţii
pentru evitarea concedierilor colective ori pentru diminuarea numărului
salariaţilor concediaţi. Toate acestea constituie garanţii legale ale
dreptului la muncă, drept care, potrivit art. 41 alin. (1) din Constituţie, nu
poate fi îngrădit. Instituirea acestora obligaţii în sarcina angajatorului
constituie expresia principiului statului social şi al dreptăţii, ca valoare
supremă consacrată de dispoziţiile art. 1 alin. (3) din Constituţie.
Dispoziţiile legale criticate stabilesc premisa ca angajatorul să poată lua
măsura concedierilor colective numai atunci când situaţia economică şi
financiară a unităţii o impune cu necesitate.
În plus, Curtea Constituţională a reţinut că prevederile examinate de
Codul muncii se armonizează cu cele ale Cartei sociale europene,
revizuită, care la art. 74 prevede: „În scopul asigurării efective a dreptului
reprezentanţilor lucrătorilor de a fi informaţi şi consultaţi în cazul
concedierilor colective, părţile se angajează să asigure ca patronii să
informeze şi să consulte reprezentanţii lucrătorilor în timp util, înaintea
acestor concedieri colective, asupra posibilităţilor de a evita concedierile
colective sau de a limita numărul şi de a atenua consecinţele acestora,
recurgând, de exemplu, la măsuri sociale care vizează, în special, ajutorul
pentru redistribuirea sau recalificarea lucrătorilor respectivi”.
Mai trebuie precizat că normele de principiu cuprinse în Codul
muncii cu privire la concedierea analizată respectă întru totul Directiva
nr. 98/59/CE din 20 iulie 1998 privind legislaţia statelor membre
referitoare la concedierile colective din Uniunea Europeană1. Iar Curtea
de Justiţie a Comunităţilor Europene a evidenţiat că dispoziţiile directivei
menţionate nu trebuie interpretate ca reprezentând o restrângere a
libertăţii angajatorului de a reduce efectivele întreprinderii şi a dreptului
de organizare a acesteia2.
Având în vedere că în mod obişnuit „desfiinţarea locului de muncă
nu priveşte funcţii sau posturi «unicat», ci vizează mai multe locuri de
muncă” ocupate de salariaţii care îndeplinesc funcţii (meserii) de aceiaşi
natură (asemănătoare sau chiar identice) trebuie reglementată „selecţia”
1
În acest sens a se vedea Ion Traian Ştefănescu, Tratat …, p. 428.
2
A se vederea Ovidiu Ţinca, Dreptul muncii. Relaţiile colective, Ed. Lumina Lex,
Bucureşti, 2004, p. 250; Ovidiu Ţinca, Drept social comunitar – Drept comparat.
Legislaţie română, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 2005, p. 203-204.
156 | Alexandru Ţiclea |
personalului afectat de reducere1. Este motivul pentru care s-a prevăzut ca
departajarea salariaţilor să se facă „după evaluarea realizării obiectivelor
de performanţă” [art. 69 alin. (21) introdus prin Legea nr. 40/2011].
Criteriile de evaluare şi procedura acesteia trebuie însă adusă la
cunoştinţa salariaţilor care vor fi afectaţi de concediere. În caz contrar,
măsura concedierii va fi anulată ca nelegală şi netemeinică2.
Dacă în cadrul procedurii de concediere colectivă angajatorul a
convenit de comun acord cu reprezentanţii salariaţilor asupra criteriilor
ce urmează a fi avute în vedere la concediere, avea obligaţia de a
respecta toate aceste criterii. La fel se pune problema şi în situaţia în care
astfel de criterii sunt stabilite prin contractul colectiv de muncă aplicabil3.
În condiţiile existenţei mai multor posturi de acelaşi fel, angajatorul
trebuie să justifice criteriul concret al selecţiei efectuate la concediere4.
1
A se vedea Şerban Beligrădeanu, Evaluarea profesională efectuată de către angajator pe
durata executării contractului individual de muncă, în Dreptul nr. 6/2006, p. 127-128.
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 2744/R/2012, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 4/2012, p. 102. În speţă, criteriile şi procedura de evaluare au fost
prevăzute prin modificarea regulamentului intern.
3
Tribunalul Bistriţa-Năsăud, secţia I civilă, sent. nr. 2175/F/2011, irevocabilă, cu
comentariu aprobativ de Gabriela Cristina Frenţiu, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 3/2012, p. 155.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 2527/R/2011, în Daniela Georgeta Enache, Maria
Ceauşescu, Litigii de muncă. Jurisprudenţă relevantă a curţii de Apel Bucureşti pe
semestrul I, 2011, p. 126.
| C oncedierea | 157
în scris consimţământul cu privire la locul de muncă oferit. Dacă ei nu-şi
manifestă consimţământul în termenul legal sau refuză locul de muncă
oferit, angajatorul poate face noi angajări pe locurile de muncă rămase
vacante.
Problema care se pune priveşte situaţia în care angajatorul
reînfiinţează postul (în aceeaşi activitate), în termen de cel mult 45 de zile
de la data concedierii, dar nu apelează la fostul salariat, făcând alte
angajări. Întrucât, în temeiul art. 74 alin. (1), reangajarea este un drept al
celui concediat, apreciem că acesta se poate adresa instanţei competente
(tribunalului) solicitând obligarea angajatorului la încheierea contractului
său de muncă.
O altă problemă priveşte soarta contractului celui încadrat ulterior şi
care ocupă postul respectiv. În această situaţie, apreciem, devine incident
art. 56 alin. (1) lit. e) din Codul muncii (aplicabil prin analogie):
contractul încheiat ulterior încetează de drept. Dintr-o altă perspectivă, se
poate aprecia că acest contract este nul de drept (încheierea lui s-a făcut
cu nesocotirea unei dispoziţii legale imperative). Sigur că se poate afirma
şi că acel contract încheiat ulterior este lovit de nulitate; dar, această
sancţiune trebuie ori constatată de cele două părţi (ceea ce pare
imposibil) ori constatată de instanţa judecătorească. În acest caz, ar fi
posibilă soluţia conform căreia cel concediat să solicite instanţei
competente nu numai reangajarea sa, ci şi constatarea nulităţii
contractului ulterior încheiat cu prejudicierea sa.
1
Curtea de Apel Suceava, dec. civ. nr. 421/R/2005 (portal.just.ro).
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 113/R/2008, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru,
Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de muncă..., op. cit., p. 253.
158 | Alexandru Ţiclea |
art. 67 din Codul muncii, „salariaţii concediaţi pentru motive care nu ţin
de persoana lor beneficiază de măsuri active de combatere a şomajului şi
pot beneficia de compensaţii în condiţiile prevăzute de lege şi de
contractul colectiv de muncă aplicabil”1.
Desigur că prin contractul colectiv se poate stabili că salariile
compensatorii să se plătească în funcţie de vechimea în muncă2.
Suma cuvenită salariaţilor disponibilizaţi cu titlu de compensaţie
trebuie raportată la dispoziţiile contractului colectiv de muncă în vigoare
la data când decizia de concediere îşi produce efectele 3.
Prin acte normative speciale şi contracte colective de muncă se pot
prevedea drepturi suplimentare pentru salariaţii afectaţi de această măsură.
Persoanele concediate de către operatorii economici cu capital de stat,
beneficiază, în temeiul Ordonanţei de urgenţă a Guvernului nr. 36/2013,
de următoarele drepturi:
a) indemnizaţie de şomaj, stabilită potrivit reglementărilor legale în
vigoare;
b) venit lunar de completare;
c) plăţi compensatorii acordate de către operatorii economici din
bugetele de venituri şi cheltuieli ale acestora, în conformitate cu
prevederile contractelor colective sau individuale de muncă aplicabile,
respectiv încheiate la nivelul fiecărui operator economic (art. 7).
Venitul lunar se stabileşte odată cu indemnizaţia de şomaj şi este egal
cu diferenţa dintre câştigul salarial individual mediu net pe ultimele 3 luni
înainte de concediere, stabilit pe baza clauzelor din contractul individual
de muncă, dar nu mai mult decât câştigul salarial mediu net pe economie
din luna ianuarie a anului în care s-a efectuat concedierea, comunicat de
Institutul Naţional de Statistică, şi nivelul indemnizaţiei de şomaj.
El se acordă lunar pe perioade stabilite diferenţiat, în funcţie de
vechimea în muncă a persoanelor concediate în condiţiile prezentei
ordonanţe de urgenţă, după cum urmează:
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 5730/R/2012, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 1/2013, p. 103.
2
Curtea de Apel Craiova, secţia litigii de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1800/2008
(Jurindex).
3
Curtea de Apel Târgu Mureş, secţia civilă, conflicte de muncă şi asigurări sociale,
pentru minori şi familie, dec. nr. 115/2008 (Jurindex).
| C oncedierea | 159
a) 12 luni, pentru persoanele care au o vechime în muncă cuprinsă
între 3 ani şi până la 10 ani;
b) 20 de luni, pentru persoanele care au o vechime în muncă
cuprinsă între 10 ani şi până la 15 ani;
c) 22 de luni, pentru salariaţii care au o vechime în muncă cuprinsă
între 15 ani şi până la 25 de ani;
d) 24 de luni, pentru salariaţii care au o vechime în muncă de cel
puţin 25 de ani.
După încetarea plăţii indemnizaţiei de şomaj, în condiţiile Legii nr.
76/2002, persoanele concediate beneficiază, până la încheierea
perioadei prevăzute, de un venit lunar de completare egal cu diferenţa
dintre câştigul salarial individual mediu net pe ultimele 3 luni înainte de
concediere, stabilit pe baza clauzelor din contractul individual de muncă,
dar nu mai mult decât câştigul salarial mediu net pe economie din luna
ianuarie a anului în care s-a efectuat concedierea, comunicat de Institutul
Naţional de Statistică, şi nivelul indemnizaţiei de şomaj la data încetării
plăţii indemnizaţiei de şomaj (art. 8).
Venitul lunar de completare se modifică odată cu recalcularea
indemnizaţiei de şomaj, ca urmare a modificării indicatorului social de
referinţă al asigurărilor pentru şomaj şi stimulării ocupării forţei de muncă
prin hotărâre a Guvernului. Aceste prevederi sunt aplicabile şi în cazul în
care plata indemnizaţiei de şomaj se suspendă şi persoana beneficiază de
venitul lunar de completare (art. 11).
Persoanele care se reîncadrează în muncă beneficiază de 50% din
venitul lunar de completare în următoarele situaţii:
a) dacă în perioada acordării venitului de completare se încadrează
în muncă, la alţi operatori economici decât cei de la care au fost
disponibilizaţi, beneficiază de plăţi, până la expirarea perioadei
prevăzute, în funcţie de suspendarea sau încetarea plăţii indemnizaţiei de
şomaj;
b) dacă în perioada acordării venitului de completare se încadrează
în muncă, la operatorii economici de la care au fost disponibilizaţi, până
la expirarea perioadei prevăzute, dacă la data încadrării operatorii
economici respectivi nu mai au capital majoritar de stat [art. 12 alin. (1)].
160 | Alexandru Ţiclea |
6. Practică judiciară
Capitolul IV
Procedura concedierii
1. Preliminarii
2. Interdicţii
1
Curtea de Justiţie a Comunităţii Europene (marea cameră), cauza nr. C – 13/05,
Hotărârea din 11 iulie 2006 (publicată în Curierul judiciar nr. 9/2006, p. 37-38) a decis
că este interzisă discriminarea bazată pe existenţa unei dizabilităţi, aplicabilă şi în ceea
ce priveşte concedierea, prevăzută la art. 2 alin. (1) şi art. 3 alin. (1) lit. c) din Directiva
2000/78/CE a Consiliului din 27 noiembrie 2000.
„Această interdicţie nu permite desfacerea contractului de muncă numai din cauza
dizabilităţii, în condiţiile în care, având în vedere obligaţia angajatorului de a asigura
condiţii rezonabile de muncă pentru persoanele cu handicap, desfacerea nu este
justificată de faptul că persoana în cauză nu este capabilă şi dornică să îşi îndeplinească
obligaţiile esenţiale cerute la locul său de muncă.
Boala nu poate fi considerată ca motiv suplimentar pe lângă cele în legătură cu care
directiva interzice orice discriminare”.
Curtea a reţinut că „prin dizabilitate se înţelege o limitare care izvorăşte îndeosebi din
deficienţele fizice, mentale sau psihice şi care stânjeneşte participarea persoanei în
cauză la viaţa profesională pentru o perioadă îndelungată. Noţiunea de dizabilitate nu
poate fi în niciun caz pur şi simplu asimilată celei de boală”.
2
Dispoziţia concretizează normele Organizaţiei Internaţionale a Muncii privind
discriminarea în domeniul forţei de muncă şi exercitării profesiei (Convenţia nr. 111
din anul 1958) şi pe cele privind obiectivele politicii sociale (Convenţia nr. 117 din
anul 1962).
3
Ion Traian Ştefănescu, Tratat..., op. cit., p. 402.
4
Curtea Europeană a Drepturilor Omului (Marea Cameră, Hotărârea din 11 ianuarie
2006, Sørensen şi Rasminssen contra Danemarcei) a statuat: „Concedierea unui salariat
pe motiv ca nu este membru al unui anumit sindicat ori condiţionarea angajării în
muncă de apartenenţa la un anumit sindicat, cu care angajatorul a încheiat o convenţie
de monopol sindical, aduce atingere substanţei înseşi a libertăţii de asociere, în ceea ce
priveşte aspectul negativ al dreptului, fără ca un just echilibru să fie păstrat între
interesele în conflict, aşa că dreptul negativ sindical nu a fost protejat, art. 11 din
Convenţie fiind violat (în Curierul Judiciar nr. 3/2006, p. 31).
| C oncedierea | 201
Concedierea pentru participarea la grevă este interzisă, evident,
numai dacă acest drept se exercită în condiţii de legalitate. De altfel,
potrivit Legii dialogului social nr. 62/2011 participarea la grevă sau
organizarea acesteia, cu respectarea legii nu reprezintă o încălcare a
obligaţiilor de serviciu ale angajaţilor şi nu atrage posibilitatea
sancţionării în niciun fel a acestora [art. 196 alin. (1)]. Totodată, în
temeiul art. 51 alin. (1) lit. f) din Codul muncii, participarea la grevă
constituie o cauză de suspendare a contractului individual de muncă.
Însă, dacă salariaţii participă la grevă neorganizată potrivit legii sau deşi
instanţa de judecată a dispus încetarea grevei ca ilegală sau suspendarea
ei, angajatorul îi poate concedia disciplinar pe cei vinovaţi1.
Potrivit art. 60 alin. (1) din acelaşi Cod, concedierea nu poate fi
dispusă în următoarele situaţii:
„a) pe durata incapacităţii temporare de muncă, stabilită prin
certificat medical conform legii;
b) pe durata suspendării activităţii ca urmare a instituirii carantinei;
c) pe durata în care femeia salariată este gravidă, în măsura în care
angajatorul a luat cunoştinţă de acest fapt anterior emiterii deciziei de
concediere;
d) pe durata concediului de maternitate;
e) pe durata concediului pentru creşterea copilului în vârstă de până
la 2 ani sau, în cazul copilului cu handicap, până la împlinirea vârstei de
3 ani; 2
f) pe durata concediului pentru îngrijirea copilului bolnav în vârstă
de până la 7 ani sau, în cazul copilului cu handicap, pentru afecţiuni
intercurente, până la împlinirea vârstei de 18 ani;
g) pe durata exercitării unei funcţii eligibile într-un organism sindical,
cu excepţia situaţiei în care concedierea este dispusă pentru o abatere
1
Alexandru Ticlea, Tratat..., op. cit., p. 750 şi urm.
2
În sensul dispoziţiilor de la lit. c)-e) este şi art. 10 alin. (6) din Legea nr. 202/2002
privind egalitatea de şanse şi de tratament între femei şi bărbaţi (republicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 326 din 5 iunie 2013) „Concedierea nu
poate fi dispusă pe durata în care:
a) salariata este gravidă sau se află în concediu de maternitate;
b) salariata/salariatul se află în concediul pentru creşterea copiilor în vârstă de până la
2 ani, respectiv 3 ani, în cazul copilului cu dizabilităţi;
c) salariatul se află în concediu parental.
Se exceptează concedierea pentru motive ce intervin ca urmare a reorganizării
judiciare, a falimentului sau a dizolvării angajatorului [alin. (7)].
202 | Alexandru Ţiclea |
disciplinară gravă sau pentru abateri disciplinare repetate, săvârşite de
către acel salariat;
h) pe durata efectuării concediului de odihnă.”
Observăm că în conformitate cu textul citat, concedierea nu poate fi
dispusă în acele situaţii în care contractul individual de muncă este
suspendat de drept sau la iniţiativa salariatului. Dacă totuşi intervine,
acesta va fi lovită de nulitate. Excepţia o reprezintă situaţia de la lit. c) „pe
durata în care femeia salariată este gravidă…”, situaţie care, de principiu,
nu presupune suspendarea contractului. În acest caz, soluţia legiuitorului
pare excesivă de vreme ce nu face distincţie între faptele culpabile şi cele
neculpabile care ar determina concedierea acelei salariate. Aşa fiind,
conform legii în vigoare, de exemplu, nici în ipoteza săvârşirii unei
abateri disciplinare grave nu poate interveni concedierea.
În practică, cele mai frecvente situaţii sunt întâlnite în legătură cu
interdicţia concedierii „pe durata incapacităţii temporare de muncă”.
Desigur că încălcarea acestei interdicţii va conduce la sancţiunea
nulităţii absolute a măsurii luate de angajator1. Într-adevăr, atâta timp cât
raportul de muncă al salariatului este suspendat de drept în situaţia
incapacităţii de muncă, angajatorul nu poate dispune nicio măsură de
natură a duce la încetarea contractului individual de muncă2. Pe durata
suspendării acestui contract, se suspendă şi termenul de preaviz „ceea ce
presupune nu numai suspendarea emiterii deciziei de concediere”, dar şi,
mai ales, în mod, necesar suspendarea concedierii3. Interdicţia
concedierii, însă, operează la momentul emiterii deciziei de concediere şi
nu la cel la care devine efectivă concedierea4.
1
Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, secţia civilă, dec. nr. 2436/2004, în Buletinul
Jurisprudenţei, Culegere de decizii pe anul 2004, Ed. All Beck, 2005, p. 223-224.
În acelaşi sens este şi Curtea de Apel Alba Iulia, secţia pentru conflicte de muncă şi
asigurări sociale, dec. nr. 883/R/2006, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru, Simona
Cristescu, Încetarea contractului individual de muncă..., op. cit., p. 51.
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 5303/R/2010, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 3/2011, p. 140.
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 5724/R/2012, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 1/2013, p. 137.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 4587/R/2011.
| C oncedierea | 203
„Incapacitatea de muncă trebuie dovedită de un certificat
medical, eliberat în condiţiile prevăzute de Ordonanţa de urgenţă a
Guvernului nr. 158/2005 privind concediile şi indemnizaţiile de
asigurări sociale de sănătate şi de Normele de aplicare a acestei
ordonanţe, aprobate prin Ordinul nr. 60/2006 al ministrului sănătăţii şi nu
de o adeverinţă medicală care atestă o stare de boală”1.
Obligaţia angajatorului de a nu dispune concedierea pe durata
incapacităţii temporare de muncă „stabilită prin certificat medical
conform legii” însă, nu a avut ca scop de a crea posibilitatea obţinerii
unui asemenea act care să fie folosit pro causa pentru a înlătura efectele
deciziei de concediere, ci s-a urmărit protejarea efectivă a salariatului de
un eventual abuz al angajatorului pe durata acelei incapacităţi. Se
cunoaşte că şi în relaţiile de muncă, buna-credinţă se prezumă, iar reaua-
credinţă trebuie dovedită2.
Atâta timp cât salariatul nu aduce la cunoştinţa angajatorului
certificatul medical, acesta nu poate constata starea de incapacitate de
muncă. Drept urmare, interdicţia concedierii instituită de art. 60 alin. (1)
lit. a) din Codul muncii este înlăturată3.
În legătură cu dispoziţia art. 60 alin. (1) lit. c) din Codul muncii, din
care rezultă că o concediere a unei salariate gravide este posibilă în cazul
în care acesta nu l-a anunţat pe angajator despre starea ei înainte ca
acesta să o concedieze, se consideră că acesta adaugă în mod restrictiv la
1
Curtea de Apel Constanţa, secţia civilă, pentru cauze cu minori şi familie şi pentru
cauze privind conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 72/CM/2007.
2
Curtea de Apel Piteşti, secţia civilă, conflicte de muncă şi asigurări sociale, minori şi
familie, dec. nr. 480/2008 (Jurindex).
3
Tribunalul Hunedoara, sent. civ. nr. 78/2008 (Jurindex).
Într-un caz s-a reţinut: concedierea nu poate fi dispusă pe perioada incapacităţii
temporare de muncă, cât timp contractul este suspendat de drept. Dar, decizia de
concediere este nulă câtă vreme efectele sale au fost suspendate până la încetarea
incapacităţii temporare de muncă (Curtea de Apel Piteşti, secţia civilă, conflicte de
muncă şi asigurări sociale, minori şi familie, dec. nr. 108/R-CM/2008, portal.just.ro).
Însă, legal suspendarea deciziei de concediere până la încetarea incapacităţii temporare
de muncă nu poate conduce la concluzia respectării dispoziţiilor art. 60 alin. (1) lit. c)
din Codul muncii, care interzic concedierea în atare condiţii, iar nu doar suspendarea
executării unei astfel de măsuri (Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru
cauze privind conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 2469/R/2006, în Lucia
Uţă, Florentina Rotaru, Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de
muncă..., op. cit., p. 55).
204 | Alexandru Ţiclea |
interdicţia statornicită de art. 10 pct. 1 din Directiva nr. 92/85/CE a
Consiliului din 19 noiembrie 1992 privind punerea în aplicare a unor
măsuri vizând promovarea ameliorării sănătăţii în muncă a lucrătoarelor
gravide, lăuze sau care alăptează şi este potrivnică practicii Curţii de
Justiţie1.
Într-adevăr, această Curte, în chestiunea prejudicială adresată de o
instanţă din Danemarca referitoare la interpretarea art. 10 din Directiva
nr. 92/85, a statuat că2 acesta trebuie interpretat în sensul că se opune
concedierii unei lucrătoare pentru cauză de graviditate, chiar dacă
aceasta a omis să-l informeze pe angajator de starea ei de graviditate, de
care ea avea cunoştinţă în momentul încheierii contractului3.
Într-o altă cauză (C-63/08, Pontin) din 29 octombrie 2009,4 Curtea
Europeană de Justiţie a hotărât, în sinteză, că potrivit art. 10 şi art. 12 din
aceeaşi Directivă, statele membre trebuie, în esenţă, să ia măsurile
necesare pentru a interzice concedierea lucrătoarelor pe perioada de la
începutul sarcinii până la terminarea concediului de maternitate.
Singura acţiune aflată la dispoziţia unei femei care a fost concediată
în timpul sarcinii este acţiunea în constatare a nulităţii şi în reintegrare, cu
excluderea oricărei alte acţiuni în domeniul dreptului muncii, precum şi
acţiunea în despăgubire.
1
Ovidiu Ţinca, Statuări ale Curţii de Justiţie a Comunităţilor Europene în privinţa
discriminării în raporturile de muncă, în Dreptul nr. 1/2009, p. 90-91.
2
Hotărârea din 4 octombrie 2001, în cauza C-109/00, Tele Danmark A/s, în
Revueil…, 2001, partea I, p. 6993.
3
Curtea de Justiţie Europeană, prin Hotărârea (camera a treia) din 11 octombrie 2007, în
cauza C-460/06 a statornicit că „O decizie de concediere ca urmare a sarcinii şi sau a
naşterii unui copil este contară art. 2 alin. (1) şi art. 5 alin. (1) din Directiva 76/207 a
Consiliului din 9 februarie 1976 privind punerea în aplicare a principiului egalităţii de
tratament între bărbaţi şi femei în ceea ce priveşte accesul la încadrarea în muncă, la
formarea şi la promovarea profesională, precum şi condiţiile de muncă, indiferent de
momentul la care această decizie de concediere este notificată şi chiar dacă acesta este
notificată după sfârşitul perioadei de protecţie prevăzută de art. 10 din Directiva 92/85.
Dat fiind că o astfel de decizie de concediere este contrară atât art. 10 din Directiva
92/85, cât şi art. 2 alin. (1) şi art. 5 alin. (1) din Directiva 76/207, măsura aleasă de către
un stat membru în temeiul art. 6 din această din urmă directivă pentru sancţiunea
încălcării acestei dispoziţii trebuie să fie cel puţin echivalentă cu aceea prevăzută de
legislaţia naţională pentru punerea în aplicare a art. 10 şi art. 12 din Directiva 92/85
(publicată în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene din 8 decembrie 2007)”.
4
http://www.juridice.ro/89587/concedierea-lucratoarelor-gravide-care-au-nascut-de-c
urand-sau-care- alapteaza-constrangeri-procedurale-cjce-c-63-08-pontin.html
| C oncedierea | 205
Este fără nicio îndoială că interdicţia concedierii în perioada în care
salariata este însărcinată are ca scop (chiar în detrimentul intereselor
angajatorului) asigurarea protecţiei salariatei, care, în această perioadă
este vulnerabilă, astfel încât, o asemenea măsură să nu poată dăuna grav
sănătăţii mamei salariate sau copilului1.
S-a decis că dispoziţiile de excepţie ale art. 60 alin. (1) lit. c) care
reglementează interdicţiile de concediere sunt de strictă interpretare,
textul referindu-se numai la ipoteza în care angajatorul avea cunoştinţă,
la data emiterii deciziei de concediere, despre starea de graviditate a
salariatei concediate, iar nu şi la situaţia în care salariata a informat
angajatorul despre starea în care se afla după data emiterii deciziei de
concediere, chiar dacă în interiorul termenului de preaviz, înainte ca
această decizie să-şi producă efecte2.
Totodată, s-a reţinut că salariata, pentru a fi protejată de textul
menţionat, trebuie, anterior emiterii deciziei de concediere, să fi
înregistrat la angajator o notificare şi certificatul medical care să ateste
starea de graviditate3.
În acelaşi timp, s-a considerat că legiuitorul nu a prevăzut condiţia
înştiinţării în scris cu privire la starea de graviditate a salariatei, astfel încât
acesta poate lua la cunoştinţă de această situaţie prin orice modalitate.
Fiind vorba de o simplă împrejurare de fapt acesta poate fi dovedită de
către salariat prin orice mijloc de probă (martori, interogatoriu,
înscrisuri)4, atât personal cât şi printr-un împuternicit.
S-a mai reţinut că angajatorul poate solicita salariatei gravide să
prezinte un document medical eliberat de medicul de familie sau de
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 3846/R/2009, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru,
Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de muncă..., op. cit., p. 72.
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1723/R/2010, cu comentariu de Lucia Uţă, în
Revista română de jurisprudenţă nr. 5-6/2010, p. 193-197.
3
Curtea de Apel Constanţa, secţia civilă, pentru cauze cu minori şi familie, precum şi
pentru cauze privind conflictele de muncă şi asigurările sociale, dec. nr.
478/CM/2007, în Buletinul Curţilor de Apel nr. 1/2008, p. 41.
4
Curtea de Apel Constanţa, secţia civilă, pentru cauze cu minori şi familie, precum şi
pentru cauze privind conflictele de muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 828/2008
(Jurindex).
206 | Alexandru Ţiclea |
medicul specialist care să ateste această stare1. Dar, el nu poate pretinde
salariatei să facă demersuri mult prea oneroase pentru a-i aduce la
cunoştinţă starea de graviditate. Comunicarea poate avea loc şi prin
intermediul corespondenţei2.
Salariata, însă, nu îşi poate invoca propria culpă pentru a obţine
protecţia normei juridice. Prin urmare, se poate reţine, ca fiind un abuz
de drept, ce este sancţionat cu neaplicarea interdicţiei de încetare a
contractului individual de muncă, lipsa nejustificată a salariatei de la
locul de muncă şi neprezentarea angajatorului a actelor medicale din
care să rezulte un potenţial risc pentru sarcina sa, care ar fi împiedicat-o
să îşi desfăşoare activitatea în acel loc de muncă şi care ar fi necesitat
obţinerea unui concediu medical sau concediu de risc maternal3.
Însă, nici angajatorul nu se poate apăra, invocând, de exemplu, că
acea concediere nu are legătură cu starea de graviditate a salariatei, ci
măsura este justificată de dificultăţi economice (reducerea cu 80% a
importului de marfă)4.Textul de la art. 60 alin. (1) lit. g), referitor la interdicţia
temporară de concediere a unui reprezentant ales în organele de conducere ale
unei organizaţii sindicale, trebuie coroborat cu prevederile art. 220 alin. (2) din
Codul muncii5 şi cu cele ale art. 10 din Legea dialogului social nr. 62/20116.
1
Curtea de Apel Constanţa, secţia civilă, pentru cauze cu minori şi familie, precum şi
pentru cauze privind conflictele de muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 759/2008
(Jurindex).
2
Curtea de Apel Cluj, secţia civilă, conflictele de muncă şi asigurările sociale, pentru
minori şi familie, dec. nr. 940/2008 (Jurindex).
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 3846/R/2009, cit. supra.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 273/R/2010, în Revista Română de Dreptul Muncii
nr. 6/2010, p. 101-102.
5
Art. 220 alin. (2) din Codul muncii dispune că „Pe toată durata exercitării
mandatului, reprezentanţii aleşi în organele de conducere ale sindicatelor nu pot fi
concediaţi pentru motive ce ţin de îndeplinirea mandatului pe care l-au primit de la
salariaţii din unitate.”
Textul, în redactarea anterioară celei intervenită prin Legea nr. 40/2011, a fost declarat
constituţional de Curtea Constituţională: Dec. nr. 124/2007 (publicată în Monitorul
Oficial al României, Partea I, nr. 213 din 29 martie 2007); Dec. nr. 245/2010
(publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 302 din 10 mai 2010).
6
Art. 10 alin. (1) din Legea nr. 62/2011 dispune: „(1) Sunt interzise modificarea şi/sau
desfacerea contractelor individuale de muncă ale membrilor organizaţiilor sindicale
pentru motive care privesc apartenenţa la sindicat şi activitatea sindicală.
| C oncedierea | 207
Prin aceste din urmă texte, legiuitorul a restrâns măsurile de protecţie
a liderilor sindicali împotriva concedierii, interzicând-o numai în cazul în
care ea este determinată de activitatea sindicală1. Ca urmare, concedierea
liderilor sindicali este posibilă în toate celelalte cazuri prevăzute de Codul
muncii (pentru motive care ţin de persoana salariatului sau pentru motive
care nu ţin de această persoană – art. 61 şi art. 65).
De la dispoziţiile art. 60 alin. (1) din Codul muncii există o excepţie
reglementată la alin. (2) în ipoteza reorganizării judiciare, a falimentului
angajatorului2 sau a dizolvării angajatorului3.
Este o excepţie firească având în vedere că reorganizarea judiciară,
cu atât mai mult falimentul, sunt împrejurări obiective care presupun
desfiinţarea unor posturi sau chiar, după caz, dispariţia angajatorului.
Într-o asemenea situaţie, măsura concedierii fiind legală, nu se mai
poate lua în discuţie reintegrarea salariatului ori plata despăgubirilor până
la reintegrare.
Totodată, faptul că salariatului nu i s-a plătit perioada de preaviz nu
este un motiv care să atragă nulitatea deciziei de concediere, cel în cauză
având posibilitatea să se înscrie în tabelul creditorilor pentru recuperarea
creanţelor4.
Dar, dacă în cuprinsul deciziei de concediere nu se face referire la
Legea insolvenţei nr. 85/2006, ci la prevederile art. 65 din Codul muncii,
care reglementează concedierea pentru motive care ţin de persoana
(2) Dispoziţiile alin. (1) se aplică în mod corespunzător şi raporturilor de serviciu ale
funcţionarilor publici şi funcţionarilor publici cu statut special.”
1
Ovidiu Ţinca, Discuţii privitoare la concedierea liderului sindical în legislaţia actuală,
în Dreptul nr. 4/2012, p. 143.
2
Curtea de Apel Constanţa, secţia civilă, pentru cauze cu minori şi familie, precum şi
pentru cauze privind conflictele de muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 156/2008
(Jurindex).
3
Excepţia este reluată de art. 10 alin. (7) din Legea nr. 202/2002 privind egalitatea de
şanse între femei şi bărbaţi în ceea ce priveşte femeia gravidă, concediul de
maternitate, concediul pentru creşterea copilului în vârstă de până la 1, 2 (3) ani şi
concediul de paternitate.
4
Curtea de Apel Constanţa, secţia civilă, pentru cauze cu minori şi familie, precum şi
pentru cauze privind conflictele de muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 494/R/2008
(Jurindex).
208 | Alexandru Ţiclea |
salariatului, devin aplicabile dispoziţiile acestui Cod privind condiţiile de
formă (şi fond) ale deciziei de concediere1.
Credem că dintr-o eroare de tehnică legislativă este prevăzută ca
excepţie de la interdicţia concedierii şi dizolvarea angajatorului [art. 60
alin. (2)], având în vedere că acest caz nu este unul în care poate fi
dispusă concedierea, ci unul de încetare de drept a contractului
individual de muncă [art. 56 alin. (1) lit. a)].
Distinct de interdicţiile statornicite de Codul muncii, dar cu
reluarea unora dintre acestea, art. 21 din Ordonanţa de urgenţă a
Guvernului nr. 96/2003, astfel cum a fost modificat prin Legea nr. 25/2004,
prevede că este interzis angajatorului să dispună încetarea raporturilor de
muncă sau de serviciu, în cazul:
a) salariatei gravide, care a născut recent (dar nu mai târziu de 6 luni)
ori care alăptează, din motive care au legătură directă cu starea sa;
b) salariatei care se află în concediu de risc maternal;
c) salariatei care se află în concediu de maternitate;
d) salariatei care se află în concediul pentru creşterea copilului în
vârstă de până la 2 ani sau, în cazul copilului cu handicap, în vârstă de
până la 3 ani2;
e) salariatei care se află în concediul pentru îngrijirea copilului
bolnav în vârstă de până la 7 ani sau, în cazul copilului cu handicap, în
vârstă de până la 18 ani.
Interdicţia referitoare la concediul de risc maternal extinde o singură
dată, cu până la 6 luni, după revenirea salariatei în unitate.
Dispoziţiile de mai sus nu se aplică în cazul concedierii pentru
motive ce intervin ca urmare a reorganizării judiciare sau a falimentului3.
În sensul dispoziţiilor Ordonanţei de urgenţă a Guvernului nr.
96/2003, art. 25 din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 110/2010
privind concediul şi indemnizaţia lunară pentru creşterea copiilor
prevede:
Este interzis angajatorului să dispună încetarea raporturilor de muncă
sau de serviciu în cazul salariaţilor/salariatului care se află în:
- concediu pentru creşterea copilului în vârstă de până la un an,
respectiv 3 ani, în cazul copilului cu handicap;
1
Curtea de Apel Piteşti, secţia civilă, conflicte de muncă şi asigurări sociale, minori şi
familie, dec. nr. 282/2008 (Jurindex).
2
Sunt vizaţi şi salariaţii bărbaţi aflaţi în situaţiile respective.
3
În acest sens este şi art. 10 alin. (7) din Legea nr. 202/2002 privind egalitatea de şanse
şi de tratament între femei şi bărbaţi.
| C oncedierea | 209
- plata stimulentului de inserţie care se acordă până la împlinirea de
către copil a vârstei de 2 ani [alin. (2)].
Identic cu Ordonanţa Guvernului nr. 96/2003 se dispune că
interdicţia concedierii se extinde o singură dată, cu până la 6 luni după
revenirea definitivă a salariatei/salariatului în unitate [art. 25 alin. (3)], iar
ea nu se aplică în cazul concedierii pentru motive ce intervin ca urmare a
reorganizării judiciare sau a falimentului angajatorului [alin. (4)].
Diferit de situaţiile reglementate de art. 60 alin. (1), art. 173 alin. (3)
din Codul muncii dispune că transferul întreprinderii, al unităţii sau al
unei părţi ale acesteia nu poate constitui motiv de concediere individuală
sau colectivă a salariaţilor de către cedent, ori de către cesionar.
Este vorba aşadar, de o interdicţie legală privind concedierea, a cărei
încălcare se sancţionează cu anularea măsurii luate de angajator1. Dar,
trebuie precizat, că în temeiul normelor europene2, doar operaţiunea
transferului nu poate constitui motiv de concediere; o asemenea măsură
este posibil determinată de „motive economice, tehnice sau organizatorice
şi care implică schimbări în ce priveşte ocuparea forţei de muncă”3.
3. Cercetarea disciplinară
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 720/R/2009, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru,
Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de muncă..., op. cit., p. 98-102.
2
Art. 4 alin. (1) din Directiva nr. 2001/23/CE din 12 martie 2001 privind aproprierea
legislaţiei statelor membre referitoare la menţinerea drepturilor lucrătorilor în cazul
transferului întreprinderii, unităţii sau părţi de întreprinderi sau unităţi.
3
Ovidiu Ţinca, Comentarii referitoare la încetarea contractului individual de muncă în
cazul transferului întreprinderii, în Dreptul nr. 3/2013, p. 186.
210 | Alexandru Ţiclea |
Numai dacă salariatul nu se prezintă la convocare fără un motiv
obiectiv dă dreptul angajatorului să dispună concedierea, fără efectuarea
cercetării prealabile [art. 251 alin. (3)].
Neefectuarea cercetării are drept consecinţă nulitatea absolută a
concedierii [art. 251 alin. (1)]1, evident cu excepţia cazurilor în care însăşi
persoana respectivă este vinovată de faptul că nu a fost ascultată2.
Privind obligativitatea cercetării în cazul concedierii, în practica
judiciară au fost reţinute următoarele soluţii:
– efectuarea cercetării este o condiţie imperativă a legii, întrucât ea
reprezintă singura concretizare a garanţiei de respectare a dreptului la
apărare pe toată durata desfăşurării acţiunii disciplinare de către cei
investiţi cu dreptul de a aplica sancţiunea3;
– explicaţiile trebuie cerute salariatului anterior desfacerii
contractului individual de muncă şi nu ulterior luării acestei măsuri;
– obligaţia cercetării prealabile incumbă numai pentru acela care
aplică sancţiunea, iar nu şi pentru alţi factori care efectuează anumite
constatări şi controale4;
– cercetarea prealabilă trebuie efectuată conform metodologiei
stabilite expres de prevederile art. 51 alin. (2), (3) şi (4) din Codul muncii
şi care comportă mai multe etape, între care sesizarea conducerii unităţii,
convocarea şi ascultarea salariatului căruia i se impută fapta şi cercetarea
apărărilor acestuia, formulate cu ocazia ascultării de către cel mandatat
special cu o asemenea sarcină;5
– existenţa unei note explicative nu dovedeşte îndeplinirea
procedurii privind efectuarea cercetării prealabile în condiţiile în care
salariatului nu i-a fost adusă la cunoştinţă învinuirea pentru care este
1
Curtea de Apel Timişoara, secţia litigii de muncă şi asigurări sociale, dec. nr.
251/2011 (portal.just.ro).
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1872/R/2011, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 4/2011, p. 92-93.
3
Judecătoria sectorului 2 Bucureşti, sent. civ. nr. 1450/1996.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a III-a civilă, dec. nr. 129/1994.
5
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 947/LM/2004, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 1/2005, p. 189-191.
| C oncedierea | 211
cercetat, nefiindu-i acordat dreptul de a-şi formula eventualele apărări şi
de a oferi probe şi motivaţii în spiritul celor arătate;1
– dacă salariatul, care a comis o abatere disciplinară, refuză să se
conformeze măsurilor întreprinse de unitate pentru efectuarea cercetării
prealabile, luarea măsurii concedierii nu mai este condiţionată de
cunoaşterea susţinerilor şi apărărilor formulate de salariat cu privire la
fapta care i se impută2;
– sunt motive întemeiate care împiedică efectuarea cercetării
prealabile următoarele fapte ale salariatului: sustragerea în orice mod de
la îndeplinirea acestei proceduri, părăsirea unităţii fără a se prezenta la
convocarea făcută, lipsa nejustificată de la serviciu sau alte asemenea
împrejurări imputabile3;
– dacă salariatul refuză să dea explicaţiile solicitate, se consemnează
aceasta într-un document scris, urmând ca apoi să fie aplicată sancţiunea
disciplinară4;
– neprezentarea salariatului la convocarea făcută de angajator în
vederea efectuării cercetării prealabile nu constituie o abatere disciplinară
distinctă; singura consecinţă a acestei neprezentări constă în aceea că
sancţiunea poate fi dispusă fără a mai fi necesară efectuarea cercetării
disciplinare prealabile5.
În practica judiciară s-a mai reţinut că „respectarea prevederilor
legale imperative relative la procedura cercetării disciplinare prealabile
reprezintă o obligaţie legală de fond intrinsecă măsurii sancţionării
disciplinare fiind o garanţie a respectării dreptului la apărare al
salariatului mai înainte de aplicarea sancţiunii disciplinare, iar încălcarea
acestuia constituie cauză de nulitate absolută expresă a măsurii dispuse
faţă de prevederile art. 251 alin. (1)-(4) din Codul muncii care
sancţionează cu nulitatea absolută aplicarea sancţiunii disciplinare în
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 903/LM/2004, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 1/2005, p. 197-198.
2
Tribunalul Bucureşti, secţia a IV-a civilă, dec. nr. 243/1993, în Culegere … pe anii
1993-1997, p. 248-249.
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a III-a civilă, dec. nr. 260/1994.
4
Tribunalul Bucureşti, secţia a III-a civilă, dec. nr. 1014/1997, op. cit., p. 243-244.
5
Tribunalul Dolj, sent. civ., nr. 947/2003; Curtea de Apel Craiova, secţia conflicte de
muncă, dec. nr. 3419/2003, cit. de Sorin Duicu în Refuzul neîntemeiat al salariatului de
a se prezenta la convocarea în vederea cercetării disciplinare prealabile poate constitui el
însuşi o abatere disciplinară?, în Dreptul nr. 9/2004, p. 84.
212 | Alexandru Ţiclea |
lipsa cercetării disciplinare prealabile în chiar ziua cercetării, care nu se
rezumă la convocarea salariatului la efectuarea cercetării disciplinare
prealabile şi la luarea unei „note explicative” din întrebări preformulate
(din care rezultă că angajatorul nu solicită să afle şi nu este interesat de
apărările salariatului, ci doar răspunsul la unele întrebări ale
angajatorului), ci la respectarea întregii proceduri prevăzute de lege şi a
tuturor garanţiilor oferite salariatului în scopul respectării dreptului la
apărare al acestuia anterior sancţionării sale.”1
4. Evaluarea prealabilă
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1529/R/2011, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 4/2011, p. 102-103.
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 5931/R/2011, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 1/2012, p. 175-176.
| C oncedierea | 213
- eventual stabilirea unei tematici (bibliografii) care va fi avută în
vedere la evaluarea şi comunicarea acesteia în timp util salariatului;
- examinarea propriu-zisă a evaluatului de către comisia respectivă;
- stabilirea criteriilor de evaluare (notare);
- modalitatea de adoptare a hotărârii comisiei şi comunicarea
acesteia salariatului şi conducerii unităţii;
- posibilitatea celui evaluat de a contesta hotărârea comisiei, organul
intern competent şi termenul de contestare.
Hotărârea comisiei de evaluare are un caracter consultativ pentru
angajator; numai lui îi revine competenţa de a decide concedierea. Însă,
decizia lui trebuie întemeiată pe criterii obiective şi verificabile, care să
ateste fără dubii că salariatul concediat nu corespunde profesional
funcţiei sau meseriei etc. pe care o exercită. Aceste criterii trebuie
raportate la activitatea normală sau obişnuită la care s-a obligat salariatul
în baza contractului său de muncă, conform sarcinilor de serviciu din fişa
postului 1 şi, evident, obiectivelor de performanţă ce i-au fost stabilite. De
aceea, s-a reţinut judicios că „angajatorul trebuie să probeze fapte
obiective sau repetate de natură să evidenţieze astfel de carenţe
profesionale, care se delimitează de neîndeplinirea accidentală, dar
culpabilă a obligaţiilor de serviciu, situaţie în care poate interveni
concedierea disciplinară”2. Dar, în situaţia introducerii de noi tehnologii,
examinarea salariatului se poate face numai când el a beneficiat de
formare profesională în respectiva materie3.
Concedierea dispusă fără să se fi efectuat evaluarea profesională,
[prevăzută de art. 63 alin. (2) din Codul muncii], este nulă în mod absolut
(în temeiul art. 78 din Codul muncii), chiar dacă pe fond măsura ar fi
temeinică, adică cel în cauză este necorespunzător postului pe care îl
ocupă.
Se consideră că instanţa de judecată nu are competenţa de a aprecia
asupra pregătirii celui concediat pentru necorespundere profesională,
angajatorul fiind singurul în măsură să decidă, în funcţie de întreaga
1
Ovidiu Ţinca, Observaţii privind contractul individual de muncă, în Revista Română
de Dreptul Muncii nr. 5/2009, p. 39.
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 1816/R/2011, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru,
Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de muncă…, op. cit., p. 120.
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 1280/R/2012, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru,
Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de muncă…, op. cit., p. 114-115.
214 | Alexandru Ţiclea |
activitate şi performanţele salariatului său. Instanţa verifică doar
respectarea procedurii de evaluare şi, pe baza înscrisurilor depuse la
dosar de cele două părţi, poate aprecia dacă lacunele profesionale ale
salariatului contestator justifică măsura luată1.
1
Gabriela Cristina Frenţiu, Discuţii în legătură cu unele aspecte ale concedierii
salariatului pentru necorespundere profesională, în Dreptul nr. 4/2013, p. 188.
2
În practica judiciară s-a decis că „obligaţia angajatorului de a solicita sprijinul
Agenţiei de ocupare a forţei de muncă este o obligaţie de diligenţă, a cărei menţiune
nu se regăseşte printre elementele obligatorii a fi inserate în conţinutul deciziei, ci, în
măsura în care este invocată şi dovedită o vătămare adusă strict interesului fostului
salariat de a fi inclus în evidenţele instituţiei în vederea ocupării cu prioritate a unui
loc de muncă disponibil, dă dreptul persoanei vătămate la despăgubiri” (Curtea de
Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de muncă şi
asigurările sociale, dec. nr. 1816/R/2011).
| C oncedierea | 215
teritorială de ocupare a forţei de muncă, angajatorul poate dispune
concedierea1.
Textul citat – art. 64 din Codul muncii – nu are în vedere situaţia
concedierii pentru motive care nu ţin de persoana salariatului
(desfiinţarea locului de muncă – fie că este vorba de o concediere
individuală sau de una colectivă).
Dacă în condiţiile existenţei unui text corespunzător în fostul
contract colectiv de muncă unic la nivel naţional [art. 80 alin. (1)] se
considera că art. 64 era aplicabil şi în situaţia concedierii individuale
pentru motive care nu privesc persoana salariatului, ulterior, Înalta Curte
de Casaţie şi Justiţie a statuat (judecând recursul în interesul legii) că în
cazul desfiinţării locului de muncă, potrivit art. 65 din Codul muncii,
angajatorului nu îi revine obligaţia de a-i oferi salariatului un alt loc de
muncă (decizia nr. 6 din 2011).2
Soluţia este criticată în literatura juridică3; sunt invocate
discriminarea între cei concediaţi, încălcarea principiului bunei-credinţe,
ignorarea chiar a unor dispoziţii ale Codului muncii etc. În concepţia
noastră, mai trebuie făcută o precizare: concedierea unui salariat pentru
motive neimputabile în situaţia în care în acea unitate există locuri de
muncă vacante, corespunzătoare pregătirii lui profesionale, conduce la
concluzia că acea concediere nu este serioasă, fiind încălcate dispoziţiile
art. 65 alin. (2) din Codul muncii. Eventual, se impunea modificarea
contractului individual de muncă şi nu încetarea lui.
6. Preavizul
1
Curtea Constituţională prin Decizia nr. 350/2005 (publicată în Monitorul Oficial al
României, Partea I, nr. 779 din 26 august 2005), a statuat că art. 64 din Codul muncii
este conform cu dispoziţiile legii fundamentale, precum şi cu cele ale Convenţiei
pentru apărarea drepturilor omului şi a libertăţilor fundamentale.
2
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 444 din 24 iunie 2011.
3
Ion Traian Ştefănescu, Tratat..., op. cit., p. 443-444.
216 | Alexandru Ţiclea |
muncă în temeiul Legii nr. 85/2006 privind procedura insolvenţei [art. 86
alin. (6), fraza II].
Concedierea dispusă fără acordarea preavizului este lovită de
nulitate absolută1. Într-adevăr, date fiind prevederile imperative ale legii,
dreptul salariatului la preaviz este garantat, acordarea acestuia nefiind
lăsată la aprecierea angajatorului. În cazul în care acesta nu respectă
termenul de preaviz reglementat de lege, intervine sancţionarea prevăzută
de Codul muncii şi anume nulitatea absolută a acelei concedieri2.
Aceeaşi este soluţia şi în ipoteza în care se acordă un termen de preaviz
mai redus decât cel legal3.
Preavizul nu se acordă însă, în cazul încetării contractului pe durata
sau la sfârşitul perioadei de probă [art. 31 alin. (3) coroborat cu art. 75
alin. (2) din Codul muncii].
Codul muncii nu impune însă comunicarea într-un anumit mod a
preavizului; esenţial este ca anterior încetării contractului, salariatul să aibă
cunoştinţă despre desfiinţarea postului şi să poată lămuri problema locului
său de muncă. Chiar dacă acesta a refuzat primirea preavizului, este legală
încetarea contractului său de muncă, în măsura în care el a cunoscut măsura
desfiinţării postului şi a beneficiat de termenul de preaviz4. Este posibilă, de
exemplu, comunicarea la domiciliu cu confirmare de primire5.
Deoarece prin lege s-a stabilit o durată minimă a preavizului,
înseamnă că durata lui efectivă se va stabili prin contractele colective şi
individuale de muncă.
Fiind vorba de zile lucrătoare, rezultă că în calculul termenului de
preaviz nu vor intra alte zile calendaristice nici cele declarate de Guvern
ca fiind nelucrătoare6.
1
Curtea de Apel Suceava, dec. nr. 880/R/2005 (portal.just.ro).
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 340/2011, în Daniela Georgeta Enache, Maria
Ceauşescu, Litigii de muncă. Jurisprudenţă relevantă a curţii de Apel Bucureşti pe
semestrul I, 2011, p. 130.
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 4711/R/2012, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 7/2012, p. 37.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 3498/R/2011.
5
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 4838/R/2011.
6
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1407/R/2006.
| C oncedierea | 217
Conform Codului muncii, în situaţia în care în perioada de preaviz
contractul este suspendat, termenul de preaviz va fi şi el suspendat
corespunzător1, cu excepţia suspendării în cazul absenţelor nemotivate
ale salariatului [art. 75 alin. (3)]. După încetarea cauzei de suspendare (de
pildă, pentru incapacitate temporară de muncă), salariatul trebuie să se
prezinte la serviciu pentru a-şi desfăşura activitatea până la expirarea
termenului de preaviz. În caz contrar, absentând nemotivat, săvârşeşte o
abatere disciplinară sancţionabilă cu desfacerea contractului individual
de muncă în temeiul art. 61 lit. a) din Codul muncii, deşi concedierea
trebuia să intervină în temeiul art. 65 şi art. 66 din acelaşi Cod2.
Privind necesitatea acordării preavizului, Curtea Constituţională, prin
Decizia nr. 7/19993, a constatat că dispoziţiile corespunzătoare din Codul
muncii (anterior) sunt conforme cu legea fundamentală.
A reţinut astfel că „înştiinţarea prealabilă prin care i se aduce la
cunoştinţă salariatului că la o dată ulterioară urmează să se dispună
desfacerea contractului său de muncă pentru vreunul din motivele
prevăzute de Codul muncii nu reprezintă o măsură de natură să modifice
condiţiile de încheiere sau de executare a contractului individual de
muncă ori să determine, în sine, încetarea raportului de muncă.
Înştiinţarea salariatului despre intenţia angajatorului de a-i desface
contractul individual de muncă nu constituie nicio îngrădire în
exercitarea dreptului la muncă, a dreptului de alegere a profesiei şi a
locului de muncă şi a dreptului la protecţia socială a muncii. Examinarea,
în cadrul litigiului de muncă izvorât din măsura efectivă de desfacere a
contractului de muncă, a faptului dacă măsura dispusă este sau nu legală
şi temeinică constituie probleme de fapt şi de drept a căror stabilire cade
în competenţa instanţelor de judecată.”
Salariatul nu ar putea renunţa la preaviz nici prin act unilateral, nici
în acord cu angajatorul întrucât s-ar înfrânge astfel dispoziţiile art. 38 din
Codul muncii, conform căruia „salariaţii nu pot renunţa la drepturile ce le
sunt recunoscute prin lege. Orice tranzacţie prin care se urmăreşte
renunţarea la drepturile recunoscute de lege salariaţilor sau limitarea
acestor drepturi este lovită de nulitate”4.
1
Curtea de Apel Braşov, dec. nr. 1965/R/2005 (portal.just.ro).
2
Curtea de Apel Constanţa, secţia civilă, pentru cauze cu minori şi familie, precum şi
pentru cauze privind conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 43/CM/2007.
3
Publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 99 din 9 martie 1999.
4
Prin Decizia nr. 322/2005 (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I,
nr. 59 din 18 ianuarie 2005) şi Decizia nr. 702/2005 (publicată în Monitorul Oficial al
218 | Alexandru Ţiclea |
În toate situaţiile vizate de art. 75 alin. (1) din Codul muncii,
angajatorul este obligat să acorde efectiv preavizul legal (contractual),
neacordarea lui atrăgând nulitatea absolută a concedierii (art. 78 din
Codul muncii), chiar dacă pe fond – sub toate celelalte aspecte – măsura
în discuţie ar fi fost întru totul temeinică şi legală.
Potrivit denumirii sale, preavizul reprezintă o înştiinţare prealabilă
prin care se aduce la cunoştinţă salariatului că urmează să fie concediat.
Aşa fiind, firesc este ca preavizarea să aibă loc distinct, înainte de
emiterea deciziei de concediere1. Dar această preavizare nu reprezintă o
decizie de concediere2, întrucât, prin intermediul său nu se dispune
încetarea contractului individual de muncă. Ca urmare, împotriva ei nu se
poate formula contestaţie la instanţa de judecată3. Chiar dacă s-ar formula
şi ar fi admisă, ea ar fi lipsită de orice eficienţă practică în lipsa admiterii
contestaţiei împotriva deciziei de concediere. S-a reţinut astfel că
acordarea preavizului fiind o procedură prealabilă obligatorie, anterioară
concedierii, se analizează, sub aspectul legalităţii, odată cu decizia de
desfacere a contractului individual de muncă, deoarece atacarea lui
separată este lipsită de interes şi, ca atare, inadmisibilă, conform
principiului actio non datur cui nihil interest4 (nu se acordă acţiune celui
care nu are niciun interes). Soluţia este aceeaşi chiar şi în ipoteza în care
actul de înştiinţare a preavizului are toate elementele unei decizii de
concediere5.
României, Partea I, nr. 702 din 3 august 2005), Curtea Constituţională a statuat că art.
38 din Codul muncii este în concordanţă cu dispoziţiile legii fundamentale.
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 4711/R/2012, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 7/2012, p. 37.
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 3082/R/2011, în Lucia Uţă, Obligaţia înştiinţării
celeilalte părţi despre încetarea raportului de muncă din voinţa unilaterală a
angajatorului sau a salariatului, în Curierul Judiciar nr. 2/2012, p. 121.
3
Curtea de Apel Constanţa, secţia civilă, pentru cauze cu minori şi familie, precum şi
pentru cauze privind conflictele de muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 161/R/2008
(Jurindex); Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind
conflicte de muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 3082/R/2011.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 4037/R/2011.
5
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 6450/R/2011.
| C oncedierea | 219
Înştiinţarea respectivă, în care trebuie să se înscrie termenul de
preaviz, are scopul de a oferi salariatului posibilitatea de a-şi căuta un alt
loc de muncă, diminuându-se astfel consecinţele negative asupra lui pe
care le-ar putea produce denunţarea unilaterală a contractului său.
Această înştiinţare nu afectează exercitarea dreptului la muncă şi nu
reprezintă o măsură de natură să modifice condiţiile de încheiere sau
executare a contractului ori să determine, în sine, încetarea raportului de
muncă1.
Uneori, preavizul este acordat prin însăşi decizia de concediere,
acesta urmând să-şi producă efectele după expirarea termenului său legal
ori contractual. De altfel, art. 76 alin. (1) lit. b) din Codul muncii prevede
că decizia de concediere trebuie să conţină în mod obligatoriu „durata
preavizului”2. Dar, şi în acest caz, lipsa concretă a preavizului anterior
concedierii şi a dovezilor în acest sens, echivalează cu nesocotirea
dispoziţiilor Codului muncii, „şi atrage sancţiunea nulităţii concedierii
astfel efectuate”3. Rezultă că, termenul de preaviz nu poate fi situat în
timp după momentul încetării raporturilor de muncă4.
De precizat este că în temeiul dispoziţiilor Legii nr. 76/2002 privind
asigurările pentru şomaj şi stimularea ocupării forţei de muncă,
neacordarea preavizului conform prevederilor Codului muncii sau ale
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 4052/R/2009, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru,
Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de muncă..., op. cit., p. 272-273.
2
Într-o cauză s-a reţinut că nemenţionarea duratei preavizului în decizia de concediere
va conduce la nulitatea acestei măsuri doar în ipoteza în care se dovedeşte producerea
unei vătămări celui disponibilizat. Or, nu există prejudiciu efectiv prin omisiunea
duratei preavizului în decizia de concediere atunci când cel disponibilizat a primit o
indemnizaţie egală cu salariul de bază avut, în conformitate cu dispoziţiile contractului
colectiv de muncă aplicabil. (Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze
privind conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 111/R/2008, în Lucia Uţă,
Florentina Rotaru, Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de muncă..., op.
cit., p. 286-287).
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1887/R/2011, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 4/2011, p. 178; dec. civ. nr. 5898/2012, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 1/2013, p. 107-108.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 4429/R/2012, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 6/2012, p. 159-160.
220 | Alexandru Ţiclea |
contractului colectiv de muncă angajaţilor care urmează să fie
disponibilizaţi [art. 50 alin. (1)], constituie contravenţie [art. 113 lit. f)], ce
se sancţionează cu amendă [art. 114 lit. a)].
7. Termene
1
Nerespectarea unuia din termenele prevăzute de lege (în speţă a celui de 6 luni)
determină prescrierea răspunderii disciplinare a salariatului (Curtea de Apel Bucureşti,
secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec.
nr. 1369/R/2011, în Revista Română de Dreptul Muncii nr. 4/2011, p. 84).
2
Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, Decizia (în interesul legii) nr. 16/2012 (publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 817 din 5 decembrie 2012).
| C oncedierea | 221
Termenul de 30 zile este un termen de prescripţie, susceptibil de
suspendare şi întrerupere, potrivit dreptului comun.
Inexistenţa unui atare termen de prescripţie a aplicării sancţiunii,
inclusiv concedierii disciplinare, ar însemna ca o astfel de sancţiune să fie
aplicată oricând, ceea ce ar echivala cu imprescriptibilitatea răspunderii1.
Aceeaşi calificare juridică o prezintă şi termenul de 6 luni în cazul
concedierii disciplinare, care curge de la data săvârşirii abaterii. Într-
adevăr, acesta nu este de decădere, ci tot de prescripţie, dar aşa cum s-a
arătat, de prescripţie a răspunderii disciplinare, similar deci, ca natură
juridică, cu termenele de prescripţie a răspunderii penale sau contra-
venţionale.
Prin urmare, nu are relevanţă data la care angajatorul ia act de
săvârşirea abaterii disciplinare, de vreme ce legea condiţionează
momentul împlinirii termenului de 6 luni de cel al comiterii faptei şi nu
de poziţia subiectivă a angajatorului (cunoaşte sau nu cunoaşte abaterea
salariatului)2.
Dacă, de pildă, salariatul se află în incapacitate temporară de
muncă, ca urmare contractul său fiind suspendat, şi cele două termene
(de 30 de zile şi 6 luni) se suspendă şi devin incidente dispoziţiile art. 60
alin. (1) lit. a) din Codul muncii, care interzic concedierea pe durata
incapacităţii temporare de muncă, stabilită prin certificat medical3.
8. Decizia de concediere4
1
Curtea de Apel Iaşi, secţia litigii de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 564/R/2008
(Jurindex).
2
Curtea de Apel Craiova, secţia conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec.
nr. 7606/R/2008 (Jurindex).
3
Curtea de Apel Piteşti, secţia civilă, conflicte de muncă şi asigurări sociale,
dec. nr. 371/R-CM/2006.
4
Alexandru Ţiclea, Tratat..., op. cit., p. 764 şi urm.
222 | Alexandru Ţiclea |
– art. 61 cuprins în Secţiunea a 3-a „Concedierea pentru motive care
ţin de persoana salariatului”;
– art. 75 şi art. 76 cuprinse în Secţiunea a 6-a „Dreptul de preaviz”;
– art. 78 din cadrul Secţiunii a 7-a „Controlul şi sancţionarea
concedierilor nelegale”;
B. În Cap. II „Răspunderea disciplinară”, integrat Titlului XI
„Răspunderea juridică” (art. 247).
Avem rezerve faţă de acest procedeu de tehnică legislativă, care
constă nu numai în dispersarea reglementării aceleiaşi materii ci şi, în
integrarea uneia (decizia de concediere) în cadrul alteia (dreptul de
preaviz).
În art. 62 este reglementată decizia de concediere pentru
următoarele motive ce ţin de persoana salariatului:
a) arestarea preventivă pentru o perioadă mai mare de 30 de zile;
b) inaptitudinea fizică şi/sau psihică a celui vizat, fapt ce nu-i permite
acestuia să-şi îndeplinească atribuţiile corespunzătoare locului de muncă
ocupat;
c) necorespunderea profesională locului de muncă ocupat de cel în
cauză.
Art. 76 reglementează decizia de concediere în situaţia în care
angajatorul este obligat să acorde preaviz şi în cazurile situaţiile
prevăzute de art. 75 alin. (1) [art. 61 lit. c) şi d), art. 65 şi art. 66]:
– inaptitudinea fizică şi/sau psihică;
– necorespunderea profesională;
– concedierea pentru motive care nu ţin de persoana salariatului
(individuală şi colectivă).
Art. 252 are în vedere decizia prin care angajatorul dispune
aplicarea sancţiunilor disciplinare, inclusiv cea a desfacerii disciplinare a
contractului individual de muncă [concedierea disciplinară – prevăzută la
art. 61 lit. a)].
Pentru a analiza decizia de concediere urmează să avem în vedere şi
alte dispoziţii ale Codului muncii şi anume:
– art. 55 lit. c), conform căruia contractul individual de muncă poate
înceta ca urmare a voinţei unilaterale a uneia dintre părţi;
– art. 58 alin. (1), care defineşte concedierea ca aceea încetare a
contractului individual de muncă din iniţiativa angajatorului.
Codul muncii reglementează conţinutul deciziei de concediere în
mai multe texte, situate în secţiuni diferite, chiar în capitole şi titluri
diferite.
Art. 62 alin. (3) prevede:
| C oncedierea | 223
„Decizia se emite în scris şi, sub sancţiunea nulităţii absolute, trebuie
să fie motivată în fapt şi în drept şi să cuprindă precizări cu privire la
termenul în care poate fi contestată şi la instanţa judecătorească la care se
contestă”.
Potrivit art. 76 alin. (1), decizia de concediere trebuie să conţină în
mod obligatoriu:
„a) motivele care determină concedierea;
b) durata preavizului;
c) criteriile de stabilire a ordinii de prioritate, conform art. 69 alin. (2)
lit. d), numai în cazul concedierilor colective;
d) lista tuturor locurilor de muncă disponibile în unitate şi termenul
în care salariaţii urmează să opteze pentru a ocupa un loc de muncă
vacant, în condiţiile art. 64”.
Conform art. 252 alin. (2)1, sub sancţiunea nulităţii absolute, în
decizie se cuprind în mod obligatoriu:
a) descrierea faptei care constituie abatere disciplinară;
b) precizarea prevederilor din statutul personal, regulamentul intern
sau contractul colectiv de muncă aplicabil, care au fost încălcate de
salariat;
c) motivele pentru care au fost înlăturate apărările formulate de
salariat în timpul cercetării disciplinare prealabile sau motivele pentru
care, nu a fost efectuată cercetarea;
d) temeiul de drept în baza căruia sancţiunea disciplinară se aplică;
e) termenul în care sancţiunea poate fi contestată;
f) instanţa competentă la care sancţiunea poate fi contestată2.
1
Textul a fost declarat constituţional (Decizia Curţii Constituţionale nr. 319/2007,
publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 292 din 3 mai 2007).
De asemenea, prin Decizia nr. 608/2007 (publicată în Monitorul Oficial al României,
Partea I, nr. 577 din 22 august 2007) şi prin Decizia nr. 95/2008 (publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 153 din 28 februarie 2008), Curtea
Constituţională a respins excepţia de neconstituţionalitate ale art. 62 alin. (2), art. 267
şi art. 268 (în prezent, art. 251 şi art. 252) din Codul muncii.
2
În jurisprudenţă, s-a reţinut: „Dat fiind caracterul imperativ şi de ordine publică al
acestor prevederi legale, din interpretarea lor gramaticală, logică şi sistematică reiese că
dacă dispoziţia de sancţionare discutată nu întruneşte fie şi doar una dintre condiţiile
prevăzute de Codul muncii, ea este lovită de nulitate absolută în integritatea sa”
(Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 4023/R/2012, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 6/2012, p. 175-176).
224 | Alexandru Ţiclea |
Suntem de părere că, în cea mai mare parte textele menţionate sunt
complementare. Ele trebuie interpretate concordant, fireşte când este
cazul, corelându-se şi completându-se reciproc.
Într-adevăr, dacă este vorba de o concediere pentru inaptitudine
fizică şi/sau psihică ori pentru necorespundere profesională [art. 61 lit. c)
şi d)] angajatorul fiind obligat să acorde, anterior, preaviz [art. 75 alin.
(1)], în decizie trebuie menţionată durata preavizului. De asemenea, în
aceleaşi situaţii fiind obligat să-i propună salariatului alte locuri de muncă
vacante, compatibile cu pregătirea profesională sau, după caz, cu
capacitatea sa de muncă stabilită de medicul de medicină a muncii [art. 64
alin. (1)], înseamnă că decizia de concediere trebuie să cuprindă şi „lista
tuturor locurilor de muncă disponibile în unitate (…)”.
În acelaşi timp, nu trebuie să se creadă că în cazul concedierii pentru
motive care nu ţin de persoana salariatului (art. 65) acesta nu are dreptul
să atace măsura respectivă în instanţa competentă.
Ca urmare, şi într-o atare situaţie, decizia de concediere trebuie să
conţină precizările menţionate de art. 62 alin. (3) (termenul în care poate
fi contestată şi instanţa judecătorească la care se contestă).
Credem că ar fi necesar ca un text unic să reglementeze forma şi
conţinutul deciziei de concediere (indiferent de situaţie), precum şi
consecinţele nerespectării cerinţelor vizând forma şi conţinutul acestui
act unilateral al angajatorului1.
În continuare, coroborând textele menţionate, vom prezenta
elementele (cadru) care compun decizia de concediere.
a) Un prim element îl constituie, fireşte, denumirea angajatorului,
sediul persoanei juridice, după caz, domiciliul persoanei fizice, numele,
prenumele şi funcţia reprezentantului persoanei juridice, competent să
dispună concedierea.
De asemenea, sunt obligatorii informaţiile cu privire la persoana
salariatului vizat: numele şi prenumele, funcţia, locul de muncă.
b) Motivarea deciziei. Art. 62 alin. (3) prevede că, sub sancţiunea
nulităţii absolute, decizia de concediere trebuie să fie motivată în fapt şi
în drept, iar art. 76 lit. a), dispune că aceasta va conţine, în mod
obligatoriu, motivele care determină concedierea.
1
În acelaşi sens, a se vedea Aurelian Gabriel Uluitu, Soluţii actuale de
reglementare din legislaţia muncii necesar a fi urgent revăzute de către legiuitor, în
Curierul judiciar nr. 2/2012, p. 97.
| C oncedierea | 225
Asemănător, în baza art. 252 alin. (2), trebuie să cuprindă: descrierea
faptei care constituie abatere disciplinară1; prevederile din statutul
profesional, regulamentul intern sau contractul colectiv de muncă
aplicabil care au fost încălcate de salariat; temeiul de drept al aplicării
sancţiunii.
Prin urmare, decizia trebuie să cuprindă motivarea în fapt, adică ce
anume determină concedierea, şi anume, după caz:
– abaterea gravă sau abaterile repetate de la regulile de disciplină a
muncii ori de la cele stabilite prin contractul individual de muncă,
contractul colectiv aplicabil sau regulamentul intern săvârşite de salariatul
respectiv, descrierea acesteia (acestora)2, data comiterii şi cea a luării la
cunoştinţă de cel în drept să emită decizia etc. Se impun menţionate
datele respective având în vedere că, potrivit art. 252 alin. (1) din Codul
muncii, decizia de sancţionare trebuie emisă în termen de 30 de zile
calendaristice de la data luării la cunoştinţă despre săvârşirea abaterii
disciplinare, dar nu mai târziu de 6 luni de la data săvârşirii faptei;3
– arestarea preventivă pentru o perioadă mai mare de 30 de zile:
când a intervenit arestarea; data expirării acelei perioade şi cea în care s-a
dispus concedierea;
1
În condiţiile în care fapta nu este determinată şi individualizată, iar în cuprinsul
deciziei se face referire generică la „săvârşirea unei abateri disciplinare grave”, este
evident că decizia de concediere disciplinară a fost emisă cu încălcarea legii (Curtea de
Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de muncă şi
asigurări sociale, dec. nr. 1695/R/2011, în Revista Română de Dreptul Muncii nr.
4/2011, p. 123-124).
2
Astfel, s-a reţinut că simpla indicare în cuprinsul deciziei de concediere a
dispoziţiilor Codului muncii, a unui referat şi refuzul contestatorului de a da
notă explicativă nu echivalează cu descrierea motivelor ce au determinat
concedierea (Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze
privind conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 2550/R/2010, în
Revista Română de Dreptul Muncii nr. 8/2010, p. 91-92).
3
Într-un caz, s-a considerat că „decizia contestată nu indică un element esenţial pentru
individualizarea faptelor imputate (…) şi anume data sau perioada de timp în care
acestea au fost săvârşite, ştiut fiind că orice faptă a unei persoane se petrece într-un
anumit timp şi un anumit loc. Limitele spaţiale şi temporale caracterizează orice
acţiune sau inacţiune umană, în lipsa acestora neputându-se concepe existenţa unei
fapte (Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 3110/R/2009, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 5/2009, p. 109-114 şi dec. nr. 1130/R/2011 în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 4/2011, p. 88-89).
226 | Alexandru Ţiclea |
– inaptitudinea fizică şi/sau psihică: în ce constă aceasta, când s-a
observat, de cine, ce consecinţe are asupra exercitării profesiei;
– necorespunderea profesională: de ce salariatul nu corespunde
profesional postului în care este încadrat; în ce constă necorespunderea,
ce consecinţe au fost avute în vedere de angajator; când a constatat
această situaţie;
– reorganizarea activităţii angajatorului: în ce constă, care au fost
considerentele ce au stat la baza reorganizării1 şi desfiinţării locului de
muncă. Este nulă decizia care nu cuprinde nicio motivare, ci doar
menţionează că a intervenit concedierea în baza art. 65 alin. (1) din
Codul muncii2.
S-a reţinut totodată: „menţiunea împrejurării că postul a fost
desfiinţat nu constituie o arătare a motivelor care determină concedierea,
întrucât nu se arată necesitatea acestei măsuri, nu se indică actul
decizional prin care s-a luat hotărârea desfiinţări postului, nu se
demonstrează existenţa unor motive întemeiate care au avut ca urmare
necesitatea desfiinţării postului, context în care nu sunt clare cauzele
desfiinţării postului ocupat de contestator”3.
În consecinţă, decizia de concediere trebuie să conţină în mod
obligatoriu motivele care au determinat măsura. Menţiunea în cuprinsul
ei a unor note interne de constatare etc. ale angajatorului nu complinesc
elementele ce trebuiau înscrise obligatoriu în conţinutul său.
Chiar dacă actele invocate au precedat momentul emiterii deciziei,
fiind aduse la cunoştinţa salariatului, nu se poate considera că sunt
întrunite condiţiile legii care au determinat concedierea, cât şi a celorlalte
elemente legale4.
1
Simpla afirmaţie că ar fi avut loc o reorganizare a activităţii nu poate fi considerată că
întruneşte cerinţa prevăzută de art. 74 lit. a) din Codul muncii, ea având natura unei
susţineri fără niciun fel de motivare (Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă,
pentru cauze privind conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 2550/R/2010, în
Revista Română de Dreptul Muncii nr. 8/2010, p. 86).
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 2589/R/2011.
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 3428/R/2012, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 5/2012, p. 128-129.
4
Curtea de Apel Galaţi, secţia conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec.
nr. 683/R/2008 (Jurindex).
| C oncedierea | 227
Menţionarea în cuprinsul deciziei de concediere a situaţiei de fapt, în
mod explicit, precis şi clar este necesară, de exemplu, pentru verificarea
îndeplinirii cerinţelor art. 65 alin. (2) din Codul muncii, respectiv că
desfiinţarea locului de muncă a fost efectivă şi serioasă, fără a disimula
realitatea şi pentru verificarea seriozităţii cauzei, raportat la situaţia
angajatorului şi a angajatului1.
Arătarea faptelor abia în faţa instanţei, cu ocazia soluţionării
contestaţiei, nu înlocuieşte omisiunea angajatorului întrucât fiind vorba
de o nulitate absolută, pentru nerespectarea cerinţelor de formă ad
validitatem, nu poate fi acoperită prin confirmare2. Legalitatea şi
temeinicia deciziei de concediere se verifică prin raportare la situaţia
existentă în momentul emiterii acesteia şi nu la împrejurările ulterioare3.
Motivarea în drept priveşte temeiul juridic al concedierii. Va fi astfel
menţionat textul incident din Codul muncii [după caz, art. 61 lit. a)-d);
art. 65, art. 66, art. 68, art. 252 etc.], din contractul de muncă colectiv
aplicabil sau din regulamentul intern etc.
Potrivit legii, neindicarea temeiului de drept în cuprinsul deciziei de
concediere atrage nulitatea ei absolută.
c) Durata preavizului este prevăzută ca menţiune obligatorie în
decizia de concediere la art. 76 lit. b).
Se poate aprecia că în situaţia în care în mod efectiv, angajatorul şi-a
îndeplinit, prealabil emiterii deciziei de concediere, obligaţia acordării
preavizului, decizia amintită nu mai este lovită de nulitate absolută, chiar
dacă, în cuprinsul ei, nu se indică şi „durata preavizului” (obligaţie
imperativ impusă de Codul muncii). Această soluţie – aparent potrivnică
textului imperativ amintit – se justifică prin „coroborarea principiului
general al bunei credinţe, care fundamentează raporturile de muncă [art.
8 alin. (1) din Codul muncii], cu cel al exercitării drepturilor numai potrivit
scopului lor economic şi social aşadar, nu pe calea abuzului de drept”4.
Aceasta, de altfel, este şi practica unor instanţe. S-a decis că neindicarea
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 870/2012, în Revista Română de Dreptul Muncii
nr. 2/2012, p. 122-123. dec. civ. nr. 870/R/2012, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 3/2012, p. 125.
2
Curtea de Apel Galaţi, secţia conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 454/R/2007.
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 2526/R/2011.
4
Şerban Beligrădeanu, Aspecte esenţiale referitoare la forma, conţinutul şi nulitatea
deciziei de concediere în lumina Codului muncii, în Dreptul nr. 6/2004, p. 44.
228 | Alexandru Ţiclea |
duratei preavizului în cuprinsul deciziei de concediere, în condiţiile în
care angajatorul face dovada că preavizul a fost acordat nu este contrară
legii 1.
Dar, totodată, s-a reţinut, că menţiunea înscrisă în decizie, în sensul
că salariatul beneficiază de prevederile art. 75 alin. (1) din Codul muncii
(care reglementează perioada minimă a preavizului) nu înlătură viciul de
formă al acelei decizii de vreme ce nu a fost menţionată durata
preavizului şi perioada în care acest termen se desfăşoară2.
d) Criteriile de stabilire a ordinii de prioritate în cazul concedierii
colective. Ele nu sunt prevăzute de Codul muncii, ci de contractele
colective de muncă sau de unele acte normative speciale3.
Aceste criterii sunt necesare pentru a se verifica dacă ele au fost
respectate în cazul acelei concedieri.
e) Lista tuturor locurilor de muncă disponibile din unitate şi termenul
în care salariaţii urmează să opteze pentru a ocupa un loc de muncă
vacant, în condiţiile art. 64. Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie a reţinut 4că
dispoziţiile art. 64 din Codul muncii, la care face trimitere art. 76 alin. (1)
lit. d) din acelaşi Cod, „prevăd la alin. (1) că, în cazul în care concedierea
se dispune pentru motivele prevăzute la art. 61 lit. c) şi d), precum şi
pentru motivul prevăzut la art. 56 lit. f) angajatorul are obligaţia de a-i
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 6846/2011, în Lucia Uţă, op. cit., p 121.
2
S-a decis că lipsa menţiunii prevăzută de art. 74 alin. (1) lit. b) din Codul muncii
referitoare la durata preavizului, neacoperită prin comunicarea acestuia determină
nulitatea deciziei de concediere, întrucât potrivit art. 77 din acelaşi Cod, în caz de
conflicte de muncă angajatorul nu poate invoca în faţa instanţei alte motive de fapt sau
de drept decât cele precizate în decizia de concediere (Tribunalul Bucureşti, secţia a
VIII-a civilă, conflicte de muncă şi asigurări sociale, sent. civ. nr. 1876/2007; Curtea de
Apel Bucureşti, secţia a VIII-a civilă, conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. civ.
nr. 347/R/2008).
3
Un astfel de act normativ este, de exemplu, Legea nr. 329/2009 privind reorganizarea
unor autorităţi şi instituţii publice, raţionalizarea cheltuielilor publice, susţinerea
mediului de afaceri şi respectarea acordurilor-cadru cu Comisia Europeană şi Fondul
Monetar Internaţional (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 761
din 9 noiembrie 2009), care în art. 6 alin. (5) şi (6) prevede criterii privind încetarea
raporturilor de muncă sau de serviciu ca urmare a reorganizării sau desfiinţării unor
unităţi.
4
Decizia nr. 6/2011 (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 444 din
24 iunie 2011).
| C oncedierea | 229
propune salariatului alte locuri de muncă vacante în unitate, compatibile
cu pregătirea profesională sau, după caz, cu capacitatea de muncă
stabilită de medicul de medicina muncii.
Dispoziţiile art. 64 din Codul muncii au în vedere numai situaţiile în
care concedierea se întemeiază pe motivele prevăzute la art. 61 lit. c) şi
d) şi la art. 56 lit. f) din Codul muncii.
Din interpretarea acestor texte de lege rezultă că decizia de
concediere trebuie să conţină lista tuturor locurilor de muncă disponibile
în unitate şi termenul în care salariaţii urmează să opteze pentru a ocupa
un loc de muncă vacant numai în situaţia în care concedierea se dispune
pentru motive care ţin de persoana salariatului, pentru inaptitudinea fizică
şi/sau psihică a salariatului, fapt ce nu permite acestuia să îşi înde-
plinească atribuţiile corespunzătoare locului de muncă ocupat, pentru
necorespundere profesională, precum şi în cazul încetării de drept a
contractului individual de muncă, ca urmare a admiterii cererii de
reintegrare în muncă a persoanei care a ocupat anterior acel post.”
f) Motivele pentru care au fost înlăturate apărările formulate de
salariat în timpul cercetării disciplinare prealabile sau motivele pentru care
nu a fost efectuată cercetarea trebuie înscrise, conform art. 257 alin. (2)
lit. c), în cazul concedierii disciplinare.
Aşa fiind, în decizie urmează să se precizeze de ce au fost înlăturate
aceste apărări, ce motive au fost avute în vedere1. O menţiune de genul
motivele invocate de salariat în apărarea sa sunt subiective şi nefondate
„nu este de natură a complini cerinţa legii, în condiţiile în care în însuşi
conţinutul deciziei trebuie relevate în concret motivele înlăturării
apărărilor salariatului, nu aprecierile angajatorului cu privire la aceste
apărări”2.
În ipoteza în care cel în cauză nu a răspuns convocării, trebuie
menţionată această situaţie, făcându-se dovada înştiinţării salariatului că
va fi cercetat disciplinar.
1
În decizie nu este suficient să fie arătate răspunsurile formulate de salariat cu ocazia
cercetării disciplinare prealabile, la întrebările cuprinse în chestionarul ce i-a fost
transmis, ci este necesar să se indice argumentele prin care să se justifice înlăturarea
acestor apărări (Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind
conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 3145/R/2010, în Revista Română de
Dreptul Muncii nr. 8/2010, p. 88-89).
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 2076/R/2011, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 4/2011, p. 133.
230 | Alexandru Ţiclea |
g) Termenul în care decizia de concediere poate fi contestată.
Indiferent de motivul concedierii, acest termen trebuie înscris în decizie,
operând astfel informarea celui în cauză, legat de dreptul său de
contestaţie.
Potrivit art. 268 alin. (1) lit. a) şi b) din Codul muncii, cererile în
vederea soluţionării unui conflict de muncă pot fi formulate:
- în termen de 30 de zile calendaristice de la data în care a fost
comunicată decizia unilaterală a angajatorului referitoare la încheierea,
executarea, modificarea, suspendarea sau încetarea contractului
individual de muncă;
- în termen de 30 de zile calendaristice de la dat la care s-a
comunicat decizia de sancţionare disciplinară.
În acelaşi sens, art. 252 alin. (5) din acelaşi Cod prevede: „Decizia
de sancţionare poate fi contestată de salariat la instanţele judecătoreşti
competente în termen de 30 de zile calendaristice de la data
comunicării”.
Dacă nu a fost comunicată, ea nu-şi produce efectele şi fireşte, nu va
putea fi nici contestată.
Conform art. 211 din Legea dialogului social nr. 62/2011, măsurile
unilaterale ale angajatorului privind executarea, modificarea, suspendarea
sau încetarea contractului individual de muncă „pot fi contestate în
termen de 45 de zile calendaristice de la data la care cel interesat a luat la
cunoştinţă de măsura dispusă”.
Observăm unele deosebiri între cele două texte, care, pentru o
aplicare unitară, trebuie corelate.
Privind termenul (general) în care decizia de concediere poate fi
contestată, aplicabil va fi cel de 45 de zile reglementat de Legea
dialogului social nr. 62/2011, întrucât el reprezintă o nouă opţiune a
legiuitorului şi este, totodată, favorabil salariaţilor.
Ca excepţie, termenul este de 30 de zile în cazul concedierii (sau
oricărei alte sancţiuni) disciplinare, deoarece Codul muncii conţine
dispoziţii speciale în acest sens [art. 268 alin. (1) lit. b) şi art. 252 alin. (5)].
Referitor la momentul de la care curge termenul în discuţie, există,
de asemenea, deosebiri între cele două acte normative.
Potrivit Codului muncii [art. 77, art. 252 alin. (5) şi art. 268 alin. (1)
lit. a) şi b)] decizia angajatorului produce efecte, după caz, poate fi
contestată, în termenul de 30 de zile de la data comunicării salariatului.
Conform Legii dialogului social nr. 62/2011, termenul de 45 de zile se
calculează de la data la care cel interesat a luat la cunoştinţă de măsura
dispusă.
| C oncedierea | 231
Desigur că, de regulă, „comunicarea” presupune şi „luarea la
cunoştinţă”, mai ales în situaţia în care, un exemplar al deciziei, este
înmânat, direct, salariatului. Dacă, însă, de exemplu, comunicarea acelei
decizii se face prin poştă, luarea la cunoştinţă este ulterioară comunicării.
Într-un atare caz, data sosirii la destinaţie a corespondenţei echivalează
cu „luarea la cunoştinţă”.
h) Instanţa competentă să soluţioneze contestaţia reprezintă o altă
menţiune care trebuie înscrisă în decizia de concediere.
Art. 269 alin. (1) din Codul muncii prevede că judecarea conflictelor
de muncă este de competenţa instanţelor judecătoreşti. O atare
competenţă este stabilită şi de art. 208 din Legea dialogului social nr.
62/2011. La fond, competenţa aparţine tribunalului.
Conform art. 2 pct. 1 lit. c) din acest din urmă Cod, tribunalele
judecă în primă instanţă „conflictele de muncă, cu excepţia celor date
prin lege în competenţa altor instanţe”.
Aşa fiind, tribunalele sunt competente să soluţioneze şi contestaţiile
împotriva deciziilor de concediere.
Art. 269 alin. (2) din Codul muncii, potrivit căruia din punct de
vedere teritorial este competent tribunalul în a cărei circumscripţie îşi are
sediul sau reşedinţa reclamantul, a fost completat de art. 201 din Legea
dialogului social nr. 62/2011, care dispune că cererea se adresează
„instanţei judecătoreşti în a cărei circumscripţie îşi are domiciliul sau
locul de muncă reclamantul”.
În prezent aşadar, este instituită o competenţă teritorială alternativă
în privinţa tribunalului. Prin urmare, în decizie trebuie menţionat acest
tribunal.
Curtea Constituţională a decis că lipsa elementelor de motivare în
fapt şi în drept şi a precizărilor cu privire la termenul în care decizia de
concediere poate fi contestată şi la instanţa competentă atrage nulitatea
absolută a acesteia. Motivarea deciziei este următoarea: „Apărarea
împotriva unei măsuri abuzive nelegale ori neîntemeiate de îngrădire a
exerciţiului dreptului la muncă constituie un drept constituţional
fundamental al salariatului. Acest drept îl poate exercita numai în
cunoştinţă de cauză, respectiv dacă este informat în mod corespunzător
despre motivele de drept şi de fapt pe care angajatorul şi-a întemeiat
decizia şi mijloacele procedurale prin care poate contesta măsura luată.
Precizările cu privire la termenul de contestare şi la instanţa
judecătorească competentă să soluţioneze litigiul încă de la început, în
232 | Alexandru Ţiclea |
cuprinsul deciziei de concediere, contribuie la soluţionarea cauzei într-un
termen rezonabil”.1
Aceeaşi soluţie este împărtăşită şi în practica judiciară. S-a decis, de
pildă, că neindicarea instanţei competente să soluţioneze contestaţia este
o omisiune ce atrage nulitatea absolută a deciziei angajatorului. Nu este
suficientă doar indicarea posibilităţii contestării şi a termenului de
contestare, aceste menţiuni reprezentând cerinţele de legalitate distincte
de arătare a instanţei competente care nu se suplinesc reciproc2. Pe
aceeaşi linie de gândire a fost sancţionată cu nulitatea decizia de
concediere ce cuprinde menţiunea conform căreia instanţa competentă
este cea de la sediul angajatorului. Eroarea este majoră, având în vedere
dispoziţiile art. 269 din Codul muncii3.
i) Decizia de concediere trebuie să mai cuprindă: data emiterii,
numărul de înregistrare la registratura generală a angajatorului, semnătura
celui în drept şi, după caz, ştampila angajatorului. S-a considerat că
decizia de desfacere a contractului individual de muncă, sub sancţiunea
nulităţii absolute, trebuie semnată de persoana care are calitatea de
reprezentant legal al angajatorului, faţă de caracterul de ordine publică al
normelor ce reglementează dreptul de reprezentare al unităţii – persoană
fizică4.
1
Decizia nr. 506/2005 (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 982
din 4 noiembrie 2005).
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 346/R/2009, în Revista Română de Dreptul Muncii
nr. 3/2009, p. 125-131.
S-a decis, însă, şi că legiuitorul a înţeles sa sancţioneze cu nulitatea absolută decizia de
concediere numai în cazul neindicării instanţei competente la care se poate contesta
sancţiunea, astfel că indicarea greşită a acestei instanţe, doar sub aspect teritorial, nu
poate fi asimilată cu totala neindicare, situaţiile de excepţie neputând fi extinse prin
analogie şi la alte situaţii decât cele limitativ prevăzute de lege.
În cazul în care salariatul a formulat o contestaţie împotriva deciziei în termen legal, la
instanţa competentă atât material, cât şi teritorial, nu se poate reţine faptul că acesta a
suferit o vătămare prin menţionarea greşită în cuprinsul deciziei a instanţei
competente teritorial (Curtea de Apel Alba Iulia, secţia conflicte de muncă şi asigurări
sociale, dec. nr. 224/2008, Jurindex).
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 3176/R/2010, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 8/2010, p. 97-98.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 3390/R/2011, în Daniela Georgeta Enache, Maria
| C oncedierea | 233
j) Comunicarea deciziei de concediere. Potrivit art. 76 din Codul
muncii, decizia trebuie comunicată salariatului în scris. O comunicare
verbală nu prezintă nicio relevanţă; echivalează cu necomunicarea1.
Actul comunicării este extrem de important, cu consecinţe juridice
evidente, deoarece măsura angajatorului îşi produce efecte de la data
comunicării (art. 77) sau în exprimarea Legii nr. 62/2011 „de la data luării
la cunoştinţă a măsurii dispusă” (art. 211).
În privinţa termenului şi modalităţii de comunicare, trebuie apelat la
dispoziţiile art. 252 alin. (3) şi (4) din acelaşi Cod al muncii (care priveşte
decizia de sancţionare disciplinară).
Se prevede astfel că „decizia de sancţionare se comunică salariatului
în cel mult 5 zile calendaristice de la data emiterii ei şi produce efecte de
la data comunicării” [alin. (3)]. Desigur că acest termen nu este unul de
decădere, ci de recomandare. Aşa fiind, necomunicarea deciziei în
cadrul său nu atrage nulitatea măsurii, ci se consideră că nu a fost luată.
Adică, sancţiunea pentru necomunicare constă în lipsa producerii
efectelor acelei decizii2.
Se dispune că decizia „se predă personal salariatului, cu semnătură
de primire, ori în caz de refuz al primirii, prin scrisoare recomandată, la
domiciliul sau la reşedinţa comunicată de acesta” [alin. (4)].
Comunicarea se consideră realizată şi dacă există înscrisă menţiunea
pe decizia angajatorului făcută de salariat în sensul „luat la cunoştinţă
azi...”, urmată de semnătura acestuia, chiar dacă cel în cauză susţine că
nu a primit un exemplar3.
În situaţia în care salariatul nu este prezent la locul de muncă sau
refuză primirea unui exemplar al deciziei de concediere, se va proceda la
comunicarea acestui act prin scrisoare recomandată la domiciliul sau
reşedinţa indicată de salariat şi înscrisă în contractul individual de muncă
sau în alte evidenţe ale angajatorului.
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurările sociale, dec. nr. 2573/R/2011.
2
S-a reţinut că refuzul de primire al scrisorii trimise prin poştă nu prezintă relevanţă
deoarece actele emise de oficiul poştal (de avizare şi reavizare fac dovada deplină a celor
menţionate până la înscrierea în fals (Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă,
pentru cauze privind conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 3330/R/2006, în
Lucia Uţă, Florentina Rotaru, Simona Cristescu, Jurisdicţia muncii, Contractul colectiv,
Contractele de muncă, Practică judiciară, Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2010, p. 160).
3
S-a reţinut, de pildă: „faptul că la data comunicării deciziei salariatul a fost internat în
spital nu are relevanţă, dacă a fost externat anterior datei până la care corespondenţa a
fost ţinută la dispoziţia sa şi nu s-a prezentat să o ridice de la oficiul poştal, deşi a fost
avizat în acest sens” (Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze
privind conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 3385/R/2007, în Lucia Uţă,
Florentina Rotaru, Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de muncă..., op.
cit., p. 218).
4
Curtea de Apel Constanţa, secţia civilă, pentru cauze cu minori şi familie, conflicte
de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 56/CM/2007.
5
A se vedea Tribunalul Suprem, secţia civilă, dec. nr. 44/1972, în Culegere de decizii pe
anul 1972, p. 233; dec. nr. 211/1983, în Culegere de decizii pe anul 1983, p. 131.
6
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1490/R/2005, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru,
Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de muncă..., op. cit., p. 220-221.
7
Tribunalul Bucureşti, secţia a III-a civilă, dec. nr. 385/1993, în Culegere..., pe anii
1993-1997, p. 234-235.
| C oncedierea | 235
În ipoteza în care decizia de concediere nu este comunicată, dar
angajatorul o pune în executare, devin incidente prevederile art. 78 din
Codul muncii, această decizie fiind lovită de nulitate absolută1.
Curtea Constituţională, respingând excepţia de neconstituţionalitate
a dispoziţiilor din Codul muncii anterior referitoare la comunicarea
deciziei a reţinut2 că toate acele acte procedurale sunt necesare pentru
aplicarea prevederilor din Constituţie, referitoare la dreptul de muncă şi la
protecţia socială a muncii. Salariatul căruia i se desface contractul de
muncă trebuie să cunoască exact măsura luată, motivele şi temeiurile de
drept ale acesteia, pentru a-şi putea face apărarea şi pentru a putea
contesta dispoziţia considerată nelegală sau netemeinică3.
Potrivit art. 24 din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 96/2003
privind protecţia maternităţii la locul de muncă, angajatorul care a
concediat o salariată protejată de acest act normativ [gravidă, care a
născut recent sau care alăptează – art. 2 lit. c), d), e)], ca excepţie de la
interdicţiile prevăzute de art. 21 din acelaşi act normativ, are obligaţia ca,
în termen de 7 zile de la data comunicării acestei decizii, către salariată,
să transmită o copie a acestui document sindicatului sau reprezentanţilor
salariaţilor din unitate, precum şi Inspectoratului Teritorial de Muncă (ori
după caz, Agenţiei Naţionale a Funcţionarilor Publici).
Inspectoratul (sau Agenţia), în termen de 7 zile de la data primirii
deciziei are obligaţia să emită un aviz consultativ corespunzător situaţiei
create şi apoi să-l transmită angajatorului, salariatei şi sindicatului sau
reprezentanţilor salariaţilor (art. 75).
k) Revocarea deciziei de concediere. În cazul când angajatorul, care
a dispus concedierea, ar constata – ca urmare a unei sesizări din proprie
iniţiativă – netemeinicia sau nelegalitatea măsurii luate, are posibilitatea,
în principiu, să revină asupra acesteia, să o revoce, prin actul său
unilateral, simetric celui pe care îl desfiinţează4.
1
Curtea de Apel Suceava, secţia comercială, dec. nr. 244/2008, în Pavel Bejan,
Gabriela Giorgiana Schmutzer, Dreptul muncii. 2008-2009. Jurisprudenţă, p. 201.
2
Decizia nr. 205/2001 (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 588
din 19 septembrie 2001).
3
A se vedea şi Decizia Curţii Constituţionale nr. 350/2005 (publicată în Monitorul
Oficial al României, Partea I, nr. 779 din 26 august 2005), prin care, printre altele, art.
74 din Codul muncii a fost declarat conform cu dispoziţiile legii fundamentale.
4
Într-o cauză s-a decis, eronat după părerea noastră, că nu se poate „accepta revocarea
unei decizii de concediere nelegale, căci sancţiunea nulităţii absolute nu poate fi
acoperită în nici-un mod (…)”. Un act nul nu poate fi revocat, iar „revocarea
236 | Alexandru Ţiclea |
Este posibil un asemenea act, deoarece, pe de o parte, niciun text
legal nu opreşte revocarea, iar pe de altă parte, decizia de concediere nu
este un act jurisdicţional, care se ştie, prin esenţă, este irevocabil1.
Revocarea poate interveni chiar după sesizarea instanţei cu
soluţionarea contestaţiei împotriva concedierii. Însă, ea nu este posibilă
decât până la rămânerea definitivă a hotărârii instanţei de menţinere a
deciziei, altfel s-ar încălca principiul autorităţii de lucru judecat2.
Recent, s-a considerat că revocarea poate interveni doar până la
momentul în care decizia unilaterală şi-a produs efectele specifice. Odată
produse aceste efecte, angajatorul nu mai poate revoca decizia emisă, dar
acesta va fi anulată de către instanţă, dacă a fost contestată în termenul
legal.
presupune cu necesitate existenţa unui act valid” (Curtea de Apel Bucureşti, secţia
a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de muncă şi asigurări sociale, dec.
nr. 868/R/2012, în Revista Română de Dreptul Muncii nr. 2/2012, p. 131).
Asemănător, s-a reţinut: Codul muncii nu prevede expres posibilitatea pentru
angajator de a-şi revoca deciziile de concediere ori pe cele de sancţionare disciplinară.
În lipsa unui temei legal care s-i permită revocarea, „acesta nu are o astfel de
îndreptăţire, mai ales în cazul în care respectiva decizie este un act lovit de nulitate,
sancţiune pe care doar instanţa de judecată o poate constata sau dispune”. În plus, „nu
trebuie uitat că decizia de concediere face parte din categoria actelor juridice civile (în
sens larg) cu caracter unilateral. Regula în această materie este cea a irevocabilităţii
acestui tip de acte şi decurge din principiul forţei obligatorii a actelor juridice civile,
instituit prin dispoziţiile art. 969 alin. (1) C. civ. de la 1864, în prezent art. 1270 alin.
(1), coroborat cu art. 1325, noul Cod civil (Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a
civilă, pentru cauze privind conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr.
5553/R/2012, în Revista Română de Dreptul Muncii nr. 2/2013, p. 29-30).
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1507/R/2006, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru,
Simona Cristescu, Dreptul muncii Răspunderea disciplinară. Practică judiciară, Ed.
Hamangiu, Bucureşti, 2009, p. 325.
2
Gheorghe Mohanu, nota (II) la sent. civ. nr. 2392/1970 a Judecătoriei Petroşani, în
Revista Română de Drept nr. 7/1971, p. 108.
Se susţine că revocarea desfacerii disciplinare a contractului de muncă pentru motive
de nelegalitate şi netemeinice nu este limitată în timp, neexistând nicio dispoziţie
legală expusă sau implicită şi neaducându-se atingere unor principii generale sau
specifice dreptului muncii (Alexandru Athanasiu, op. cit., p. 34; Leontina Constantina
Duţescu, Revocarea deciziei de concediere disciplinară, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 6/2007, p. 78).
| C oncedierea | 237
Angajatorul nu are dreptul să repună în fiinţă un contract individual
de muncă pe care l-a desfăcut în mod unilateral, după data la care a
procedat la încetarea acestuia. Reluarea raporturilor de muncă poate avea
loc doar în baza unui nou acord de voinţă, prin încheierea unui nou
contract şi nu doar prin voinţa unilaterală a angajatorului1.
Revocarea, neinterzisă de lege, act unilateral de voinţă al angaja-
torului, trebuie să îmbrace forma unei decizii. Lipsa acesteia nu poate fi
suplinită de o adresă înaintată, de pildă, inspectoratului teritorial de
muncă2.
Condiţiile cerute pentru validitatea deciziei de revocare sunt3:
– să provină de la organul competent să emită decizia de
concediere;
– să fie întocmită în formă scrisă;
– să opereze pentru motive de nelegalitate sau/şi netemeinicie.
Într-o speţă, s-a decis că schimbarea intempestivă, printr-o altă
dispoziţie care modifică dispoziţia iniţială, a temeiului desfacerii
contractului de muncă din reducerea personalului în desfacere
disciplinară, nu reprezintă o rectificare de natură să îndrepte o eroare
materială strecurată la emiterea deciziei contestate, ci o schimbare, de
esenţă, a fondului pricinii. Drept urmare, actul de schimbare nu poate fi
interpretat decât ca unul de revocare a măsurii iniţiale şi de înlocuire a
acesteia cu o altă măsură mai gravă, care, pentru a produce efecte şi a
face loc unor apărări pe cale contencioasă, trebuie comunicată celui în
cauză4.
Revocarea deciziei angajatorului – s-a considerat - va conduce, în
cazul în care există un litigiu de muncă privind soluţionarea contestaţiei
împotriva măsurii de desfacere a contractului de muncă, la încetarea
judecăţii, contestaţia urmând să fie respinsă ca rămasă fără obiect5.
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 2944/R/2011, în Daniela Georgeta Enache, Maria
Ceauşescu, Litigii de muncă. Jurisprudenţă relevantă a curţii de Apel Bucureşti pe
semestrul I, 2011, p. 132-133.
2
Curtea de Apel Constanţa, secţia civilă, pentru cauze cu minori şi familie, conflicte
de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 6/CM/2007.
3
Judecătoria sectorului IV Bucureşti, sent. civ. nr. 4691/2001.
4
Curtea de Apel Suceava, sent. civ., dec. nr. 160/1998.
5
Tribunalul Bucureşti, secţia a IV-a civilă, dec. nr. 664/R/2000; Judecătoria sectorului
IV Bucureşti, sent. civ. nr. 461/2001; Tribunalul Bucureşti, secţia a VIII-a pentru
conflicte de muncă şi asigurări sociale, sent. civ. nr. 3059/2008.
238 | Alexandru Ţiclea |
În consecinţă, nu se va mai poate analiza legalitatea deciziei de
concediere de către instanţă, din moment ce aceasta nu mai există. Prin
urmare, este reactivat raportul de muncă dintre părţi ca şi când nu s-ar fi
întrerupt niciodată1.
Dar, în situaţia în care revocarea intervine cu recunoaşterea încălcării
dispoziţiilor Codului muncii, urmată de o nouă decizie de concediere, nu
mai poate fi vorba despre rămânerea fără obiect a contestaţiei atâta timp cât
litigiului nu i s-a pus capăt prin înţelegerea părţilor2.
Pentru a fi valabilă a doua decizie de concediere trebuie să
menţioneze expres toate elementele prevăzute, sub sancţiunea nulităţii,
de art. 76 din Codul muncii, printre care şi motivele care determină
concedierea, nefiind posibilă completarea deciziei sub acest aspect cu
acte exterioare, chiar dacă un astfel de act este o altă decizie de
concediere.
Art. 60 alin. (1) lit. a) instituie interdicţia concedierii pe durata
incapacităţii temporare de muncă a salariatului, iar nu înlăturarea
procedurii efectelor concedierii3.
1
Curtea de Apel Braşov, secţia litigii de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 201/M/2008
(Jurindex).
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 4224/R/2008, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 2/2009, p. 161-163.
3
Curtea de Apel Cluj, secţia civilă, de muncă şi asigurări sociale, pentru minori şi
familie, dec. nr. 960/R/2008 (Jurindex).
| C oncedierea | 239
Or, la data emiterii deciziei contestate în prezenta cauză, recla-
mantul se afla tocmai într-o atare situaţie – dovedită prin certificatul de
concediu medical eliberat pentru perioada 11.02.2010 – 28.02.2010.
Din această perspectivă, este evident că măsura concedierii
reclamantului a fost luată cu încălcarea dispoziţiilor imperative ale art. 60
alin. (1) lit. a) din Codul muncii, neavând relevanţă faptul că acesta
îndeplinea condiţiile de pensionare pentru munca depusă şi limită de
vârstă – de natură a atrage incidenţa prevederilor art. 61 lit. e) din Codul
muncii şi nici împrejurarea că, potrivit actului adiţional încheiat la data
de 31 decembrie 2008, ultimul contract de muncă a expirat la data de 1
ianuarie 2009, sub acest ultim aspect pârâta recunoscând în mod implicit
subzistenţa ulterioară a raporturilor de muncă prin aceea că i-a achitat în
continuare drepturile salariale şi indemnizaţia de concediu medical,
inclusiv pentru luna februarie 2010.
Pe de altă parte, calitatea de angajat a reclamantului la momentul
emiterii deciziei de concediere rezultă şi din menţiunile efectuate în
carnetul de muncă al acestuia, în conformitate cu care nu a avut nicio
întrerupere de activitate în intervalul 01.01.2002 – 27.02.2010, precum şi
din cuprinsul adresei nr. 752/08.02.2010, prin care pârâta îl invita pe
reclamant să se prezinte la sediul său, în vederea preluării respectivei
decizii, precizând totodată, că raporturile sale de muncă au încetat la
data de 31 ianuarie 2010.
Cum potrivit dispoziţiilor din Codul muncii, concedierea dispusă cu
nerespectarea procedurii prevăzute de lege este lovită de nulitate
absolută, Curtea constată că în cauză se regăseşte motivul de nelegalitate
reglementat de art. 304 pct. 9 C. pr. civ., astfel că, în temeiul dispoziţiilor
art. 312 alin. (1) şi (3) C. pr. civ., a admis recursul examinat şi a modificat
integral hotărârea primei instanţe, în sensul admiterii acţiunii formulate de
reclamant.
Prin urmare, având în vedere prevederile anterior evocate ale
Codului muncii, s-a dispus anularea deciziei de concediere nelegal
emise, reintegrarea reclamantului în funcţia avută anterior şi obligarea
pârâtei la plata drepturilor salariale cuvenite.
În ceea ce priveşte apărarea invocată de către pârâtă prin
întâmpinarea depusă la dosarul primei instanţe – în sensul că certificatul
de concediu medical la care s-a făcut referire mai devreme nu ar fi fost
emis în condiţii legale, Curtea a observat faptul că sub acest aspect nu au
240 | Alexandru Ţiclea |
fost indicate dispoziţiile legale pretins încălcate, susţinându-se doar că
afecţiunea reclamantului avea caracter cronic, astfel că emiterea unui
certificat medical era superfluă şi că în ultima perioadă acesta s-a aflat în
mod frecvent în concediu medical, însă nu pentru aceeaşi afecţiune.
Or, în contextul formulării unor critici de nelegalitate atât de sumare
şi de incerte, Curtea constată că nu are motive să pună la îndoială
veridicitatea actului medical prezentat de către reclamant, acesta
prezentând aparenţa legalităţii până la o eventuală înscriere în fals, cu
atât mai mult cu cât, astfel cum s-a susţinut la termenul de judecată din
29 martie 2011, pârâta i-a şi achitat indemnizaţia aferentă, ceea ce
presupune trecerea certificatului medical prin filtrul controlului financiar-
contabil, infirmând astfel, existenţa unor presupuse vicii de legalitate.
De asemenea, nu poate fi primită nici susţinerea conform căreia
contractul individual de muncă al reclamantului ar fi încetat de drept la
data îndeplinirii de către acesta a condiţiilor de pensionare pentru munca
depusă şi limită de vârstă, o atare împrejurare constituind, potrivit
dispoziţiilor art. 61 lit. e) din Codul muncii, unul dintre cazurile de
concediere pentru motive care ţin de persoana salariatului (sens în care
pârâta a şi procedat, de altfel).
În schimb, cazurile de încetare de drept a contractului individual de
muncă sunt reglementate de art. 56 din Codul muncii, printre acestea
regăsindu-se într-adevăr şi situaţia pensionării, însă în sensul în care
contractul individual de muncă încetează de drept la data comunicării
deciziei de pensionare – art. 56 lit. d), iar nu la data îndeplinirii
condiţiilor de pensionare, cum în mod eronat susţine pârâta (Curtea de
Apel Târgu-Mureş, decizia nr. 1368/R/2011, portal. just.ro).
Capitolul V
Controlul jurisdicţional al concedierilor
şi reintegrarea în muncă1
1
Alexandru Ţiclea, Tratat..., op. cit., p. 753 şi urm.
2
Decizia nr. 150/2010 (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 164
din 15 martie 2010).
3
În acelaşi sens, Curtea Constituţională a statornicit că „în condiţiile în care, de
regulă, între părţile contractului de muncă - angajator şi salariat - există o discrepanţă
vădită din punct de vedere al potenţialului economic şi financiar în favoarea celui
| C oncedierea | 343
În toate cazurile de concediere, nu doar în cele ce ţin de persoana
salariatului, se va cerceta dacă măsura luată a avut la bază o cauză reală
şi serioasă.
Art. 79 din Codul muncii stabileşte regula potrivit căreia „în caz de
conflict de muncă angajatorul nu poate invoca în faţa instanţei alte motive
de fapt sau de drept decât cele precizate în decizia de concediere”1.
Curtea Constituţională a reţinut că2 aceste dispoziţii „constituie
norme de procedură, determinând limitele examinării legalităţii şi
temeiniciei deciziei de concediere, respectiv mijloacele procedurale pe
care le pot folosi părţile în dovedirea susţinerilor lor.
Aceste dispoziţii legale se află însă în deplină concordanţă cu
prevederile art. 126 alin. (2) din Constituţie, conform cărora stabilirea
procedurii de judecată intră în competenţa exclusivă a legiuitorului.
Astfel, în cazul conflictelor de muncă, determinate de concedierea
angajaţilor, instanţa judecătorească va examina legalitatea şi temeinicia
deciziei de concediere în raport cu motivele de fapt şi de drept precizate
de angajator în acea decizie, faţă de care salariatul şi-a pregătit şi formulat
apărările. Ca atare, orice alte motive de fapt şi de drept invocate ulterior
nu pot influenţa legalitatea şi temeinicia deciziei contestate, care se
raportează la momentul emiterii deciziei.”
Lipsa din cuprinsul deciziei de concediere a unor elemente esenţiale
prevăzute de art. 76 din Codul muncii nu poate fi complinită cu acte
anterioare, ulterioare sau concomitente emiterii deciziei, inclusiv prin
apărări făcute în faţa instanţei de către angajator cu ocazia judecării
contestaţiei formulate de salariat.
dintâi, de natură să-i permită a-şi impune punctul de vedere la negocierea clauzelor
contractului, statul - şi anume statul de drept, democratic şi social, aşa cum este definită
România în termenii art. 1 alin. (3) din Constituţie, - este ţinut să intervină legal în
sprijinul celui aflat într-o poziţie de inferioritate economică (decizia nr. 356/2005,
publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 825 din 13 septembrie 2005).
1
S-a decis, de pildă, că angajatorul nu poate invoca în instanţă, în apărarea sa, o altă
situaţie de fapt şi de drept – legată exclusiv de conduita celui concediat – atâta timp cât
prin decizia de concediere se motivează încetarea contractului de muncă datorită
desfiinţării postului (Curtea de Apel Iaşi, secţia litigii de muncă şi asigurări sociale,
dec. civ. nr. 460/2008, Jurindex).
2
Decizia nr. 378/2004 (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 936
din 13 octombrie 2004).
A se vedea şi Decizia nr. 1230/2007 (publicată în Monitorul Oficial al României,
Partea I, nr. 119 din 14 februarie 2008).
344 | Alexandru Ţiclea |
Apare astfel irelevantă dezvoltarea motivelor concedierii făcută de
angajator prin întâmpinare, câtă vreme această motivare nu se regăseşte
în cuprinsul deciziei de concediere1.
Concedierea este nelegală şi în situaţia în care angajatorul a emis
două decizii pentru acelaşi angajat, cu motivări contradictorii şi
incomplete2.
Potrivit art. 80 alin. (1) din Codul muncii, „în cazul în care
concedierea a fost efectuată în mod netemeinic sau nelegal, instanţa va
dispune anularea ei şi va obliga angajatorul la plata unei despăgubiri
egale cu salariile indexate, majorate şi reactualizate şi cu celelalte
drepturi de care ar fi beneficiat salariatul”3.
Aşa cum a constatat Curtea Constituţională4, acest text are ca ipoteză
concedierea unui salariat în mod netemeinic sau nelegal, fapt ce trebuie
stabilit în cadrul unui proces desfăşurat cu respectarea principiului
contradictorialităţii şi pe baza unui probatoriu pertinent şi convingător.
Numai în urma stabilirii cu corectitudine a acestui fapt, instanţa va
dispune anularea măsurii de concediere şi obligarea angajatorului în
culpă la plata unei despăgubiri egale cu salariile indexate, majorate şi
reactualizate şi cu celelalte drepturi de care ar fi beneficiat salariatul.
Lipsirea salariatului de aceste drepturi reprezintă un prejudiciu efectiv
suferit, indiferent dacă în perioada cuprinsă între data concedierii şi cea a
reîncadrării a realizat sau nu venituri din alte surse. Salariatul nu poate
abuza de acest drept, întrucât beneficiază de el numai cu condiţia
stabilirii netemeiniciei sau a nelegalităţii măsurii de concediere luate
unilateral de angajator.
În consecinţă, Curtea constată că textul de lege examinat nu conţine
nicio măsură de natură să îngrădească accesul liber la justiţie ori
posibilitatea ambelor părţi de a se folosi de toate garanţiile şi mijloacele
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 5665/R/2009, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 8/2009, p. 189.
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1359/R/2012, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 3/2012, p. 100-101.
3
O dispoziţie asemănătoare conţine şi art. 34 alin. (1) din Legea nr. 202/2002 privind
egalitatea de şanse şi de tratament între femei şi bărbaţi (republicată în Monitorul
Oficial al României, Partea I, nr. 326 din 5 iunie 2013).
4
Decizia nr. 318/2007 (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 292
din 3 mai 2007).
| C oncedierea | 345
procesuale, propunând şi administrând probele necesare pentru
susţinerea şi apărarea drepturilor şi intereselor lor legitime, inclusiv
exercitarea căilor legale de atac, care condiţionează şi asigură desfă-
şurarea unui proces echitabil. De asemenea, dispoziţiile legale nu lezează
în niciun fel principiile independenţei şi imparţialităţii justiţiei şi a
judecătorilor”1.
Textul respectiv nu încalcă nici dreptul de proprietate privată al
angajatorului ori libertatea economică, deoarece conţinutul şi limitele
acestui drept „sunt stabilite de lege” [art. 44 alin. (1) din Constituţie], iar
libertatea economică se exercită, de asemenea, „în condiţiile legii” (art. 45
din Constituţie). „Prin urmare, aceste drepturi fundamentale nu sunt
drepturi absolute, ci exercitarea lor trebuie să se facă numai în limitele şi
în condiţiile stabilite de lege. Nerespectarea prevederilor legale la
desfacerea contractului de muncă şi prejudicierea salariatului constituie
cauze obiective şi rezonabile pentru restrângerea exerciţiului acestor
drepturi, astfel că nu se aduce atingere prevederilor constituţionale
amintite.”2
Repunerea în situaţia anterioară – a decis Curtea Constituţională „se
poate realiza pe două căi specifice dreptului muncii, respectiv prin
reintegrarea salariatului şi plata de către angajator a unei despăgubiri (…)
sau numai prin plata acestor despăgubiri”3.
Acordarea despăgubirilor4 se impune faţă de caracterul imperativ al
normei care le reglementează, chiar dacă salariatul nu le solicită în mod
expres5.
Instanţa, în raport de dispoziţiile Codului muncii [art. 80 alin. (1)],
este obligată, din oficiu, ca odată cu anularea concedierii, să oblige
angajatorul la plata despăgubirilor băneşti, fiind incidente şi prevederile
art. 38 din acelaşi Cod, potrivit cărora salariaţii nu pot renunţa la
1
În acest sens este şi Decizia nr. 290/2013(publicată în Monitorul Oficial al României,
Partea I, nr. 383 din 27 iunie 2013).
2
Decizia nr. 1241/2010 (publicată în Monitorul Oficial al României, partea I, nr. 848
din 17 decembrie 2010).
3
Decizia nr. 1267/2011 (publicată în Monitorul Oficial al României, partea I, nr. 885
din 14 decembrie 2011).
4
Privind calculul acestor despăgubiri şi conţinutul lor, a se vedea, Alexandru
Athanasiu, Luminiţa Dima, op. cit., p. 161-162.
5
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. civ. nr. 3617/R/2007.
346 | Alexandru Ţiclea |
drepturile ce le sunt recunoscute de lege1. Despăgubirile se acordă chiar
şi în situaţia în care salariatul concediat nelegal s-a angajat între timp la
un alt angajator, deoarece acestea „au cu totul o altă cauză decât
drepturile salariale aferente noului loc de muncă, acestea din urmă
reprezentând contravaloarea muncii prestate în folosul noului angajator,
pe când despăgubirile acoperă prejudiciul suferit în urma concedierii”2.
În plus, cumulul de funcţii este posibil, iar faptul că salariatul nu a rămas
inactiv, găsindu-şi un alt loc de muncă nu poate profita angajatorului aflat
în culpă3.
Despăgubirile reprezintă drepturile salariale de care cel în cauză a
fost lipsit pe perioada concedierii nelegale, inclusiv de pildă,
indemnizaţia de conducere4. Natura juridică a lor este reprezentată chiar
de aceste drepturi5.
În calculul despăgubirilor intră şi contravaloarea tichetelor de masă.
Faptul că salariatul nu a lucrat efectiv este imputabil angajatorului care l-a
concediat; de aceea el are dreptul să fie despăgubit şi astfel pentru că ar fi
primit acele tichete dacă nu înceta nelegal contractul individual de
muncă.
O soluţie contrară ar nesocoti principiile ce guvernează răspunderea
angajatorului şi evaluarea judiciară a despăgubirilor, conform cărora
acestea trebuie să cuprindă pierderea suferită efectiv şi care are o legătură
cauzală cu faptul ce a generat prejudiciul6.
1
Curea de Apel Timiş, secţia conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 207/2008
(Jurindex).
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 296/R/2011, în Daniela Georgeta Enache, Maria
Ceauşescu, Litigii de muncă. Jurisprudenţă relevantă a curţii de Apel Bucureşti pe
semestrul I, 2011, p. 85.
3
Curtea de Apel Cluj, secţia civilă de muncă şi asigurări sociale, pentru minori şi
familie, dec. nr. 2373/R/2010.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1187/R/2009, în Pavel Bejan, Gabriela Giorgiana
Schmutzer, Dreptul muncii. 2008-2009. Jurisprudenţă, p. 216.
5
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 2634/R/2006, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru,
Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de muncă..., op. cit., p. 296-297.
6
Curtea de Apel Braşov, secţia conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr.
107/R/2007, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru, Simona Cristescu, Încetarea
contractului individual de muncă..., op. cit., p. 298-299.
| C oncedierea | 347
Desigur că la suma stabilit cu titlu de despăgubiri, instanţa trebuie să
adauge şi dobânda legală, întrucât potrivit art. 253 alin. (1) din Codul
muncii, angajatorul răspunde patrimonial, „în temeiul normelor şi
principiilor răspunderii civile contractuale”. Ca urmare, devin aplicabile
dispoziţiile dreptului comun privitor la dobânzi1.
În ipoteza în care, prin contractul colectiv de muncă de la nivelul
unităţii sau prin contract individual de muncă al acelui salariat este
înscrisă obligaţia angajatorului la penalităţi, instanţa poate hotărî plata
acestora, în locul dobânzii2.
Se înţelege că angajatorul va fi obligat să acorde un numai
remuneraţia pierdută datorită concedierii nelegale, dar să-şi îndeplinească
şi toate sarcinile de plată către bugetul de stat şi bugetul asigurărilor
sociale de sta, ce le revin atât angajatorului, cât şi angajatului3.
Durata de timp pentru care se acordă despăgubiri este diferită în
funcţie de împrejurarea dacă salariatul cere sau nu reintegrarea în muncă.
În prima ipoteză când prin cererea de chemare în judecată s-a
solicitat şi repunerea în situaţia anterioară (restitutio în integrum),
despăgubirile se acordă de la data concedierilor nelegale sau netemeinice
şi ulterior pronunţării hotărârii judecătoreşti irevocabile, până la
reintegrarea efectivă4.
În cea de-a doua ipoteză, în lipsa unei atare solicitări, instanţa, fiind
obligată să se pronunţe numai asupra cererilor cu care a fost legal
investită, potrivit art. 9 din Codul de procedură civilă, cu respectarea
principiului disponibilităţii ce guvernează procesul civil, despăgubirile se
calculează de la data concedierii şi până la momentul anulării acestei
1
Art. 1539-1541 din Codul civil; Ordonanţa Guvernului nr. 13/2011 privind dobânda
legală remuneratorie şi penalizatoare pentru obligaţii băneşti, precum şi pentru
reglementarea unor măsuri financiar-fiscale în domeniul bancar (publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 607 din 29 august 2011).
2
Şerban Beligrădeanu, Corecta interpretare a art. 78 din Codul muncii privitor la
sancţionarea concedierilor netemeinice ori nelegale, în Dreptul nr. 5/2009, p. 65.
3
În acest sens este art. 34 alin. (1) din Legea nr. 202/2002 privind egalitatea de şanse şi
de tratament între femei şi bărbaţi.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 2303/R/2008, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru,
Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de muncă..., op. cit., p. 300-301.
348 | Alexandru Ţiclea |
măsuri prin hotărârea instanţei de judecată1 şi nu până la data găsirii unui
loc de muncă2.
În cazul înlocuirii concedierii disciplinare cu o sancţiune mai
uşoară3, în speţă, cu „reducerea salariului de bază pe o durată de 3 luni
cu 10%, ca urmare a admiterii contestaţiei împotriva deciziei de
sancţionare, salariatul este îndreptăţit la plata parţială a despăgubirilor, iar
nu în mod integral4 (adică prin deducerea acestora cu sumele impuse de
noua sancţiune). De asemenea, în situaţia în care concedierea a intervenit
când contractul individual de muncă era suspendat, persoana aflându-se
în concediu pentru incapacitate temporară de muncă şi ulterior pentru
creşterea copilului în vârstă de până la 7 ani, beneficiind de indemnizaţia
aferentă, ea nu este îndreptăţită să primească şi salariul pe lângă această
indemnizaţie, ca efect al concedierii5.
Curtea Constituţională, a decis6 că „repunerea părţilor în situaţia
anterioară nu lezează în niciun mod dreptul de proprietate al
angajatorului, drept ce trebuie exercitat cu respectarea conţinutului şi
limitelor sale, stabilite prin lege. Fără posibilitatea repunerii părţilor în
situaţia anterioară concedierii, atingerea adusă dreptului la muncă al
salariatului nu s-ar repara şi nu ar asigura stabilitatea raporturilor de
muncă”.
Prevederile constituţionale privind libertatea economică nu îl
îndreptăţesc pe angajator, proprietar al unei firme, „să acţioneze în mod
arbitrar, nesocotind dispoziţiile legale referitoare la organizarea şi
1
Curtea de Apel Cluj, secţia civilă, de muncă şi asigurări sociale, pentru minori şi
familie, dec. nr. 156/R/2008 (Jurindex).
2
Curtea de Apel Alba Iulia, secţia civilă, dec. nr. 1088/R/2008, în Pavel Bejan,
Gabriela Giorgiana Schmutzer, Dreptul muncii. 2008-2009. Jurisprudenţă, p. 208-210.
3
Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, în recursul în interesul legii, a decis: „Instanţa
competentă să soluţioneze contestaţia salariatului împotriva sancţiunii disciplinare
aplicate de către angajator, constatând că aceasta este greşit individualizată, o poate
înlocui cu o altă sancţiune disciplinară” (Decizia nr. 11/2013 publicată în Monitorul
Oficial al României, Partea I, nr. 460 din 25 iulie 2013).
4
Curtea de Apel Suceava, secţia conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr.
796/2005 (portal.just.ro).
5
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1389/R/2012, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 7/2013, p. 143-147.
6
Decizia nr. 269/2005 (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 525
din 21 iunie 2005).
| C oncedierea | 349
funcţionarea firmei respective, inclusiv cele referitoare la angajarea şi
concedierea personalului”1.
Pentru aceleaşi argumente, nu poate fi reţinută nici critica privind
încălcarea prevederilor constituţionale „referitoare la obligaţia exercitării
drepturilor şi libertăţilor constituţionale cu bună-credinţă, fără încălcarea
drepturilor şi libertăţilor altora”.
Distinct, faţă de cele de mai sus, Curtea Constituţională a mai
reţinut2: „faptul că instanţa de judecată se pronunţă asupra aspectelor de
temeinicie şi legalitate a deciziilor de concediere şi dispune măsura
reintegrării în măsura în care este posibil la solicitarea salariatului în cazul
anulării măsurii concedierii, fără a analiza oportunitatea acestei măsuri.
Analiza oportunităţii măsurii excedează controlului judiciar şi este
irelevantă în raport cu efectele anulării măsurii concedierii. Mai mult,
încetarea raporturilor de muncă nu poate fi guvernată de factori subiectivi
pe care i-ar putea invoca angajatorul. Totodată, nu se poate susţine ca în
materie de muncă anularea unei măsuri să nu repună părţile în situaţia
iniţială. În caz contrar, nulitatea măsurii concedierii ar îndreptăţi salariatul
numai la plata unor sume de bani şi s-ar deschide posibilitatea
angajatorului de a concedia oricând o persoană, fără ca aceasta să aibă
posibilitatea de a reveni pe postul anterior ocupat.”
De subliniat este – ceea ce prezintă o importanţă practică deosebită
– că anularea concedierii nu conduce automat şi la repunerea părţilor în
situaţia anterioară emiterii actului de concediere, ci este necesară, pentru
această situaţie, solicitarea expresă a salariatului, formulată prin însăşi
cererea de chemare în judecată sau cel mai târziu prima zi de înfăţişare
(art. 194 C. pr. civ.). În caz contrar, instanţa nu este investită legal cu
acest capăt de cerere, şi nu va putea, din oficiu, să se pronunţe asupra
lui.3 Însă, va putea să-şi exercite rolul activ (art. 22 C. pr. civ.) şi să pună
în discuţie la primul termen problema reintegrării în muncă, să-l
atenţioneze pe reclamantul salariat că, dacă doreşte să-şi completeze
1
În acelaşi sens sunt: Decizia Curţii Constituţionale nr. 1230/2007 (publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 119 din 14 februarie 2008); Decizia
nr. 150/2010 (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 164 din 15
martie 2010).
2
Decizia nr. 1101/2009 (publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 678
din 9 octombrie 2009) şi Decizia nr. 150/2010.
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 2289/R/2011, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 4/2011, p. 137-138.
350 | Alexandru Ţiclea |
corespunzător acţiunea sa cu acest capăt de cerere1 ori să-şi manifeste
expres refuzul.
Inconsecvenţa legiuitorului a fost parţial remediată în aceea ce
priveşte modalitatea de încetare a contractului în ipoteza în care salariatul
nu solicită reintegrarea în muncă. Acesta încetează de drept, la data
rămânerii definitive şi irevocabile a hotărârii judecătoreşti prin care a fost
anulată decizia de concediere [art. 80 alin. (3) din Codul muncii, introdus
prin Legea nr. 40/2011].
Desigur că reintegrarea în muncă nu va fi dispusă atunci când
angajatorul nu mai există, a fost desfiinţat, lichidat etc., precum nici
atunci când, de exemplu, salariatului – conducător auto, i s-a reţinut
permisul de conducere în vederea anulării lui2.
Se susţine că3 desfiinţarea în cursul procesului a locului de muncă
respectiv [art. 65 alin. (1) din Codul muncii] este o situaţie care împiedică
soluţia restitutio in integrum4. În acelaşi sens, s-a decis că anularea
deciziei de concediere disciplinară „presupune repunerea părţilor în
situaţia anterioară, însă atunci când decizia de concediere emisă anterior,
pentru motive neimputabile salariatului şi prin care s-a desfiinţat postul
acestuia, nu a fost contestată în termenul prevăzut de lege, ea urmează
să-şi producă efectele de la data expirării termenului de preaviz, astfel
încât, în acest caz, cererea de reintegrare în funcţie şi de acordare a
despăgubirilor rămâne fără obiect”5.
Suntem de părere că în ipoteza desfiinţării postului ocupat de
salariat, reintegrarea în funcţie (în cazul anulării deciziei de concediere)
va fi dispusă într-un post echivalent (desigur dacă există un astfel de post
vacant). Există şi un temei legal expres în acest sens. Astfel se prevede:
dacă este posibilă reintegrarea în unitate sau la locul de muncă a unei
1
Şerban Beligrădeanu, Ion Traian Ştefănescu, Corecta interpretarea art. 78 din Codul
muncii privitor la sancţionarea concedierilor netemeinice şi nelegale, în Dreptul nr.
5/2009, p. 68.
2
În sens contrar este Curtea de Apel Ploieşti, secţia, pentru cauze privind
conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1207/R/2007, în Buletinul
Curţilor de Apel nr. 3/2009, p. 41-42.
3
Şerban Beligrădeanu, Ion Traian Ştefănescu, Corecta interpretare..., op. cit., p. 72
şi 75-76.
4
În acest sens este, de exemplu, Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru
cauze privind conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1173/R/2009.
5
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 487/R/2011.
| C oncedierea | 351
persoane pentru care instanţa judecătorească a decis că i s-au modificat
unilateral şi nejustificat, de către angajator, relaţiile sau condiţiile de
muncă, angajatorul va plăti angajatului o despăgubire egală cu
prejudiciul real suferit de angajat [art. 34 alin. (2) din Legea nr. 202/2002
privind egalitatea de şanse şi de tratament între femei şi bărbaţi].
O deficienţă a art. 80 alin. (1) constă în aceea că el nu se referă şi la
acordarea de daune morale1. Însă, dacă se probează existenţa unui
prejudiciu moral, instanţa de judecată le poate acorda în temeiul art. 253
alin. (1) din Codul muncii. De aceea, credem că s-ar impune completarea
art. 80 alin. (1) în sensul acordării şi de daune morale, nu doar a celor
materiale.
De precizat este că există temeiuri legale distincte şi speciale de
acordare a daunelor morale.
Astfel, conform art. 40 alin. (1) din Legea nr. 202/2002 privind
egalitatea de şanse între femei şi bărbaţi2, „persoana care prezintă
elemente de fapt ce conduc la prezumţia existenţei unei discriminări
directe sau indirecte bazate pe criteriul de sex, în alte domenii decât cel
al muncii, are dreptul să se adreseze instituţiei competente sau să
introducă cerere către instanţa judecătorească competentă, potrivit
dreptului comun, şi să solicite despăgubiri materiale şi/sau morale,
precum şi/sau înlăturarea consecinţelor faptelor discriminatorii de la
persoana care le-a săvârşit.”
Tot astfel, pot fi acordate daune morale în temeiul art. 18 alin. (4) lit. e)
(în fine) din Legea nr. 554/20043 în ipoteza în care excluderea din profesie
(ce a determinat încetarea de drept a contractului individual de muncă), a
fost anulată la instanţa de contencios administrativ4.
Fiind vorba de concediere abuzivă, acordarea daunelor morale,
admisibilă în principiu, trebuie să-şi găsească suport în prejudiciul moral
suferit de salariat, pe planul aprecierii sociale a conduitei sau priceperii
profesionale a acestuia în legătură cu munca.
1
Privind daunele morale, în general, a se vedea: Gheorghe Vintilă, Daunele morale.
Studiu de doctrină şi jurisprudenţă, Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2006; Vasile Calimachi
Cartas, Jurisprudenţă. Daune morale, Ed. Moroşan, Bucureşti, 2009.
2
Republicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 326 din 5 iunie 2013.
3
Legea contenciosului administrativ (publicată în Monitorul Oficial al României,
Partea I, nr. 1154 din 7 decembrie 2004), modificată ulterior.
4
Şerban Beligrădeanu, Probleme şi efecte specifice ale răspunderii disciplinare şi ale
jurisdicţiei acesteia în cazul salariaţilor care, în temeiul unor legi speciale, exercită anumite
profesii organizate în corpuri profesionale, în Dreptul nr. 9/2005, p. 89.
352 | Alexandru Ţiclea |
Aceasta presupune, în primul rând, probaţiunea existenţei unui
prejudiciu moral adus, prejudiciu a cărui întindere, de o anumită
gravitate, să fie probată sau prezumată şi în legătură cu care reparaţia
patrimonială să fie de natură a-l acoperi total sau parţial1. Simplele
afirmaţii neînsoţite de vre-o probă nu au nicio relevanţă2.
Spre deosebire de prejudiciul material, care oferă criterii exacte de
evaluare sub aspectul existenţei şi întinderii sale, daunele morale se
raportează la atingerea adusă persoanei, reputaţiei acesteia, disconfortul
creat ca urmare a măsurii dispuse împotriva sa3.
Cu privire la stabilirea cuantumului despăgubirilor echivalente unui
prejudiciu nepatrimonial, s-a decis că acesta „include o doză de
aproximare, dar instanţa trebuie să aibă în vedere o serie de criterii cum
ar fi consecinţele negative suferite de cel în cauză pe un plan fizic şi
psihic, importanţa valorilor morale lezate, măsura în care au fost lezate
aceste valori şi intensitatea cu care au fost percepute consecinţele
vătămării, măsura în care i-a fost afectată situaţia familială, profesională şi
socială.
Pentru ca instanţa să poată aplica aceste criterii apare însă necesar ca
cel ce pretinde daune morale să producă un minimum de argumente şi
indicii din care să rezulte în ce măsură drepturile personale nepa-
trimoniale, ocrotite prin Constituţie i-au fost afectate (…)”4.
Însă, spre deosebire de celelalte despăgubiri civile, care presupun un
suport probator, în privinţa daunelor morale nu se poate apela la probe
materiale, judecătorul fiind singurul care, în raport de consecinţele
suferite de partea vătămată, va aprecia o anumită sumă globală care să
completeze prejudiciul moral cauzat5.
Într-o altă cauză s-a reţinut că instanţa – acordând daune materiale şi
morale – s-a întemeiat „în mod nelegal, pe prezumţii „fără greutate” şi
puterea de a naşte probabilitate şi nici nu a pornit de la fapte cunoscute
(bazate pe probe directe), care să inducă existenţa faptului vecin şi conex
1
Curtea de Apel Ploieşti, dec. civ. nr. 344/1998, cit. supra.
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 4131/R/2009.
3
Curtea de Apel Galaţi, secţia conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr.
683/R/2008 (Jurindex).
4
Curtea Supremă de Justiţie, secţia civilă, dec. nr. 3812/2000, în Dreptul nr. 11/2001,
p. 199-200.
5
Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, secţia de contencios administrativ şi fiscal, dec. nr.
2037/2005, cit. supra.
| C oncedierea | 353
cu cel regenerator de drepturi şi afirmaţii nedovedite ale reclamantului,
care nu puteau conduce la prezumţii”1.
Este însă posibil ca instanţa să considere că prin anularea măsurii de
concediere şi reintegrare în muncă s-a acordat salariatului o satisfacţie
suficientă şi rezonabilă; într-o astfel de situaţie nu mai este necesară
acordarea unor sume de bani cu titlu de daune morale2.
Au fost cazuri, când în urma soluţionării unor conflicte de muncă s-au
acordat daune morale.
Astfel, s-a reţinut că cel în cauză, care se bucura de o bună reputaţie
în localitate, a fost prejudiciat de faptul că angajatorul i-a desfăcut
contractul de muncă sub acuzaţia de proxenetism, atât pentru că toţi
prietenii şi cunoscuţii nu au mai păstrat relaţiile amicale, urmare a
zvonurilor purtate pe această temă în oraş, dar şi pentru faptul că, datorită
aceloraşi acuzaţii, soţia sa intrigată de pretinsa activitate imorală a soţului
său, a introdus acţiune de divorţ. În acest caz, desfacerea contractului de
muncă nu numai că a fost nelegală, dar a provocat celui în cauză grave
prejudicii morale ce trebuie reparate3.
Într-o altă speţă4, instanţa a considerat întemeiată cererea de
acordare a daunelor morale, „întrucât prin şirul de litigii derulate pe un
interval de timp îndelungat, generate de refuzul pârâţilor de a pune în
executare hotărârile judecătoreşti irevocabile ce consfinţeau dreptul
reclamantei de a fi angajată în funcţia de consilier juridic, atitudinea
angajatorului apare ca şicanatorie şi abuzivă, de natură să-i cauzeze
reclamantei suferinţe de ordin psihic, ce justifică acordarea acestor
daune”.
De asemenea, s-a reţinut5 că în cauză „fiind vorba de o concediere
abuzivă, acordarea daunelor morale îşi găseşte suportul în prejudiciul
moral suferit de salariat care a probat condiţiile necesare pentru
antrenarea răspunderii civile delictuale.
1
Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, secţia civilă şi de proprietate intelectuală, dec. nr.
1604/2007, în Dreptul nr. 4/2008, p. 303.
2
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 4131/R/2009.
3
Curtea de Apel Ploieşti, dec. civ. nr. 3276/1998, op. cit., de Mona-Lisa Belu Magdo,
op. cit., p. 99-100.
4
Curtea de Apel Cluj, dec. civ. nr. 2575/2005, cu notă de Marta Vitos, în Curierul
Judiciar nr. 3/2006, p. 2-7.
5
Tribunalul Vâlcea, sent. civ. nr. 242/2006; Curtea de Apel Piteşti, secţia civilă,
conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 371/R-CM/2006.
354 | Alexandru Ţiclea |
S-a reţinut corect persistenţa cu care o perioadă îndelungată intimata
l-a şicanat pe contestator, anterior concedierii, suspendându-şi contractul
de muncă, retrăgându-i sporul de fidelitate, ori refuzându-i concediul de
studii, astfel creându-i disconfort psihic şi o stare de tensiune, de natură a-l
prejudicia în mod evident.
Concedierea nelegală a finalizat atitudinea ostilă a intimatei, a
influenţat puternic sentimentul de onoare al contestatorului, ca şi
demnitatea şi prestigiul său în mediile socioprofesionale în care
acţionează, fiind şi cadru universitar, autor de lucrări ştiinţifice etc.”1
S-au mai acordat daune morale ca urmare a atitudinii şicanatorii a
angajatorului, care a refuzat să-l reprimească pe salariat la serviciu, în
urma reintegrării dispuse de instanţă, lipsindu-l de mijloacele necesare
traiului şi determinându-l să promoveze o nouă acţiune care s-a aflat timp
de mai multe luni pe rolul instanţelor de judecată2.
2. Practică judiciară
1
S-a mai decis că eliberarea nelegală a unui funcţionar public dintr-o funcţie de
conducere atrage acordarea şi a unei sume reprezentând daune morale deoarece
unitatea, prin comportamentul său abuziv i-a vătămat grav celui în cauză un drept
fundamental – dreptul la muncă, cauzându-i şi prejudicii de ordin moral, prin
afectarea onoarei, prestigiului şi a demnităţii ocrotite de lege (Înalta Curte de Casaţie şi
Justiţie, secţia contencios administrativ şi fiscal, dec. nr. 2037/2006, p. 268-269).
2
Curtea de Apel Piteşti, secţia civilă, pentru cauze privind conflictele de muncă şi
asigurări sociale şi pentru cauze privind minorii şi de familie, dec. nr. 47/R-CM/2006.
| C oncedierea | 355
certificatului de concediu medical seria CCMAB nr. 5477514 din data de
23.01.2009, de la 23.01.2009 până la 31.01.2009.
Pentru a reţine că în cauză au fost încălcate dispoziţiile art. 60 alin. (1)
lit. a) din Codul muncii s-a arătat că era necesar a se face dovada că
recurentei-intimate i se adusese la cunoştinţă până la momentul emiterii
deciziei de încetare a contractului de muncă starea de incapacitate în
care se afla intimata-contestatoare, fiind evident că nulitatea deciziei de
concediere nu poate opera în situaţia în care angajatorul a luat cunoştinţă
de această stare ulterior deciziei de încetare a contractului de muncă.
În ceea ce priveşte obligaţia salariatul de a aduce la cunoştinţa
angajatorului starea de incapacitate, trebuie avute în vedere dispoziţiile
art. 81 din Ordinul nr. 60/2006 pentru aprobarea Normelor de aplicare a
prevederilor O.U.G. nr. 158/2005 privind concediile şi indemnizaţiile de
asigurări sociale de sănătate, în forma în vigoare la momentul emiterii
deciziei de încetare a contractului de muncă al intimatei, ce statuează că
asiguraţii au obligaţia de a înştiinţa plătitorii de indemnizaţii de asigurări
sociale de sănătate asupra acordării concediilor medicale în termen de 3
zile de la data acordării, obligaţie ce există în sarcina salariatului chiar
dacă, separat de aceasta, el are posibilitatea de a prezenta certificatul de
concediu medical până cel mai târziu la data de 5 a lunii următoare celei
pentru care a fost acordat concediul, astfel cum se stipulează în art. 67
din acelaşi Ordin, precum şi în art. 36 alin. (2) din O.U.G. nr. 158/2005.
Chiar şi dispoziţiile Regulamentului de Ordine Interioară al societăţii-
recurente statuează, la art. 87 lit. a), că în cazul absenţei pe caz de boală,
angajatul trebuie să anunţe angajatorul, telefonic sau prin alt mijloc, în
termen de maxim 2 zile de la data la care a intervenit starea de
incapacitate temporară de muncă, în legătură cu boala survenită, precum
şi cu numărul de zile de incapacitate de muncă.
Prin urmare, chiar dacă până la emiterea deciziei de concediere
intimata nu a prezentat angajatorului certificatul de concediu medical,
aceasta avea obligaţia de a înştiinţa societatea despre starea de
incapacitate temporară de muncă, neputând fi primită argumentaţia
primei instanţe potrivit căreia nu ar avea relevanţă data la care societatea
a luat cunoştinţă de această situaţie, în condiţiile în care, de principiu,
salariatul nu-şi poate invoca propria culpă în neîndeplinirea obligaţiei
referitoare la procedura ce trebuia îndeplinită în cazul incapacităţii
temporare de muncă.
Simplul fapt că intimata-contestatoare a fost pontată ca prezentă la
lucru nu constituie un argument suficient pentru a reţine că aceasta nu ar
356 | Alexandru Ţiclea |
fi anunţat angajatorul despre starea sa de incapacitate temporară de
muncă, la dosarul cauzei nefiind depus, de altfel, nici pontajul aferent
lunii ianuarie 2009, la care a făcut referire recurenta în motivele de
recurs.
De asemenea, nici împrejurarea că certificatele de concediu medical
au fost depuse la angajator prin intermediul unui membru al familiei în
data de 28.01.2009 nu poate conduce, prin ea însăşi, la concluzia că
angajatorul nu a avut cunoştinţă despre starea de incapacitate temporară
de muncă a intimatei până la data emiterii deciziei de concediere, câtă
vreme acestuia i se putea aduce la cunoştinţă starea de incapacitate
temporară de muncă telefonic sau prin alt mijloc, astfel cum prevede
chiar regulamentul intern, iar certificatele de concediu medical puteau fi
prezentate şi mai târziu, conform dispoziţiilor legale mai sus enunţate.
S-a conchis că ceea ce era esenţial de a se stabili în speţa dedusă
judecăţii, pentru justa soluţionare a acesteia, era împrejurarea dacă
intimata-contestatoare şi-a îndeplinit obligaţia prevăzută atât de lege, cât
şi de Regulamentul Intern al societăţii, de a înştiinţa societatea-recurentă
despre starea de incapacitate temporară de muncă a acesteia, prin
contestaţia adresată instanţei de fond, contestatoarea susţinând că a adus
la cunoştinţă telefonic, mai multor persoane din cadrul unităţii, pe care
le-a indicat, despre faptul că se află în concediu medical, împrejurare
contestată de recurentă.
La dosarul cauzei, în recurs, s-au depus din partea intimatei-
contestatoare mai multe declaraţii extrajudiciare ale unor salariaţi ai
societăţii, printre care şi şeful biroului marketing în cadrul căruia lucra
intimata-contestatoare, din care rezultă că aceasta a înştiinţat, în data de
9.01.2009, cu privire la faptul că se află în concediu medical.
Fiind vorba însă de declaraţii extrajudiciare şi având în vedere cele
mai sus reţinute, în raport de care rezultă că trebuie a se stabili în cauză
dacă intimata-contestatoare a anunţat angajatorul până la data emiterii
deciziei sale de concediere, respectiv la 12.01.2009, despre starea de
incapacitate temporară de muncă în care se află, s-a arătat că se impune
cu necesitate suplimentarea în cauză a probatoriilor prin audierea de
martori, din care să reiasă dacă intimata-contestatoare şi-a îndeplinit sau
nu această obligaţie (Curtea de Apel Ploieşti, secţia conflicte de muncă şi
asigurări sociale, decizia nr. 650/2011, portal. just.ro).
| C oncedierea | 357
1. Semnificaţie. Condiţii
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1264/R/2005, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru,
Simona Cristescu, Contractul individual de muncă. Încheiere. Executare. Modificare.
Suspendare, Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2009, p. 220-221.
2
Curtea de Apel Iaşi, secţia conflicte de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 86/2009, în
Pavel Bejan, Gabriela Giorgiana Schmutzer, Dreptul muncii. 2008-2009. Jurisprudenţă,
p. 427.
Într-o atare situaţie, s-a decis, este justificată acordarea daunelor morale, salariatului
fiindu-i cauzat şi un prejudiciu nepatrimonial.
3
Curtea de Apel Piteşti, secţia civilă şi pentru cauze privind conflictele de muncă şi
asigurări sociale, pentru cauze cu minori şi de familie, dec. nr. 47/R-CM/2007.
4
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 2939/R/2011, în Daniela Georgeta Enache, Maria
Ceauşescu, Litigii de muncă. Jurisprudenţă relevantă a curţii de Apel Bucureşti pe
semestrul I, 2011, p. 267-276.
5
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 419/R/2013, în Revista Română de Dreptul Muncii
nr. 6/2013, p. 119-120.
| C oncedierea | 387
dialogului social nr. 62/2011, această hotărâre este supusă numai
apelului, ceea ce ar însemna, în temeiul art. 430 alin. (4) din Codul de
procedură civilă, că autoritatea sa de lucru judecat este provizorie şi ar
putea fi pusă în executare tot provizoriu, numai în condiţiile stabilite de
art. 448 din acelaşi Cod.
b) Dacă este necesară o decizie a angajatorului prin care salariatul să
fie repus în postul deţinut anterior. Legea nu prevede o atare decizie şi
nici nu este neapărat necesară, deoarece într-un astfel de caz operează
autoritatea lucrului judecat a hotărârii prin care s-a dispus reintegrarea.
Cu prilejul soluţionării contestaţiei problema a fost tranşată irevocabil;
drept urmare, angajatorul trebuie să i se conformeze întocmai, reinte-
grându-l pe salariat în litera şi în spiritul titlului executoriu.1
Chiar dacă se emite o asemenea decizie, ea trebuie să respecte întru
totul dispozitivul hotărârii de reintegrare.
Într-un caz, angajatorul a emis un ordin de punere în executare a
hotărârii judecătoreşti de reintegrare, dar a modificat dispozitivul acesteia.
În timp ce instanţa a dispus anularea deciziei angajatorului şi
„reîncadrarea contestatorului pe postul şi funcţia deţinute anterior”2, fără
vreo limitare de timp, angajatorul a emis un ordin de punere în executare a
hotărârii judecătoreşti (după 9 luni de la data pronunţării şi după 5 luni de
la data la care a rămas irevocabilă) prin care a dispus încadrarea doar pe un
termen de 2 săptămâni pe motivul că unitatea a fost reorganizată ulterior,
postul celui în cauză a fost desfiinţat, iar celelalte posturi echivalente sau
ocupat prin concurs. Ca urmare, salariatul a rămas obligat să exercite în
continuare funcţia de execuţie în care a fost trecut unilateral şi nelegal.
Pe bună dreptate, instanţa de recurs a anulat acest ordin3. S-a reţinut
că în temeiul art. 128 din Constituţie, o hotărâre judecătorească nu poate
1
Curtea de Apel Piteşti, secţia civilă şi pentru cauze privind conflictele de muncă şi
asigurări sociale, pentru cauze cu minori şi de familie, dec. nr. 99/R-CM/2007;
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind
conflictele de muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 4287/R/2011, în Revista
Română de Dreptul Muncii nr. 6/2011, p. 1060-1061.
2
Tribunalul Bucureşti, secţia a VIII-a conflicte de muncă şi asigurări sociale,
contencios administrativ şi fiscal, sent. civ. nr. 3435/2006, devenită irevocabilă prin
dec. civ. nr. 3360/2006 a Curţii de Apel Bucureşti.
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 1173/2008.
Ca instanţă de recurs, Curtea a modificat în tot sentinţa Tribunalului Bucureşti, care
menţinuse ordinul atacat (sent. civ. nr. 1453/2007).
388 | Alexandru Ţiclea |
fi modificată sau desfiinţată decât prin exercitarea căilor de atac
prevăzute de lege, iar executarea unei asemenea hotărâri trebuie să fie
pură şi simplă, adică executată întocmai, nu prin limitări sau restrângeri,
deci prin modificarea ei1.
c) Consecinţe ale refuzului/tergiversării executării hotărârii jude-
cătoreşti de reintegrare în muncă.
Adesea, în practică, angajatorii refuză ori amână nejustificat
reintegrarea în muncă motivând că ulterior postul respectiv a fost
desfiinţat adoptându-se o nouă structură organizatorică (organigramă) a
unităţii. De cele mai multe ori acesta este doar un pretext pentru a evita
executarea hotărârii judecătoreşti.
Este motivul pentru care Curtea Europeană a Drepturilor Omului a
fost sesizată şi a soluţionat mai multe cauze împotriva României2.
S-a hotărât astfel că3 desfiinţarea ulterioară a postului (după
pronunţarea soluţiei irevocabile de anulare a concedierii) nu înlătură
obligaţia reintegrării persoanei în cauză într-un post echivalent celui
deţinut anterior. Este exclusă, însă, oferirea unei funcţii de execuţie (cu
diminuarea drastică a salariului - mai mic cu 50%), de vreme ce persoana
reintegrată exercitase o funcţie de conducere.
Suntem de părere că, un astfel de post, „echivalent”, presupune:
- aceeaşi calificare profesională sau una similară (obţinută prin studii
de specialitate);
- atribuţii de serviciu şi responsabilităţi asemănătoare;
- salariu cel puţin egal cu cel deţinut anterior.
1
În acest sens este şi Curtea de Apel Iaşi, secţia litigii de muncă şi asigurări sociale, dec.
nr. 406/2007.
2
De exemplu: Cauza Ghibuşi (Hotărârea din 23 iunie 2006, publicată în Monitorul
Oficial al României, Partea I, nr. 700 din 16 august 2006); Cauza Strugariu (Hotărârea
din 29 septembrie 2005, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 415
din 3 iunie 2008); Cauza Ştefănescu (Hotărârea din 11 octombrie 2007, publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 617 din 22 august 2008); Cauza Cone
(Hotărârea din 24 iunie 2008, în Buletinul CEDO nr. 8/2008, p. 62-68); Cauza
Ocneanu (Hotărârea din 29 iunie 2008, în Buletinul CEDO nr. 9-10/2008, p. 66-71);
Cauza Teodorescu (Hotărârea din 29 iulie 2008, publicată în Monitorul Oficial al
României, Partea I, nr. 386 din 9 iunie 2009); Cauza Colceru (Hotărârea din 28 iulie
2009, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 66 din 29 ianuarie
2010).
3
Curtea Europeană a Drepturilor Omului, Cauza Ştefănescu împotriva României,
Hotărârea din 11 octombrie 2007 citată supra.
| C oncedierea | 389
Denumirea postului poate fi aceeaşi (director general, director etc.),
sau diferită, funcţia fiind exercitată într-o altă direcţie ori alt compartiment
sau într-o unitate componentă (regie autonomă, companie/societate
naţională, filială, instituţie şi autoritate publică etc.).
În concepţia Curţii Europene a Drepturilor Omului, reintegrarea
reclamantului într-un post echivalent celui deţinut înainte de concedierea
sa, plata sumelor dispuse prin hotărârea judecătorească de reintegrare,
reactualizate în funcţie de inflaţie, precum şi plata despăgubirilor pentru
daunele materiale şi morale suferite din cauza neexecutării hotărârii
respective l-ar repune pe reclamant, în măsura posibilului, într-o situaţie
echivalentă cu cea în care s-ar fi aflat dacă cerinţele art. 6 alin. (1) din
Convenţie, referitor la dreptul la un proces echitabil, nu ar fi fost încălcate
(pct. 37 din Hotărârea din 11 octombrie 2007).
În toate cauzele enumerate, Curtea a reamintit că executarea unei
hotărâri de reintegrare în muncă trebuie considerată ca fiind parte
integrantă din „proces” în sensul art. 6 din Convenţia europeană a
drepturilor omului şi a statuat că dreptul de a avea acces la justiţie va fi
iluzoriu dacă ordinea juridică internă a unui stat ar permite ca o hotărâre
judecătorească definitivă şi obligatorie să rămână neexecutată în
detrimentul unei părţi (în speţă a salariatului).
În cauza Cone, a reţinut că „derularea unei proceduri de
reorganizare judiciară şi faliment împotriva unei societăţi aflate sub
răspunderea statului nu este, conform Convenţiei, de natură să o
exonereze pe aceasta de obligaţia de executare a hotărârii judecătoreşti
de plată a salariilor restante, nici să justifice neexecutarea sa”.
Mai mult, în Cauza Teodorescu şi Cauza Colceru cererea a fost
declarată admisibilă în condiţiile în care hotărârile judecătoreşti definitive
şi irevocabile de reintegrare în muncă au fost desfiinţate ulterior pe calea
recursului în anulare (cale de atac extraordinară existentă la data
respectivă), hotărând că a avut loc încălcarea art. 6§1 din Convenţie din
cauza anulării hotărârii de reintegrare în muncă prin recursul în anulare.
În cauzele soluţionate împotriva României (constantă fiind în
practica sa), Curtea a reţinut că situaţia în care autorităţile sunt obligate să
acţioneze pentru executarea unei hotărâri judecătoreşti şi omit să o facă,
această omisiune angajează responsabilitatea statului pe tărâmul art. 6
par. 1 din Convenţie.
În situaţiile de mai sus, Curtea Europeană a hotărât că a avut loc
încălcarea art. 6 par. 1 din Convenţie în ceea ce priveşte executarea
obligaţiilor de reîncadrare în postul avut şi a apreciat că reclamanţii
(salariaţi) au suferit un prejudiciu material şi moral, în special din cauza
390 | Alexandru Ţiclea |
frustrării provocate de imposibilitatea de a obţine într-un termen
rezonabil, executarea hotărârii pronunţate în favoarea lor. Ca urmare, a
stabilit că statul român să plătească celor interesaţi, conform art. 44 par. 2
din Convenţie, daune morale, după caz şi materiale şi „să asigure, prin
mijloace adecvate, în cel mult 3 luni de la data rămânerii definitive” a
hotărârii Curţii, executarea soluţiei dispusă de instanţa naţională1.
Dar, în cele prezentate anterior, nu trebuie să se înţeleagă că în situaţia
în care intervine sancţiunea aplicată statului român, obligaţia de reintegrare
efectivă în muncă nu mai subzistă din partea angajatorului. Dimpotrivă, el
trebuie să se conformeze întocmai hotărârii judecătoreşti irevocabile,
pronunţată de instanţa naţională2. Mijloacele coercitive de executare a unei
asemenea hotărâri sunt atât de natură penală, cât şi civilă.
Cele de natură penală consistă în existenţa infracţiunii prevăzută de
art. 262 din Codul muncii, precum şi, după caz, cu cea încriminată de
art. 271 din Codul penal.
Cele de natură civilă privesc, în special, răspunderea patrimonială a
angajatorului (art. 253 din Codul muncii).
De reţinut: Convenţia europeană în discuţie este parte a dreptului
intern; drept consecinţă, „are aplicabilitate directă în sistemul român de
drept atât prin dispoziţiile conţinute de textul propriu-zis al acesteia şi al
protocoalelor adiţionale, cât mai ales prin practica judiciară dezvoltată de
Curte (…)”3.
În lumina jurisprudenţei Curţii Europene a Drepturilor Omului
suntem de părere că în ipoteza desfiinţării postului, angajatorul de bună
credinţă, are mai multe posibilităţi legale de executare a unei hotărâri
judecătoreşti de reintegrare în muncă (care sunt pe deplin actuale):
- prima: îl reintegrează pe salariat într-un post echivalent celui
deţinut anterior4 (evident, dacă există un atare post);
1
Hotărârea din 14 septembrie 2010, în Cauza Chiş împotriva României (publicată în
Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 85 din 2 februarie 2011).
2
De pildă, în Cauza Ocneanu şi în Cauza Teodorescu, România a fost obligată să
execute integral hotărârea judecătorească de reintegrare în muncă, în termen de 3 luni
de la data rămânerii definitive a soluţionării sale.
3
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 3793/R/2012, în Revista Română de Dreptul
Muncii nr. 7/2012, p. 130.
4
În acest sens este şi Curtea Europeană a Drepturilor Omului – Hotărârea din 11
octombrie 2007 în Cauza Ştefănescu împotriva României (publicată în Monitorul
Oficial al României, Partea I, nr. 617 din 22 august 2008).
| C oncedierea | 391
- a doua: eliberează un asemenea post, în temeiul art. 56 lit. f) din
Codul muncii, pentru a-l putea reintegra pe cel interesat;
Soluţia1 prezentată este singura judicioasă şi corectă de vreme ce:
- face aplicarea riguroasă a dispoziţiilor art. 80 din Codul muncii,
text care nu distinge după cum postul în care trebuie dispusă reintegrarea
mai este sau nu în fiinţă;
- asigură punerea în executare efectivă a hotărârii judecătoreşti, care
exprimă puterea lucrului judecat.
d) Sunt situaţii în care reintegrarea în muncă este imposibilă, din
punct de vedere obiectiv. Este cazul, de pildă, al contractelor pe durată
determinată, expirate la data când se pune problema reintegrării. De
vreme ce un asemenea contract nu mai există ca, de altfel, nici acel loc
de muncă, salariatul în cauză nu poate fi reintegrat în muncă2. Desigur că
el va primi despăgubiri, în temeiul art. 80 alin. (1) din Codul muncii pe
perioada existenţei contractului respectiv3.
Totodată, este posibil ca ulterior concedierii şi până la executarea
hotărârii de reintegrare în muncă cel în cauză să devină incompatibil cu
exerciţiul funcţiei (postului) din care a fost concediat. De pildă, dacă a
fost condamnat pentru o faptă în legătură cu serviciul, este evident că
hotărârea judecătorească de reintegrare apare ca fiind imposibil de
executat dintr-o împrejurare obiectivă, neimputabilă angajatorului.
A admite că executarea silită a unei hotărâri trebuie să fie pură şi
simplă, ignorând impedimentele şi limitele legale care constituie, potrivit
art. 49 din Constituţie, restrângeri ale exerciţiului unor drepturi, înseamnă
1
A se vedea Şerban Beligrădeanu, notă II (explicativă) la sent. civ. nr. 714/1995 a
Curţii de Apel Alba-Iulia, în Dreptul nr. 6/1996, p. 98.
2
Astfel, nu este posibilă reintegrarea în muncă a asistentului maternal profesionist care nu
şi-a mai reînnoit atestatul pentru exercitarea acestei funcţii (Curtea de Apel
Bucureşti, secţia a VII-a civilă şi pentru cauze privind conflictele de muncă şi
asigurări sociale, dec. nr. 886/R/2012, în Revista Română de Dreptul Muncii nr. 3/2012,
p. 78-79).
3
Există şi un temei legal expres în acest sens. Astfel, se prevede: dacă nu este posibilă
reintegrarea în unitate sau la locul de muncă a persoanei pentru care instanţa
judecătorească a decis că i s-au modificat unilateral şi nejustificat, de către angajator,
relaţiile sau condiţiile de muncă, angajatorul va plăti angajatului o despăgubire egală cu
prejudiciul real suferit de angajat [art. 34 alin. (2) din Legea nr. 202/2002 privind
egalitatea de şanse şi de tratament între femei şi bărbaţi].
392 | Alexandru Ţiclea |
a accepta încălcarea principiului constituţional al legalităţii, ceea ce nu
poate fi admis1.
Atunci când însăşi instanţa ia cunoştinţă de existenţa unei
incompatibilităţi, chiar dacă dispune anularea concedierii nu va decide
reintegrarea în muncă2.
e) Se poate întâmpla (destul de rar), ca sentinţa pronunţată la fond (a
tribunalului), prin care a fost dispusă reintegrarea în muncă a salariatului,
(fiind definitivă şi executorie de drept în temeiul art. 274 din Codul
muncii), să fie pusă în executare, iar, ulterior, instanţa de recurs (curtea de
apel) să o caseze ori modifice şi să menţină măsura angajatorului.
Consecinţa (primă), cea mai importantă a acestei împrejurări, constă
în aceea că decizia angajatorului (anulată eronat de instanţa fondului) va
reintra în vigoare, producându-şi efectele imediat şi retroactiv. Drept
urmare, va înceta prestarea muncii de către salariat şi salarizarea acestuia
de către angajator.
O a doua consecinţă: pe perioada de la reintegrare şi până la data
pronunţării deciziei din recurs, munca a fost prestată nu în baza
contractului individual de muncă, care a încetat, anterior, prin
concediere, ci în baza unui nou contract (neîncheiat în formă scrisă), nul
absolut (art. 57 din Codul muncii).
Dar, se înţelege că, fiind vorba de un contract cu executare
succesivă, nulitatea nu operează ex tunc (retroactiv), ci doar ex nunc (de
la data pronunţării instanţei de recurs, în sensul menţinerii deciziei de
concediere). Ca urmare, pe perioada respectivă cel în cauză are dreptul la
salariu, iar activitatea sa constituie vechime în muncă şi în specialitate,
beneficiind de stagiu de cotizare în sistemul de asigurări sociale.
O a treia consecinţă: persoana în discuţie trebuie să restituie
despăgubirile primite în temeiul art. 80 alin. (1) din Codul muncii, de la
data concedierii până la data reintegrării în muncă, în baza hotărârii
instanţei de fond.
Se pune astfel problema întoarcerii executării, în condiţiile dreptului
comun, având în vedere că legislaţia muncii nu conţine o asemenea
instituţie.
1
Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, secţia civilă şi de proprietate intelectuală,
dec. nr. 5552/2004, în Dreptul nr. 8/2005, p. 252-253.
2
Curtea de Apel Piteşti, secţia civilă şi pentru cauze privind conflictele de muncă şi
asigurări sociale, pentru cauze cu minori şi de familie, dec. nr. 203/R-CM/2006.
În speţă, salariatul îndeplinea funcţia de secretar filială de vânătoare şi i-a fost retras
avizul de port-armă, consecinţă a condamnării penale.
| C oncedierea | 393
Obligaţia de restituire a sumei nedatorate, încasată de salariat de la
angajator, este o instituţie distinctă de răspundere patrimonială propriu-
zisă, având la bază plata lucrului nedatorat, îmbogăţirea fără justă cauză,
iar nu fapta săvârşită cu vinovăţie1.
Dacă fostul salariat nu acceptă restituirea de bunăvoie a
despăgubirilor pe care le-a primit, angajatorul le poate cere atât instanţei
de recurs (printr-un capăt distinct de cerere), cât şi ulterior, separat, prin
cerere adresată tribunalului competent (secţia specializată pentru
soluţionarea conflictelor de muncă).
Tot astfel, în ipoteza anulării concedierii şi repunerii în situaţia
anterioară, angajatorul este îndreptăţit să solicite de la salariat restituirea
plăţilor compensatorii, a indemnizaţiei de preaviz, precum şi a celei de
compensare a concediului neefectuat etc., plătite la încetarea contractului
individual de muncă2.
2. Practică judiciară
1
Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VII-a civilă, pentru cauze privind conflicte de
muncă şi asigurări sociale, dec. nr. 202/R/2006, în Lucia Uţă, Florentina Rotaru,
Simona Cristescu, Încetarea contractului individual de muncă..., op. cit., p. 306.
2
Curtea de Apel Piteşti, secţia civilă, pentru cauze privind conflictele de muncă şi
asigurările sociale şi pentru cauze privind minorii şi de familie, dec. nr. 332/R-CM/2007.
394 | Alexandru Ţiclea |
ce nu ţine de persoana salariatului, respectiv a caracterului real şi serios al
desfiinţării locului de muncă, doar prin decizia acţionarilor societăţii nr.
1/24.02.2010, care, analizând situaţia economică şi administrativă a
societăţii a hotărât că se impune reorganizarea activităţii societăţii prin
reducerea numărului de angajaţi, decizie care face trimitere la „Nota
privind solicitarea aprobării programului de restructurarea al SC H.I.R.
SRL”, înregistrată la societate sub nr. 12/15.02.2010.
În această notă se arată că, în contextul actual, societatea intimată
resimte din plin efectele crizei financiare, iar principalele cauze care au
determinat această situaţie rezultă din balanţa de verificare pe luna
ianuarie, ce constituie anexa nr. 1 la acest act.
Prin întâmpinările formulate, societatea arată că luarea măsurii
concedierii reclamantului a fost determinată de afectarea activităţii
societăţii prin scăderea bruscă a preţurilor de vânzare a produselor sale,
de scăderea numărului de comenzi şi a valorii contractelor, ca urmare a
scăderii cererii pe piaţă.
De asemenea, s-a mai susţinut că provocările cu care s-a confruntat
societatea sunt reflectate într-un bilanţ contabil negativ, singurul furnizor
de materii prime esenţiale sistând livrările, iar băncile comerciale
refuzând acordarea de finanţări pentru investiţii sau capital de lucru.
Se reţine însă că toate aceste susţineri nu au fost şi probate în cauză,
singura probă administrată în cauză de către angajator, respectiv anexa
nr. 1 la Nota privind solicitarea aprobării programului de restructurare al
SC H.I.R. SRL, depusă de către societate abia în recurs, la solicitarea
instanţei, nu dovedeşte că desfiinţarea postului recurentului a avut la bază
studii temeinice privind îmbunătăţirea activităţii societăţii.
În lipsa unor asemenea probe, Curtea nu-şi poate forma convingerea
că motivele desfiinţării postului invocate de către angajator, prin decizia
contestată şi susţinute prin întâmpinare, la judecarea fondului cauzei şi în
recurs, au un caracter real şi serios, astfel încât decizia de concediere
emisă de către angajator se impune a fi anulată.
Ca urmare a anulării acestei decizii, în temeiul dispoziţiilor din
Codul muncii, societatea pârâtă va fi obligată la reintegrarea
reclamantului pe postul deţinut anterior concedierii şi la plata unei
despăgubiri egale cu drepturile salariale indexate, majorate şi
reactualizate şi cu celelalte drepturi ce i se cuveneau acestuia ca salariat,
începând cu data concedierii şi până la reintegrarea efectivă.
Având în vedere repunerea părţilor în situaţia anterioară concedierii,
se reţine că recurentul nu este îndreptăţit la plata compensaţiei de un
salariu lunar acordată în cazul încetării contractului de muncă, conform
| C oncedierea | 395
prevederilor contractului colectiv de munca şi nici la compensarea în
bani a concediului de odihnă neefectuat conform art. 141 alin. (4) din
Codul muncii, angajatorul având obligaţia de a permite acestuia, după
reintegrare, efectuarea zilelor de concediu restante, cu plata
indemnizaţiei aferente.
În ceea ce priveşte plata sporului de vechime în procent de 5% din
salariul de baza lunar pentru perioada 06.07.2009-01.03.2010, se reţine
că acesta a fost inclus în salariul de bază, astfel cum rezultă chiar în
contractul individual de muncă încheiat între părţi.
Curtea mai reţine că angajatorul a dovedit în cauză, prin depunerea
evidenţei privind timpul efectiv lucrat, că salariatul a prestat munca în
program de 8 ore pe zi, timp de 5 zile pe săptămână, iar recurentul nu a
reuşit, prin probele administrate în cauză, să dovedească că ar fi prestat
ore suplimentare.
Se mai reţine că recurentul nu a reuşit să probeze faptul că ar fi
cumulat mai multe funcţii în cadrul activităţii prestate în cadrul societăţii
intimate, pentru a fi îndreptăţit la plata sporului de 50% pentru cumul de
funcţii (Curtea de Apel Cluj, secţia civilă, de muncă şi asigurări sociale,
pentru minori şi familie, decizia nr. 313/2011, portal. just.ro).