Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
LUCRARE DE DISERTAȚIE
ÎNDRUMĂTOR:
LECT.UNIV.DR. GHEORGHE MARINESCU
STUDENT:
JECU(CONDEI)MARIANA-ALINA
BUCUREȘTI
2022
UNIVERSITATEA CREȘTINĂ ”DIMITRIE CANTEMIR”
FACULTATEA DE ECONOMIE ȘI ADMINISTRATREA AFACERILOR
PROGRAMUL DE STUDII UNIVERSITARE DE MASTER
MARKETING ȘI COMUNICARE ÎN AFACERI
LUCRARE DE DISERTAȚIE
INSOLVENȚA SOCIETĂȚILOR
COMERCIALE, POTRIVIT
NOILOR REGLEMENTĂRI
ÎNDRUMĂTOR:
LECT.UNIV.DR. GHEORGHE MARINESCU
STUDENT:
JECU(CONDEI)MARIANA-ALINA
ANUL II
BUCUREȘTI
2022
1
INTRODUCERE
2
CAPITOLUL I.
3
1.2. Noțiunea de Insolvabilitate
Debitorii sunt acele persoane care, potrivit legii, au obligația corelativă de plată a
drepturilor de creanță fiscală, respectiv obligația de plată a impozitelor, taxelor,
contribuțiilor și a altor sume care constituie venituri ale bugetului general consolidat,
denumite creanțe fiscale principale, precum și a dobânzilor, penalităților de întârziere
sau majorărilor de întârziere, după caz, în condițiile legii, denumite creanțe fiscale
accesorii.
4
Declararea insolvabilității debitorului este în competența organului fiscal. Mai
exact, pentru a recupera debitele fiscale restante, organul fiscal poate utiliza procedura
declarării insolvabilității, cu condiția îndeplinirii cerințelor legale, în acest sens
impunându-se a se verifica dacă veniturile sau bunurile urmăribile ale debitorului au o
valoare mai mică decât obligațiile fiscale de plată, ori dacă nu are venituri sau bunuri
urmăribile.
5
a dispărut, a omis să plăteasca datorii scadente sau contra căruia s-a declanșat
executarea silită.
6
caracterizează prin insuficienţa fondurilor băneşti disponibile pentru plata datoriilor
certe, lichide şi exigibile.
Încă din vechiul drept roman, procedura de executare colectivă a fost aplicată
numai debitorilor care aveau dificultăţi financiare, această caracteristică menţinându-se
până în zilele noastre. Atâta vreme cât un debitor îşi achită la scadcnţă datoriile
asumate, creditorii nu au nici un interes să solicite instanţei judecătoreşti competente
aplicarea procedurii insolvenţei, indiferent dacă datornicul este sau nu o persoană
solvabilă, adică în patrimoniul său predomină elementele de activ ori cele de pasiv.
În legislaţia insolvenţei actuală, creanţa certă, lichidă şi exigibilă, este văzută ca
unicul temei al deschiderii procedurii insolvenţei. Trebuie totuşi sesizată dihotomia
conceptului de creanţă, în identificarea condiţiilor necesare a fi îndeplinite de aceasta,
pentru deschiderea procedurii la cererea creditorilor şi pentru venirea la masa credală.
Astfel, o primă diferenţă, constă în aceea că legiuitorul impune privitor la condiţiile
cererilor creditorilor, ca şi condiţie pentru probarea creanţei, anexarea documentelor
justificative, nepermiţând administrarea altor mijloace în acest sens. Ulterior, odată ce
procedura a fost declanşată, creditorii ale căror creanţe nu sunt stabilite printr-un titlu,
sunt îndrituiţi să depună cerere pentru admiterea acestora, fiind înscrisă astfel în
tabelul preliminar, după ce administratorul judiciar va solicita explicaţii debitorului, va
purta discuţii cu creditorul, solicitându-i, dacă este necesar, informaţii suplimentare.
Dacă va fi contestată creanţa astfel înregistrată, judecătorul sindic va soluţiona deodată
contestaţiile, prin sentinţă, chiar dacă pentru soluţionarea unora ar fi nevoie de
administrare de probe (nu numai înscrisuri).
Insolvenţa poate apărea sub două forme: insolvenţa prezumată ca fiind vădită –
„atunci când debitorul, după 90 de zile de la scadenţă, nu a plătit datoria faţă de
creditor” şi insolvenţa iminentă – „atunci când se dovedeşte că debitorul nu va putea
plăti la scadenţă datoriile exigibile angajate, cu fondurile băneşti disponibile”.
Pe baza dispozițiilor legale care stabilesc scopul, căile și mijloacele de realizare a
procedurii insolvenței, se definește insolvența ca fiind “un ansamblu de norme juridice,
prin care se urmăreste obținerea fondurilor bănești pentru plata datoriilor debitorului
aflat în insolvență fața de creditorii săi, în condițiile stabilite diferențiat pe categorii
debitori, prin reorganizarea judiciară bazată pe un plan de reorganizare sau prin
faliment.”
8
Având în vedere acest aspect, pentru a se înlătura cerinţa paradoxală de
indisponibilizare a disponibilităţilor băneşti, care vine în contradicţie cu caracterul
esenţial dinamic al contului curent, teza evidenţiază necesitatea înlocuirii actualei
definiţii a insolvenţei cu o alta, în care să se renunţe la sintagma „fonduri băneşti
disponibile” şi să se extindă termenul de comparaţie la noţiunea de „active disponibile”,
cuprinzând activele imediat valorificabile: numerarul din casierie, creanţele exigibile
pentru care există titluri executorii, soldul creditor al contului bancar, rezervele de
credit consimţite de bănci sub forma facilităţilor de casierie şi a deschiderilor de credit,
ca şi facilităţile consimţite de furnizori sub forma rescadenţării şi reeşalonării plăţilor.
Dacă debitorul nu-şi poate îndeplini obligaţiile curente, contractul din care ele
decurg conferă creditorului anumite prerogative, cum ar fi dreptul de a sechestra sau de
a executa silit unele bunuri primite în garanţie sau acela de a cere deschiderea
procedurii de insolvenţă împotriva debitorului. Prin exercitarea acestor drepturi,
creditorul dobândeşte o poziţie de control. Chiar dacă nu sunt în mod necesar exercitate,
aceste drepturi aparţin creditorului, care se găseşte într-o situaţie mai avantajată în
cazul (re)negocierilor cu debitorul şi, posibil, şi cu alte persoane interesate cum ar fi
salariaţii. Numai în cazul în care una sau mai multe dintre părţile interesate nu acceptă
negocierea şi îşi exercită dreptul de a cere deschiderea procedurii insolvenţei, debitorul
devine subiect al acesteia. O procedură a insolvenţei este indispensabilă din perspectivă
economicosocială pentru că are rolul de a reduce costurile asociate procesului de
negociere între conducerea şi creditorii debitorului aflat în stare de insolvenţă. Obiectul
negocierii este legat de controlul asupra activităţii şi activelor debitorului, pe de o parte,
şi, pe de altă parte, de modalitatea în care valoarea activelor va fi împărţită odată ce
controlul este stabilit. Procedura insolvenţei poate fi caracterizată ca o formă extremă de
preluare a controlului debitorului de către creditori, întrucât, odată cu deschiderea
procedurii insolvenţei, controlul societăţii este transferat de la acţionari la creditori,
care-l vor exercita prin intermediul „managerilor” procedurilor de insolvenţă.
Activitatea managerilor procedurilor de insolvenţă este controlată, sub raport
jurisdicţional, de judecătorul sindic, iar sub raport comercial, de comitetul creditorilor.
Într-un sens larg, însăşi deschiderea procedurii insolvenţei este o preluare ostilă, din
moment ce controlul se transferă de la acţionari la creditori.
9
urmă putând determina şi alte conduite: fuga celui aflat în stare de insolvenţă,
închiderea întreprinderii, greve, concedieri masive, întrebuinţarea de mijloace
ruinătoare sau frauduloase, precum şi neprezentarea debitorului în instanţă,
neformularea unor apărări sau nedovedirea acestora. Acestea pot, însă, constitui doar
indicii în plus, dovezi în completare pentru reţinerea stării de insolvenţă, în raport cu
care încetarea plăţilor poate fi apreciată ca notorie, rezultând din fapte neîndoielnice
etc. La fel, în cazul cererii introductive formulate de către debitor, în cazul nedepunerii
unor acte, acestei situaţii i se poate atribui de către legiuitor valoare de „recunoaştere” a
stării de insolvenţă.
1.3.Noţiunea de faliment
10
datoriile sale comerciale fiind lichidarea în întregime a activului.
Falimentul presupune dizolvarea și lichidarea averii debitorului, în cazul persoanelor
juridice, sau numai lichidarea averii, în cazul persoanelor fizice. Scopul imediat al
procedurii falimentului îl constituie prefacerea în bani a averii debitorului și acoperirea
creanțelor existente asupra lui, în condițiile prevăzute de lege , în timp ce scopul mediat
constă în plata pasivului debitorului insolvent.
Această instituţie reprezintă, în opinia noastră, o prima soluție legală la care
poate apela o persoană aflată în stare de insolvabilitate. Ca şi derogare de la principiul
pacta sunt servanda, în lumina acestor prevederi nou introduse, instanţele de judecată
pot interveni în executarea şi derularea contractului încheiat între părţi, cu condiţia ca
executarea contractului ”să fi devenit excesiv de oneroasă datorită unei schimbări
excepţionale a împrejurărilor care face injustă obligarea debitorului la executarea
obligaţiei asumate prin contract”. În aceste situaţii, instanţa de judecată poate dispune,
fie adaptarea contractului, fie încetarea acestuia la momentul şi în condiţiile stabilite de
instanţă.1
Conform unei abordări, s-a airmat că falimentul este, înainte de toate, o stare
economică, care constă în imposibilitatea patrimonială absolută de a face faţă datoriilor
contractate. Această definiţie este utilă căci dreptul, înţeles ca disciplină ştiinţiică,
încearcă, de o manieră ideală, a se ancora în realitatea obiectivă, astfel că toate
construcţiile pur intelectuale sunt întâmpinate cu prudenţă. Accepţiunea conform căreia
falimentul coincide cu situaţia desemnată în general prin termenul de insolvabilitate
este
unanim admisă, direct sau indirect, de doctrina internaţională.
Din perspectivă istorică, acesta este rezultatul unei tradiţii care
îşi are originea în legile comerciale din Florenţa.2
Falimentul este starea în care se găseşte un debitor supus unei proceduri
colective, egalitate şi reglementate, supusă supravegherii unei autorităţi publice. Această
procedură vizează despăgubirea creditorilor, redresarea debitorului, dar şi sancţionarea
acestuia. Deiniţia permite identiicarea trăsăturilor caracteristice falimentului. Mai
1
Potrivit dispozițiilor art. 1271 alin.2 Cod civil, ” dacă executarea contractului a devenit excesiv de oneroasă
datorită unei schimbări excepţionale a împrejurărilor care ar face vădit injustă obligarea debitorului la
executarea obligaţiei, instanţa poate să dispună: a) adaptarea contractului, pentru a distribui în mod echitabil
între părţi pierderile şi beneficiile ce rezultă din schimbarea împrejurărilor; b) încetarea contractului, la
momentul și ăn condițiile pe care le stabilește
2
A se vedea J.F. Bregi, Quelques aspects du droit de la faillite d’après les arrêts notables du Parlement au Pays du Provence, în
Procédures collectives et droit des affaires: Morceaux choisis – Mélanges en l`honneur d`Adrienne
Honorat, Frison-Roche, Paris, 2000, p. 38.
11
înainte
de toate, falimentul reprezintă o procedură generală care afectează în principiu
ansamblul patrimoniului debitorului, pasivul şi activul deopotrivă. De asemenea,
caracteristic procedurii falimentului este faptul că priveşte un debitor care îşi pierde
drepturile asupra patrimoniului său şi care este astfel desesizat de bunurile sale. Nu în
ultimul rând, specific procedurii este aceea că un reprezentant al procedurii, respectiv
sindicul, este numit, însărcinat să vegheze la respectarea intereselor cauzei. 3
Echilibrând cele două tendinţe, o abordare comparativă relevă, schematic,
existenţa a trei categorii de proceduri: o procedură jurisdicţională, o procedură
administrativă şi o procedură informală, guvernată de autonomia de voinţă. Trebuie
subliniat că materia pare animată, în special în ultimii ani, de o veritabilă dialectică
între o abordare care acordă preferinţă soluţiilor negociate şi o abordare care susţine
rolul de gestiune şi de control al procedurii recunoscute de o autoritate publică. În
acelaşi timp, nu trebuie imaginat falimentul ca o noţiune fixă. În fapt,
este admis că trăsătura colectivă a procedurii este un element fundamental, căci îi
permite diferenţierea falimentului de calea de executare individuală la care creditorii
pot recurge. Această caracteristică determină încetarea urmăririlor individuale, efect
care însoţeşte tradiţional declanşarea unei proceduri colective.
Totuşi, caracterul colectiv cunoaşte în prezent modiicări remarcabile prin raportare la
domeniul său tradiţional. Acelaşi lucru se poate spune şi în ceea ce priveşte desesizarea
care, în materie de faliment internaţional, este criteriul universal admis.
Pentru definirea juridică a falimentului au fost propuse mai
multe formulări, care au încercat să cuprindă trăsăturile distinctive ale instituţiei.
În doctrina interbelică, falimentul era deinit ca o procedură de executare silită,
aplicabilă „comercianţilor alaţi în încetare de plăţi pentru datorii comerciale, cu scopul
de a lichida avutul acestora, pentru satisfacerea în mod egalitar a drepturilor tuturor
creditorilor”4.Din aceeaşi perspectivă, au fost decelate şi alte sensuri ale noţiunii, cum ar
fi:
– starea juridică a comerciantului faţă de care s-a pronunţat o sentinţă declarativă
de faliment, cu urmări grave asupra statutului acestuia, spre exemplu, urmări
infamante care dispăreau numai după reabilitare;
3
A se vedea J.E. Stiglitz, Bankruptcy Laws: Basic Economic Principles, în S. Claessens, S. Djankov, A. Mody (eds.), Resolution of
Financial Distress: An International Perspective on the Design of Bankruptcy Laws, WBI Development Studies, World Bank,
International Bank for Reconstruction and Development, 2001, p. 22.
4
A se vedea M. Paşcanu, op. cit., p. 12
12
–imposibilitatea efectuării plăţilor comerciale 5.
Doctrina postbelică a considerat falimentul o procedură de executare silită, cu
caracter unitar, colectiv, consensual şi egalitar, privind toate bunurile debitorului
comun al mai multor creditori, în scopul satisfacerii intereselor iecăruia dintre aceştia 6.
Treptat, legislaţia insolvenţei a devenit din ce în ce mai complexă, fără
să ajungă vreodată la rezultate satisfăcătoare, fiind tot mai indulgentă cu
debitorul, ajungând să pericliteze ideea de credit, ca încredere în comercianţi.
Astfel, s-a apreciat că această tendinţă a condus la instaurarea unui drept
de a nu-şi plăti datoriile în favoarea debitorului falit 7.
Doctrina străină a deinit dreptul falimentului ca iind „legea pentru beneiciul şi
uşurarea creditorilor şi a debitorului în cazul în care ultimul nu poate sau nu vrea să îşi
plătească datoriile”8. Într-o formulare mai generală, „falimentul este organizarea legală
şi procedurală a apărării în comun a creditorilor faţă de insolvenţa comerciantului” 9.
În concepţia contemporană, falimentul este descris drept o cale specială de
executare silită asupra tuturor bunurilor debitorului care a încetat plata datoriilor sale 10.
Prin urmare, procedura falimentului reprezintă procedura de insolvenţă concursuală,
colectivă şi egalitară, care se aplică debitorului în vederea lichidării averii acestuia
pentru acoperirea pasivului, fiind urmată de radierea debitorului în registrul în care
este înmatriculat11.
5
Idem, p. 13.
6
A se vedea T.R. Popescu, Dreptul comerţului internaţional, Ed. Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1983, p. 155
7
A se vedea G. Ripert, Le droit de ne pas payer ses dettes, DH 1936, Chron,p. 57
8
A se vedea E. Warren, Bankruptcy Policy, în University of Chicago Law Review nr. 54/1987, p. 777.
9
A se vedea L. Bolafio, Del Fallimento. Commento al Codice di Commercio,1983, p. 2
10
A se vedea I. Macovei, Dreptul comerţului internaţional, vol. I, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2006, p. 181.
11
A se vedea A. Birchall, op. cit., p. 26
13
Bibliografie:
i. St. D. Cărpenaru, „Tratat de drept comercial roman”, Ed. Universul Juridic, 2012;
14