Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
FACULTATEA DE DREPT
Student:
RETRIMITEREA
1. Considerații introductive
1.1. Noțiunea de retrimitere
În dreptul internaţional privat prin retrimitere se înţelege situaţia în care normele forului trimit la
dreptul străin, ale cărui reguli conflictuale trimit înapoi la legea instanţei sau mai departe la legea unui alt
stat.
Retrimiterea este o instituţie juridică a dreptului internațional privat, care intervine în cazul existenței
unui conflict negativ între normele conflictuale aflate în prezență (respectiv între norma conflictuală a
forului şi norma conflictuală străină cu care are legătură raportul juridic avut în vedere) şi constă în faptul că
fiecare dintre normele conflictuale aflate în conflict conferă celeilalte competența de a cârmui raportul
juridic respectiv1
Pentru a exsita retrimitere trebuie să fie întrunite următoarele două condiţii:
1. să existe asa cum precizam un conflict negativ între normele conflictuale din sistemele de drept în
concurs;
2. norma conflictuală a forului (a statului instanţei sesizate) să trimită la întregul sistem de drept
străin (adică să accepte retrimiterea).
Având în vedere definiţia retrimiterii, prima condiţie care se impune este existenţa unui conflict
negativ al normelor de conflict, caz în care niciuna dintre normele de conflict în prezenţă nu declară
aplicabil propriul său sistem de drept, ci trimite fiecare la sistemul de drept al celuilalt stat sau trimiterea se
face la dreptul unui stat terţ. Această condiţie nu este suficientă, pentru a exista retrimiterea mai trebuie
îndeplinită şi a doua condiţie care ţine de sensul trimiterii. Astfel, trimiterea se poate face în două sensuri:
numai la normele materiale ale sistemului de drept străin, fără a se ţine seama de normele sale conflictuale-
se vor aplica aceste norme, fără a exista retrimietere. Un alt sens al trimiterii este trimiterea la întregul sistem
de drept străin, deci inclusiv la normele conflictuale2. Dacă normele conflictuale străine acceptă trimiterea
făcută de norma de conflict a forului, înseamnă că se vor plica normele materiale din acel sistem de drept
(străin) pentru soluţionarea pe fond a raportului juridic respectiv3.
Aşadar, retrimiterea este situaţia juridică apărută în cazul în care norma conflictuală a forului trimite
la un sistem de drept străin în întregul său (deci inclusiv normele sale conflictuale), iar aceasta din urmă prin
norma sa conflictuală în materie nu primeşte trimiterea ci fie trimite înapoi la dreptul statului forului fie
trimite mai departe la dreptul unui stat terţ.
Retrimiterea este o operaţiune logico-juridică 4 ce are loc exclusiv în raţiunea judecătorului (arbitrului)
competent să soluţioneze un raport cu element de extraneitate. Aceasta nu trebuie confundată cu declinarea
de competenţă în materie jurisdicţională; soluţionarea cauzei va reveni instanţei iniţial sesizate cu
soluţionarea acesteia, însă în funcţie de intervenţia retrimiterii, se va aplica fie legislaţia proprie, fie
legislaţia străină de către instanţa forului5. Pe de altă parte, această operaţiune nu implică nicio deplasare
materială a dosarului de la instanţa investită cu soluţionarea ei6.
Ca şi exemplu poate fi prezentată speţa Forgo, soluţionată de instanţele franceze în anul 1878. Un
cetăţean bavarez (în condiţiile în care, în acel moment, Bavaria acorda o cetăţenie proprie), pe nume Forgo
(el era copil din afara căsătoriei), trăieşte de la vârsta de 5 ani până la varsta de 68 de ani cand decedează în
Franţa, unde nu dobândeşte însă un domiciliu legal (deoarece nu îndeplineşte formalităţile legale cerute în
acest sens de legea franceză), ci are numai un domiciliu de fapt. În aceste condiţii conform legii franceze
Forgo este cetăţean bavarez, cu domiciliul legal în Bavaria. La moarte, lasă o importanta avere mobiliară
pentru care nu a intocmit testament. Acesta nu avea descendenţi. Cu privire la succesiune au ridicat pretenţii
statul francez şi rudele colaterale după mamă (fraţi, surori ale mamei, nepoţi). Soluţia în cauză depindea de
1
Aurelian Gherghe, Teoria conflictelor de legi în Noul Cod Civil (ediția a III-a reviziută și adăugită), Editura Contrast, 2019,
București, p. 43; T.R. Popescu, Drept Internațional privat, Editura Romfel, București, 1994, p. 71
2
Al. Sitaru, Drept internaţional privat, Editura C.H. Beck, Bucureşti, 2013, p. 85-86
3
N. Diaconu, Drept internaţional privat, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2009, p. 86.
4
A. Baciu, Drept internaţional privat, Note de curs, Edit. Princeps Edit, Iaşi, 2005, p. 86.
5
N. Diaconu, Drept internaţional privat, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2009, p. 86.
6
Al. Sitaru, Drept internaţional privat, Editura C.H. Beck, Bucureşti, 2013, p. 86.
legea aplicabilă succesiunii. În situaţia în care se aplică legea bavareză, rudele colaterale aveau drept la
succesiune, iar dacă era luatză în considerare legea franceză, succesiunea urma să fie culeasă de statul
francez. Potrivit normei conflictuale franceze lex patriae, succesiunea mobiliară era cârmuită de legea
naţională a defunctului (respectiv cea bavareză), care acorda drept de succesiune rudelor colaterale după
mamă7.
Instanţele de judecată franceze care s-au pronunţat în cauză între anii 1874-1882, au constat însă că
norma conflictuală bavareză privind succesiunea mobiliară trimitea înapoi la legea franceză. Norma
conflictuală franceză, trimetea în materie, la legea bavarează, dar această lege trebuia aplicată în întregime,
deci era necesar să fie luată în considerare şi norma conflcituală bavareză care retrimitea la domiciliul de
fapt. Or, domiciliul de fapt al lui Forgo fusese în Franţa, iar domiciliul legal în Bavaria, deoarece el nu
îndeplinise formalităţile cerute de legea franceză pentru a dobândi ceea ce reglementările elgale din acea
perioadă denumeau “domiciliu legal”.
În decizia Curţii de Casaţie, sumar motivată, se stipula că atat bunurile mobile corporale cât şi
bunurile mobile incorporale erau supuse în materie de succesiune, conform dreptului bavarez, fie legii
domiciliului de fapt sau reşedinţei obişnuite a defunctului, fie legii de la locul situării bunurilor şi că în
ambele cazuri, succesiunea mobiliară, etse guvernată de legea franceză, chiar dacă Forgo fusese cetăţean
francez. Judecătorii Curţii de Casaţie au considerat că, norma conflictuală bavareză nu acceptă trimiterea, ci
retrimiterea la dreptul francez. Acceptând retrimiterea, instanţa franceză a aplicat legea succesorală franceză,
conform căreia rudele colaterale după mamă nu aveau drept la moştenire şi, în acest fel, succesiunea fiind
vacantă, a fost culeasă de statul francez, pe teritoriul căruia se aflau bunurile mobile respective8.
Dacă s-ar fi aplicat legea succesorală bavareză, succesiunea ar fi trebuit să se deschidă în favoarea
moştenitorilor menționați. Dar normele conflictuale bavareze supuneau succesiunea mobiliară legii
domiciliului de fapt al defunctului- adică legea franceze succesorale9.
O altă speţa cunoscută sub numele de Collier V. Rivaz (1841), ridicată în faţa instanţelor engleze,
privind condiţiile de valabilitate a testamentului. Faptele au fost următoarele: un cetăţean britanic având
domiciliul în Belgia, potrivit legii engleze, a lasat un testament care îndeplinea condiţiile de valabilitate în
lumina legislaţiei engleze, dar era nul după dreptul belgian. Testatorul nu avea domiciliul în Belgia, deoarece
nu îndeplinise formalităţile prevăzute de legea belgiană pentru a-l dobândi. În speţă s-a ridicat problema
validităţii testamentului10.
Pentru a soluţiona această speţă, instanţa engleză a aplicat foreign court theory - teoria instanţei
străine- această teorie constă în aceea că judecătorul englez trebuie să aplice şi să judece după legea pe care
ar aplica-o dacă s-ar afla în ţara la care trimite norma de conflict a forului; în speţă norma conflictuală a
trimis la cea belgiană, adică a domiciliului testatorului.
Dacă speţa ar fi fost ridicată în faţa instanţelor belgiene, aici s-ar fi aplicat pentru validitatea
testamentului legea engleză, adică legea naţională a testatorului, deoarece testatorul, în lumina dreptului
belgian, nu are domiciliul în Belgia pentru că nu a îndeplinit formalităţile prevazute de lege în acest scop,
ceea ce a şi făcut instanţa engleză declarând testamentul ca valid.
Problema retrimiterii a fost analizată în literatura de specialitate şi în practica judiciară o dată cu
speţa Forgo dar problema retrimiterii s-a pus anterior speţei Forgo atât în dreptul francez cât şi în cadrul
sistemelor juridice din alte state. Ulterior, retrimiterea a fost invocată în decursul timpului în diferite speţe
referiotare la succesiunile imobiliare, la forma actelor juridice şi în domeniul dreptului familiei.
1.2.Formele retrimiterii
Retrimiterea îmbracă două forme:
a. retrimiterea de gradul I (retrimiterea simplă sau trimiterea înapoi) există atunci când norma
conflictuală a forului desemnează drept competent dreptul străin a cărui normă conflictuală, la rândul său,
atribuie competenţa dreptului forului.
Retrimiterea în speţa Forgo spre exemplu este de retrimitere de gradul I. Această formă de retrimitere
prezintă avantajul de a permite instanţei de judecată să aplice legea statului căruia ea îi aparţine, ceea ce
7
Nadia Cerasela Aniței, Drept Internațional privat - suport de curs, Universitatea ”Dunărea de Jos” Galați, 2014-2015, P.84
8
Ibidem, p. 85
9
Aurelian Gherghe, Teoria conflictelor de legi în Noul Cod Civil (ediția a III-a reviziută și adăugită), Editura Contrast, 2019,
București, p. 45;
10
I.P. Filipescu, A.I. Filipescu, Tratat de drept internaţional privat, ediţie revăzută şi adăugită, Editura Universul Juridic,
Bucureşti, 2005. p. 95.
facilitează, aplicarea legii competente, iar în unele situaţii cum sunt spre exemplu tutela sau curatela
rezolvarea corespunzătoare a acestora;
b. retrimiterea de gradul II (retrimiterea complexă sau dubla retrimitere) există atunci când norma
conflictuală străină, aplicabilă în virtutea normei conflictuale a forului, atribuie competenţa dreptului unui
stat terţ. Retrimiterea de gradul II constituie pe de o parte o soluţia care corespunde exigenţelor specifice
sistemelor de drept din crae fac parte normele conflictuale în prezenţă, întrucât instanţa de judecată ia în
considerare toate aceste norme conflictuale iar pe de altă parte aceasta este favorabilă părţilor raportului
juridic, datorită previzibilităţii pe care o asigură, în principiu referitor la legea aplicabilă.
Spre exemplu, dacă un cetăţean danez (a cărui lege personală este legea domiciliului) ar avea
domiciliul în Anglia, unde ar deceda şi s-ar ridica în faţa instanţelor din Germania un litigiu privitor la
succesiune, în acest caz legea germană va trimite la legea naţională a defunctului (legea daneză), iar legea
daneză retrimite la legea domiciliului (legea engleză), retrimitere care este acceptată.
Norma conflictuală din cadrul celei de a treia ţări ar putea trimite la legea celei de a patra ţări şi tot
aşa11.
11
Nadia Cerasela Aniței, Drept Internațional privat - suport de curs, Universitatea ”Dunărea de Jos” Galați, 2014-2015, P.85
12
I.P. Filipescu, A.I. Filipescu, Tratat de drept internaţional privat, ediţie revăzută şi adăugită, Editura Universul Juridic,
Bucureşti, 2005. p. 94.
13
Ibidem, p. 98.
14
Ibidem, p. 99.
recunoaşterea şi executarea actelor autentice în materie de succesiuni şi privind crearea unui certificat
european de moştenitor. Acestea recurgând la instituţia retrimiterii doar în cazul în care aplicând principiul
universalităţii, competenţa de reglementare unui stat terţ; norma de conflict a forului trimite la un stat terţ,
pentru că norma conflictuală a acestuia nu e unificată.
15
I.P. Filipescu, A.I. Filipescu, Tratat de drept internaţional privat, ediţie revăzută şi adăugită, Editura Universul Juridic,
Bucureşti, 2005. p. 99.
16
Ibidem, p. 100.
17
Al. Sitaru, Drept internaţional privat, Edit. C.H. Beck, Bucureşti, 2013, p. 88.
3.5. Retrimitereade gradul II poate fi un mijloc de coordonare a sistemelor de drept în
prezenţă
Obiecţia împotriva retrimiterii privind posibilitatea înconjurului lumii fără a determina legea
aplicabilă este numai teoretică, dar nu şi practică, datorită numărului limitat de puncte de legătură într-o
anumită situație avută în vedere.
De asemenea, impasul de a putea determina legea competentă (când legea statului terț retrimite la
legea statului la care a trimis inițial norma conflictuală a forului) poate fi evitat prin aplicarea legii materiale
indicată de norma conflictuală a forului ori de legea materială a forului.
Trebuie avut însă în vedere că retrimiterea de gradul II poate realiza armonizarea soluţiilor date de
legile în prezenţă.
Astfel, într-o problemă de statut personal privind pe un cetățean englez domiciliat în Danemarca şi
care urmează să fie soluționată de o instanță franceză, rezultatul se prezintă în felul următor: norma
conflictuală franceză trimite la legea naţională, adică cea engleză; aceasta din urmă retrimite la legea daneză,
care se conduce după principiile „lex domicilii”. Deci, instanța franceză va aplica legea materială daneză
care ar fi fost aplicată şi de instanţa engleză ori de cea daneză dacă ar fi fost sesizate cu soluționarea
aceleiaşi probleme - rezultă armonizarea soluțiilor19.
22
Nadia Cerasela Aniței, Drept Internațional privat - suport de curs, Universitatea ”Dunărea de Jos” Galați, 2014-2015, p. 86
23
Ibidem, p. 87
24
Aurelian Gherghe, Teoria conflictelor de legi în Noul Cod Civil (ediția a III-a reviziută și adăugită), Editura Contrast, 2019,
București, p. 51;
Dacă s-ar admite retrimiterea de gradul al II-lea s-ar putea ajunge la situaţii absurde, şi atunci când
norma conflictuală ar trimite la rândul său mai departe, la un al patruela sistem de drept, etc., judecătorul
care ar aplica retrimiterea ar fi în situaţia de a face mental, ocolul lumii25.
5.4. Trimiterea la legea unui stat în care coexistă mai multe sisteme legislative (sisteme
plurilegislative)
Potrivit art. 2560 din noul Cod civil, „Dacă legea străină aparţine unui stat în care coexistă mai
multe sisteme legislative, dreptul acelui stat determină dispoziţiile legale aplicabile, iar in lipsă, se aplică
sistemul legislativ din cadrul acelui stat care prezintă cele mai strânse legături cu raportul juridic.”
Deci, după legea statului federal, la care norma conflictuală română a trimis, instanţa română va
stabili dacă în speţa respectivă este aplicabilă o normă conflictuală federală sau, în lipsă, norma conflictuală
a căruia (căreia) dintre statele (provinciile) federaţiei va fi luată în considerare. Determinarea normei
conflictuale aplicabile în cadrul statului federal, apare astfel, ca fiind o problemă de drept intern a acestui
stat.
Bibliografie
25
Nadia Cerasela Aniței, Drept Internațional privat - suport de curs, Universitatea ”Dunărea de Jos” Galați, 2014-2015, p. 88
26
Aurelian Gherghe, Teoria conflictelor de legi în Noul Cod Civil (ediția a III-a reviziută și adăugită), Editura Contrast, 2019,
București, p. 51; I.P. Filipescu, A.I. Filipescu, Tratat de drept internaţional privat, ediţie revăzută şi adăugită, Editura Universul
Juridic, Bucureşti, 2005. p.112.
1. Aurelian Gherghe, Teoria conflictelor de legi în Noul Cod Civil (ediția a III-a reviziută și adăugită),
Editura Contrast, 2019, București, p. 43; T.R. Popescu, Drept Internațional privat, Editura Romfel,
București, 1994, p. 71
2. Al. Sitaru, Drept internaţional privat, Editura C.H. Beck, Bucureşti, 2013, p. 85-86
3. N. Diaconu, Drept internaţional privat, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 2009, p. 86.
4. A. Baciu, Drept internaţional privat, Note de curs, Edit. Princeps Edit, Iaşi, 2005, p. 86.
5. Nadia Cerasela Aniței, Drept Internațional privat - suport de curs, Universitatea ”Dunărea de Jos” Galați,
2014-2015, P.84
6. I.P. Filipescu, A.I. Filipescu, Tratat de drept internaţional privat, ediţie revăzută şi adăugită, Editura
Universul Juridic, Bucureşti, 2005. p. 95.
7. D. Lupaşcu, Drept internaţional privat , editura Universul juridic , Bucureşti , 2008, p.64.
8. http://legislatie.just.ro/
9. https://ro.scribd.com/doc/300646484/Drept-International-Privat
10. https://ro.scribd.com/document/381167803/drept-international-privat-retrimiterea
11. https://www.codulcivil.ro/